Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Новый Гуманитарный Университет Натальи Нестеровой

ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

«ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

В то же время акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность с целью получения дохода в силу ряда причин весьма привлекательна для физических и юридических лиц. Во-первых, одновременно с приобретением статуса акционера у них появляется возможность получения дивидендов. Далее, акционеры не отвечают по долгам общества и несут ответственность и риск убытков только в пределах стоимости принадлежащих им акций и имеют право участвовать в управлении обществом. Кроме того, универсальный характер акций, их оборотоспособность (процесс обращения акций отделен от деятельности общества-эмитента), предоставляют предпринимателям возможность свободно распоряжаться ими, в том числе осуществлять сделки купли-продажи.

Акционерные общества получили распространение в различных сферах экономики Российской Федерации. В 1992-96 годах было создано более 30 тысяч акционерных обществ, среди которых такие крупные акционерные общества, как "Газпром", РАО "ЕЭС России", "Роснефть", «ЛукОйл» и другие, а на 1 июля 2001 года в России насчитывалось около 60 тысяч открытых и более 370 тысяч закрытых обществ.

Акционерные общества, благодаря финансовому могуществу, контролю над многими отраслями народного хозяйства, в ряде случаев доминирующему и даже монопольному положению на рынке товаров и услуг, нередко оказывают влияние на экономические, социальные и политические процессы, происходящие в государстве. Последнее обстоятельство, наряду с другими, вызвало необходимость четкого и последовательного законодательного регулирования деятельности акционерных обществ с момента их создания до ликвидации, а также модификации процесса их государственной регистрации и защиты прав и интересов акционеров. Результатом этого явилось принятие важных новых законодательных актов в этой сфере - Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", затрагивающего 66 статей из 94, который вступил в силу с 1 января 2002 года, и Федерального закона от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц", действующего с 1 июля 2002 года. Совершенствование акционерного законодательства произошло в основном путем пересмотра прежних норм и введения новых положений, учитывающих изменения в экономической и социальной сферах и устраняющих выявленные пробелы. Вместе с тем, изменилась и процедура государственной регистрации акционерных обществ с принятием закона "О государственной регистрации юридических лиц", о чем будет сказано в соответствующем разделе настоящей работы, поскольку государственная регистрация и внесение в Единый государственный реестр юридических лиц - один из важнейших этапов создания акционерного общества.

Цель настоящей работы определить основные правовые особенности создания акционерных обществ, одновременно предприняв попытку проанализировать, что изменилось в процессе их создания, какие проблемы уже решены с помощью нового законодательства, а какие вопросы или процедуры урегулированы недостаточно. Вместе с тем в настоящей работе предполагается коснуться особенностей и некоторых проблем создания и регистрации в Российской Федерации акционерных обществ с иностранными инвестициями.

Первая глава настоящей квалификационной работы дает общую характеристику акционерных обществ в соответствии с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (далее - "ГК") и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" с изменениями и дополнениями от 7 августа 2001 года (далее - "Закон об акционерных обществах"). В ней раскрываются понятие, признаки и типы акционерных обществ.

Глава вторая посвящена принятию решения и подготовке документов по созданию акционерного общества, а также требованиям к учредительным документам и проблемам создания и регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями.

В третьей главе раскрывается правовая регламентация процедуры государственной регистрации акционерного общества в свете нового законодательства, раскрываются особенности обязательных пострегистрационных действий, без которых нормальная последующая деятельность акционерного общества будет невозможна.

В заключении перечислены основные проблемные вопросы создания акционерных обществ.

Глава I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

§ 1. Понятие и признаки акционерного общества

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу (п.1 ст. 2 Закона об акционерных обществах, п.1 ст. 96 ГК РФ). Эта норма, в числе других, касающихся правового положения акционерных обществ, сохранена в Законе об акционерных обществах без изменений. Стабильный характер таких норм объясняется тем, что именно в них отражена суть отношений, складывающихся на акционерной основе. Отступление от этих принципов означало бы, что модель уже не является акционерным обществом. Кроме того, изменение указанных норм противоречило бы ГК РФ, в ст. 96-104 которого регламентируется правовое положение акционерных обществ наряду с Законом об акционерных обществах, и на это прямо указано п.3 ст. 96 ГК.

Акционерное общество является весьма распространенной организационно-правовой формой коллективного предпринимательства и его особенность заключается в том, что уставный капитал общества формируется за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций.

По своей экономической природе акционерное общество является добровольным объединением капиталов, а не объединением лиц, что характерно, например, для обществ с ограниченной ответственностью. Акционерное общество, не смотря на возможность его создания единственным учредителем (акционером) В этом случае п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах приводит ограничение - общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. (п. 6 ст. 98 ГК), в большинстве случаев отличается большим количеством участников, возможностью значительной концентрации капитала, достаточно сложной структурой органов управления и четким разделением их компетенции (этому посвящены главы 7-8 Закона об акционерных обществах), а также обязанностью публичного ведения дел. Возможность концентрировать и целенаправленно использовать капиталы значительного числа лиц создает условия для развития крупных производств и реализации масштабных проектов.

Акционерное общество является юридическим лицом и обладает всеми признаками юридического лица, закрепленными в статьях 48 и 49 ГК РФ. Общество создается для коммерческой деятельности, иными словами, преследует цель получения прибыли. Будучи коммерческой организацией, общество пользуется общей правоспособностью, то есть имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых не запрещенных законом видов деятельности Исключение составляют общества, действующие в банковской, страховой и инвестиционной сферах - их сфера деятельности ограничена соответствующими законами. (См. Шапкина Г.С. "Новое в российском акционерном законодательстве", с. 82), предмет и цели которых могут, но не обязательно должны быть закреплены в уставе общества.

Участники акционерного общества приобретают акции общества и называются акционерами. Оплата акций одним акционером означает его участие в обществе со всеми вытекающими из этого по закону правами и обязанностями, а отчуждение акций третьим лицам или самому обществу означает прекращение прав и обязанностей акционера и их передачу новому владельцу акций. При этом акции не могут быть просто возвращены акционером обществу с требованием возмещения уплаченных за них сумм или выделения пропорциональной доли имущества общества. Таким образом, оборот акций не влияет на размер уставного капитала общества и состояние его активов, в чем состоит основное его отличие от общества с ограниченной ответственностью где выход участника часто предполагает выплату ему действительной стоимости его доли.

Иными словами, разделение уставного капитала общества на определенное количество акций не означает, что акционеры являются владельцами соответствующих частей имущества общества. Согласно п.1 ст. 66 ГК, имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также воспроизведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности принадлежит обществу на праве собственности. И лишь при ликвидации общества после удовлетворения требований всех кредиторов акционерам может быть выделена доля имущества общества пропорционально их вкладам в уставный капитал.

Кроме того в ст. 2 изменений к Закону об акционерных обществах Имеется в виду вышеназванный Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" - далее "Закон от 7 августа 2001 г.". особо выделяется право акционеров свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, что существенно отличает их от других хозяйственных обществ.

Далее, как следует из ст. 54 ГК и ст.4 Закона об акционерных обществах, общество обязано иметь собственное фирменное наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму и место нахождения и обязательно указанное в его учредительных документах. Однако, не запрещается включать иные сведения, помимо перечисленных, но с определенными ограничениями. Так, например, наименования, содержащие слова "Россия, "Российская Федерация" и образованные на их основе слова или словосочетания в названиях любых организаций и структур, за исключением политических партий, профсоюзов и религиозных объединений, могут использоваться только с согласия Правительства РФ в соответствии с действующим законодательством Постановление Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г №2355-1 "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" (Ведомости РФ, 5 марта 1992, №10, ст. 470).

Или Закон РФ от 20 февраля 1992 года № 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" исключает возможность использовать в наименовании организаций, не удовлетворяющих требованиям этого закона, термины "биржа" и "товарная биржа" в любом сочетании.

В настоящее время нет специального закона о регистрации и использовании фирменного наименования юридического лица, поэтому это наименование регистрируется в составе учредительных документов общества. Но здесь возникает проблема. Ранее, перед внесением общества в Единый государственный реестр (этим занималась Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации) была обязательна проверка предполагаемого наименования на неповторяемость - ее производили территориальные регистрационные органы, например, Московская регистрационная палата. Но с 1 июля 2002 года со вступлением в силу закона от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" функции органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, возложены на территориальные инспекции Министерства по налогам и сборам РФ Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц", которые эту проверке не производят. Следовательно, вновь создаваемое общество теоретически может выбрать себе любое наименование, а при обнаружении каким-либо уже существующим лицом нарушения его исключительных прав в случае случайного или намеренного совпадения наименований, последнее будет вынуждено каждый раз обращаться в арбитражный суд ссылаясь на ст. 54 ГК.

Примером может служить постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2000 г. N КА-А41/5820-00. ЗАО "Гальва" обратилось в арбитражный суд на основании ч. 1 ст. 44 Конституции Российской Федерации, п. 2 ст. 54, ст. 96, ч. 2 ст. 138 ГК РФ, п. 1 ст. 4 ФЗ "Об акционерных обществах" с иском к ООО "Гальва" об обязании последнего прекратить использование в качестве своего фирменного наименования наименование "Гальва", которое входит в фирменное наименование истца. Истец, как Акционерное общество закрытого типа "Гальва", был зарегистрирован постановлением Главы Черноголовской администрации 24.10.94. Ответчик - Коммерческая организация Общество с ограниченной ответственностью "Гальва" зарегистрирован Московской областной регистрационной палатой 01.12.98. Оба юридических лица находятся по одному адресу: п. Черноголовка, Школьный бульвар, д. 1"а". Это, по мнению арбитражного суда, свидетельствует об использовании ответчиком в целях недобросовестной конкуренции своего фирменного наименования, сходного до степени смешения с фирменным наименованием истца, что нарушает исключительное право истца на его фирменное наименование. Использование ответчиком своего зарегистрированного фирменного наименования (ООО "Гальва") и наименования изделий и технологий не свидетельствует об использовании им фирменного наименования истца - ЗАО "Гальва". Ответчик в силу п. 4 ст. 54 ГК РФ имеет исключительное право на использование своего фирменного наименования, также как истец своего - ЗАО "Гальва". Защите подлежат эти фирменные наименования, а не их часть, совпадающая у истца и ответчика. В связи с полным исследованием арбитражным судом при принятии обжалуемых судебных актов материалов дела и отменой этих актов по основаниям неправильного применения норм материального права, арбитражный суд кассационной инстанции находит возможным принять новое решение об отказе в удовлетворении иска.

Далее, акционерное общество обязано иметь круглую печать с указанием полного фирменного наименования на русском языке и указания на место нахождения. Эскиз печати утверждается территориальным органом, ведущим реестр печатей. На печати может указываться также (дополнительно) фирменное наименование общества на иностранном языке, если таковое имеется, или его товарный знак или знак отличия.

Согласно п.2 ст.4 Закона об акционерных обществах, место нахождения общества определяется метом его регистрации, но ГК предусматривает, что уставом общества может быть определено иное в соответствии с действующим законодательством. Имеется в виду, что Закон от 7 августа 2001 г. предусматривает, что учредительным документом общества может быть установлено, что его местом нахождения является место постоянного нахождения органов управления общества или основное место его деятельности.

Определение места нахождения общества имеет принципиальное значение при решении многих правовых вопросов, связанных с его деятельностью, в частности, при исполнении взаимных обязательств общества перед его деловыми партнерами, если место исполнения обязательств не определено законом, иными правовыми актами или договором, при установлении места подсудности споров, в которых участвует общество, и т.д. По новому законодательству практики еще нет, но тем не менее, указанные выводы можно проиллюстрировать на примере Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 ноября 2001 г. N КА-А40/6618-01.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27.08.2001 Инспекции Министерства РФ по налогам и сборам N 26 по ЮАО г. Москвы (ИМНС N 26) отказано в иске к Московской регистрационной Палате и ЗАО "Система З.С.К." о признании недействительными регистрации Устава ЗАО "Система З.С.К." и свидетельства МРП N 1302986 от 08.09.97 в части указания места нахождения ЗАО "Система З.С.К.".

В части требований об обязании ЗАО "Система З.С.К." внести изменения в учредительные документы в части указания места нахождения производство по делу прекращено.

Из материалов дела видно, что 08.09.97 в Московской регистрационной палате был зарегистрирован Устав ЗАО "Система З.С.К." и выдано свидетельство о государственной регистрации N 1302986. Местонахождение общества определено по адресу: Москва, ул. Красного Маяка, д. 13, корп. 4, комната правления ЖСК "Аквамарин".

По данному адресу 19.09.97 ИМНС N 26 в соответствии с действующим законодательством осуществила постановку общества на налоговый учет.

Впоследствии, заключив договор купли-продажи помещения по адресу: Москва, ул. Маленковская, д. 14, корп. 3, офис 3 N 99-Н от 28.01.98, ЗАО "Система З.С.К." заняло выкупленное помещение. Сохранив при этом юридический адрес, указанный в учредительных документах.

В обоснование исковых требований ИМНС РФ N 26 указывает на то, что несовпадение места государственной регистрации и места нахождения общества является нарушением закона, а именно: ст. 11 НК РФ, ст. 54 ГК РФ, ст. 4 ФЗ "Об акционерных обществах".

Суд пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для признания недействительной регистрации учредительных документов ЗАО "Система З.С.К.".

Порядок регистрации юридических лиц в РФ установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденный Указом Президента РФ "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ" от 08.07.94 г. N 1482, ст.ст. 34-35 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности".

В соответствии с п. 4 положения при государственной регистрации предприятий не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его место нахождение, указанное в учредительных документах (уставе) предприятия.

В соответствии со ст. 54 Гражданского кодекса РФ, местом нахождения юридического лица признается место его государственной регистрации.

Таким образом, МРП правомерно в соответствии с требованиями действующего законодательства произвела регистрацию общества.

Согласно Закону "Об акционерных обществах" и Гражданскому кодексу РФ (ст.ст. 51, 52, 54 ГК РФ, ст.ст. 5, 11, 12 Закона "Об акционерных обществах") изменение фактического адреса организации не влечет внесения изменений в учредительные документы Общества и не рассматривается налоговым законодательством (ст.ст. 83 и 84 НК РФ) в качестве основания для изменения места налогового учета юридического лица.

В соответствии с п. 2 и п. 3 ст. 4 Закона "Об акционерных обществах" место нахождения может не совпадать с почтовым (юридическим) адресом организации.

Таким образом, несовпадение фактического и юридического адреса организации не влечет внесения изменений в Устав организации и не может рассматриваться в качестве нарушения действующего гражданского или налогового законодательства РФ.

§ 2. Типы акционерных обществ

Положения Закона об акционерных обществах о типах акционерных обществ и признаках, отличающих их друг от друга, принципиальных изменений не претерпели (ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Общества разделяются на открытые и закрытые, что связано с различным режимом обращения акций на вторичном рынке ценных бумаг.

Вот основные отличия:

Открытое АО Акционерное общество, учредителем которого выступает Российская Федерация, или субъект РФ, или муниципальное образование (кроме созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), может быть только открытым

Правило преимущественного права покупки в закрытом акционерном обществе направлено на сохранение тех особенностей, которые присущи закрытому обществу - возможное сохранение неизменного и стабильного состава общества. В Законе от 7 августа 2001 г. более детально регламентирован порядок осуществления преимущественного права покупки акций в закрытом обществе с учетом интересов акционеров и введена норма о недопустимости такой уступки другому лицу. Одновременно новой является норма, запрещающая устанавливать аналогичное право для открытых обществ.

Кроме того, различием указанных типов обычно служат цели, которые ставят перед собой учредители при создании общества. Для объединения в короткие сроки максимально крупного капитала для решения глобальных хозяйственных задач создается открытое акционерное общество. В этом случае увеличивается риск предпринимательской деятельности, но и предполагаемые доходы могут быть высокими. Акции могут быть приобретены неограниченным кругом инвесторов-акционеров как на биржевом (фондовая биржа), так и на внебиржевом рынках.

Особенностью открытого общества является публичность веления им своих дел или обязательная периодическая публичная отчетность. В соответствии с п.1 ст. 97 ГК оно обязано ежегодно публиковать для всеобщего ознакомления годовой отчет, бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках. Порядок опубликования этих документов ранее был установлен Указом Президента Российской Федерации от 11 июня 1994 № 1233 "О защите прав инвесторов". Ныне этот документ утратил силу и открытые общества должны руководствоваться Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и Порядком опубликования годовой бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами (утв. Приказом Минфина РФ от 28 ноября 1996 г. № 101).

Если учредители не ставят перед собой цели привлечения крупного капитала и большого числа инвесторов, предпочтительнее создавать закрытое акционерное общество. В этом случае передача акций ограничена и находится под контролем всех акционеров. Ограничение по числу акционеров (50) для закрытого общества было принято Законом об акционерных обществах в отношении тех обществ, которые созданы после введения в действие указанного закона 1 января 1996 года. Те закрытые общества, которые были созданы до указанной даты, продолжают действовать, не зависимо от числа акционеров, что в Законе от 7 августа 2001 г. сохранено (п.4 ст. 94).

Что касается отчуждения акций в закрытом обществе лицам, иным нежели учредители или иные заранее оговоренные лица, то предусмотренное Законом об акционерных обществах преимущественное право приобретения не применяется, если происходит безвозмездное отчуждение акций акционеров (в порядке дарения) или перехода права собственности на акции другому лицу в порядке универсального правопреемства. Поэтому можно сказать, что "закрытость" этих обществ носит относительный характер, поскольку никто не запрещает акционерам завещать или дарить свои акции. либо продавать их свободно третьим лицам в случае неиспользования остальными акционерами и обществом своего права преимущественной покупки.

Открытые и закрытые общества являются разными типами юридического лица одной организационно-правовой формы. В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК, акционерное общество может быть преобразовано в хозяйственное общество другого типа, при этом не исключается возможность преобразования открытых обществ в закрытые и наоборот. При этом необходимо учитывать, что изменение типа не является реорганизацией юридического лица, т.е. при этом не должны соблюдаться все требования, установленные п.5 ст. 58 ГК и п.5 ст. 15 и ст. 20 Закона об акционерных обществах, в частности, о составлении передаточного акта, уведомлении кредиторов, о праве акционера требовать выкупа обществом акций, если они не участвовали в голосовании или голосовали против на общем собрании акционеров.

§ 3. Ответственность общества

В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах акционеры на отвечают по обязательствам общества кроме случаев, прямо указанных в законе, и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им акций. Это означает, что при банкротстве общества, при обесценивании акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций. Что касается требований кредиторов к обществу, то они могут быть удовлетворены только за счет имущества, принадлежащего обществу. Какие-либо требования к акционерам кредиторы предъявлять не вправе. Из этого правила, однако, есть одно исключение. Согласно ч. 3 п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах, акционеры, полностью не оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Это исключение основано на требовании п.1 ст. 34 Закона об акционерных обществах, согласно которому акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение года с момента регистрации, а дополнительные акции общества - не позднее 1 года с момента их приобретения (размещения). Поскольку же акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную с обществом ответственность, то вступает в силу действие п. 1 ст. 323 ГК, согласно которому при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. В данной ситуации кредитор вправе предъявить требование только в части неоплаченной акционерами стоимости акций. Кроме того, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность не только вместе с обществом, но и совместно с другими акционерами, не оплатившими полностью свои акции.

Солидарная ответственность может иметь серьезные последствия для акционера (акционеров), которому придется нести материальную ответственность перед кредиторами общества по долгам других акционеров в первую очередь. Дело в том, что согласно ст. 323 ГК, при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать погашения долга как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, при этом как полностью, так и частично. Кредитор, не получивший полностью долг, от одного из солидарных должников, например, общества или кого-либо из акционеров, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются таковыми до тех пор, пока долг не выплачен полностью.

В то же время, согласно установленному ст. 323 ГК порядку, исполнение обязательств по солидарной ответственности полностью одним из должников освобождает других должников от выплаты долга. При этом, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками:

должник, исполнивший солидарную обязанность перед кредитором, имеет право регрессивного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;

не уплаченное одним из солидарных должников лицу, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества кроме случаев, прямо указанных в законе, и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Из общего правила существует исключение. при котором акционер может быть привлечен к ответственности по долгам общества. Согласно п.3 ст. 3 Закона об акционерных обществах, если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) акционера или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

К таким акционерам могут относиться должностные лица общества, а также акционеры, решающим образом повлиявшие на принятие решения, в результате реализации которого общество было доведено до банкротства. Ответственность акционеров в подобных случаях носит уже не солидарный, а субсидиарный характер в порядке применения положений ст. 399 ГК.

§ 4. Акции общества

Этот вопрос необходимо кратко осветить в связи с тем, что именно акции (а именно их номинальная стоимость) составляют уставный капитал акционерного общества.

Ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Ст. 128 ГК относит акции к объектам гражданских прав, которые находятся в сфере вещного обращения. Закон об акционерных обществах содержит нормы в отношении прав на акции и прав из владения акциями (ст. 31-32 Закона об акционерных обществах).

Закон от 7 августа 2001 г. затрагивает вопросы в отношении прав на акции и прав из акций ( не делая изъятий для бездокументарных акций См. Шапкина Г.С. "Новое в российском акционерном законодательстве", с. 112). Закон об акционерных обществах подразделяет акции по различным признакам: по объему предоставляемых ими прав, условиям выплаты дивидендов, форме выпуска. Согласно ст. 25 Закона об акционерных обществах, все акции общества являются именными, т.е. обязательна идентификация владельца.

акционерный общество инвестиция законодательство регистрация

Итак, акционерное общество может иметь акции следующих категорий:

О размещении акций будет сказано также в § 3 Главы III настоящей работы. Здесь отметим лишь, что помимо двух видов размещения - открытой и закрытой подписки на акции Закон от 7 августа 2001 г. относит к способам размещения также конвертацию и распределение дополнительных акций среди акционеров в случае увеличения уставного капитала за счет имущества общества (п.1 ст. 39 Закона об акционерных обществах в новой редакции).

§ 5. Особенности правового положения некоторых видов акционерных обществ в Российской Федерации

Закон об акционерных обществах относит к специальному правовому регулированию особенности создания и правового положения акционерных обществ, перечисленных в пп. 3-5 ст. 1. Во всем остальном действие Закона об акционерных обществах распространяется на все акционерные общества, создаваемые на территории Российской Федерации в целях осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Ограничения касаются четырех групп акционерных обществ.

Группа 1. Акционерные общества в сфере банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Банковская деятельность регулируется Законом РСФСР от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР") и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Следует отметить, что ст. 96 ГК дополнена п.3 Особенности правового положения кредитной организации, созданной в форме акционерного общества, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций" Федеральный закон Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Гражданский Кодекс Российской Федерации" от 8 июля 1999 г. № 138-ФЗ (Собрание законодательства Российской Федерации, 1999, № 28, ст. 3482).

Инвестиционная деятельность регулируется Законом РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". Регулирование страховой деятельности осуществляется Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" Название изменено принятием Федерального закона от 31 декабря 1997 года № 157-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О страховании".

Группа 2. Акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей.

До введения в действие законов, определяющих особенности создания и правового положения указанных акционерных обществ агропромышленного комплекса, эти общества согласно п. 5 ст. 94 Закона об акционерных обществах действуют на основании принятых до введения в действие Закона об акционерных обществах правовых актов РФ - Указов Президента РФ и решений Правительства РФ. К ним относятся: Указ Президента РФ от 20.12.1994 г. N 2205 "Об особенностях приватизации предприятий по первичной переработке сельскохозяйственной продукции, производственно-техническому обслуживанию и материально техническому обеспечению агропромышленного комплекса" Собрание Законодательства РФ, 1994, N 35, ст. 3691; постановление Правительства РФ от 29.12.1991 г. N 86 "О порядке реорганизации колхозов и совхозов" Сборник Постановлений Правительства РФ, 1992, N 1-2, ст. 9; Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий, утвержденное постановлением Правительства РФ от 04.09.1992 г. N 708; Положение о преобразовании в акционерные общества кооперативно-государственных (государственно-кооперативных) предприятий, организаций и их объединений в агропромышленном комплексе, утвержденное постановлением Правительства РФ от 29.03.1994 г. N 179 с изменениями от 28.02.1995 г. N 200 Собрание Законодательства РФ, 1994, N 2, ст. 93; 1995, N 10, ст. 903.

Группа 3. Акционерные общества, вновь создаваемые в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. В процессе приватизации государственная и муниципальная собственность (безвозмездно и/или за плату) переходит к частным юридическим и физическим лицам с соответствующим преобразованием организационно-правовой формы юридического лица.

До принятия Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" действовало Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (с изменениями от 5 февраля 1998 г.) (далее - Пленум) определявшее, что при приватизации государственных и муниципальных предприятий особенности создания и правового положения акционерных обществ устанавливаются Федеральным законом РФ от 21 июля 1997 г. № 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества", Указами Президента РФ и нормативными актами федеральных органов в пределах их компетенции.

В настоящее время первый абзац п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах изложен в новой редакции. Прежняя редакция предусматривала, что особенности создания и правового положения акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются правовыми актами Российской Федерации о приватизации указанных предприятий (см. выше). Теперь установлено, что соответствующим федеральным законом, а также другими правовыми актами федерального уровня (в т.ч. подзаконными) о приватизации могут определяться лишь особенности создания таких обществ. Особенности же правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, могут устанавливаться, во-первых, только применительно к обществам, указанным во втором предложении данного абзаца, а во-вторых, только федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Таким образом исключена возможность регулирования особенностей правового положения указанных акционерных обществ при помощи подзаконных правовых актов, в частности, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Поэтому правовое положение акционерных обществ, созданных в результате приватизации, определяется Законом об акционерных обществах, нормы которого действуют до тех пор, пока количество его акций, закрепленных в государственной или муниципальной собственности, не станет менее 25% либо не будет принято решение о прекращении действия специального права на участие Российской Федерации, ее субъекта или муниципального образования на участие в управлении данным акционерным обществом ("золотая акция") В настоящее время принят Федеральный Закон от 21.12.2001 г. "О приватизации государственного и муниципального имущества" (Российская Газета, 26 января 2001 г.), которым определяются особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий, а также особенности правового положения тех из них, которые указаны во втором предложении первого абзаца п. 5 ст.1 Закона об акционерных обществах..

Группа 4. Акционерные общества работников (народных предприятий), созданные на основе Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". Для них определены особые условия создания, функционирования, преобразования и ликвидации обществ. К народным предприятиям применяются правила о закрытых обществах Закона об акционерных обществах только в случае, если иное не предусмотрено Законом об акционерных обществах работников.

Поскольку Закон об акционерных обществах относит к специальному правовому регулированию лишь особенности создания и правового положения некоторых акционерных обществ, во всем остальном на указанные общества распространяется действие Закона об акционерных обществах.

ГЛАВА II. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ СОЗДАНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Статья 8 Закона об акционерных обществах предусматривает два способа создания акционерного общества - первичного учреждения и реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Поскольку объем данной работы ограничен, мы будем говорить только об учреждении вновь акционерных обществ, не включая вопросы реорганизации, так как нет возможности рассмотреть эти вопросы в аспекте способов размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций, особенно не являющихся акционерными обществами, а процедура регистрации будет одинакова.

§ 1. Принятие решения о создании общества

Статья 9 Закона об акционерных обществах регулирует правовые действия, необходимые для создания общества, на стадии, предшествующей государственной регистрации. Указанная статья предусматривает, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя) Напомним, что лица, создающие общество, называются его учредителями. Акционерами они становятся после оплаты 50% уставного капитала после государственной регистрации общества.. Решение о создании общества принимается учредительным собранием или единолично (в случае создания акционерного общества одним учредителем). То есть это первый шаг в учреждении акционерного общества, и в любом случае он должен быть оформлен документом и подписан всеми учредителями. Чаще всего при создании общества несколькими учредителями составляется протокол учредительного собрания, а если общество создается одним лицом, то решением единственного учредителя.

В пп. 2 и 3 ст. 9 Закона об акционерных обществах определено необходимое содержание решения о создании, а в пп. 3 и 4 установлен порядок принятия учредителями каждого из положений решения.

Если общество создается одним лицом, то в решении обязательно должна быть указана величина уставного капитала, категории акций и их номинальная стоимость, а также порядок их оплаты. Остальные положения ст. 9 Закона об акционерных обществах регламентируют создание общества несколькими учредителями. Решение (протокол) должно однозначно определять волеизъявление учредителей: (а) об учреждении общества, (б) об утверждении устава, (в) о персональном составе органов управления общества и (г) об утверждении денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций общества (уставного капитала). Все вопросы, отраженные в решении должны быть приняты учредителями единогласно, за исключением избрания органов управления общества, которое осуществляется большинством в три четверти голосов, представляющих подлежащие размещению среди учредителей акции. Об акциях, предоставляющих право голоса, было сказано в § 4 Главы I настоящей работы - этот вопрос регулируется ст. 49 Закона об акционерных обществах.

Отметим, что на данном этапе действуют договорные отношения, основанные на согласовании воли учредителей. Иными словами, ни одного учредителя нельзя принудить к участию в обществе вопреки его желанию или на неприемлемых для него условиях.

§ 2. Заключение учредителями договора о создании акционерного общества

Как ранее указывалось, учредителями акционерного общества могут быть как физические лица (граждане), так и юридические (ст. 10 Закона об акционерных обществах).

В ст.66 ГК предусмотрены ограничения на участие государственных органов и учреждений в создании и деятельности хозяйственных обществ. Не вправе выступать их участниками государственные органы, кроме случаев, когда иное установлено законом. Исключения из этого правила сделаны, в частности, для государственных органов по управлению государственным имуществом.

ГК не содержит запрета на участие в хозяйственных обществах государственных предприятий, но следует иметь в виду ограничения, установленные п.2 ст.295 ГК. Согласно содержащейся в нем норме предприятие, имеющее на праве хозяйственного ведения имущество, вправе вносить его в качестве вклада в уставный капитал общества только с согласия собственника. Остальным имуществом оно может распоряжаться самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

В соответствии с п.1 ст. 98 ГК и п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах учредители заключают между собой письменный договор, именуемый договором о создании, если общество создается несколькими лицами. Этот договор не является учредительным документом, но является обязательным для учредителей и регламентирует порядок деятельности и права и обязанности учредителей по созданию общества, определяет содержание устава общества и размер уставного капитала, а также устанавливает специальную ответственность участников по обязательствам, связанным с созданием общества (ст. 10 Закона об акционерных обществах), каковые обязательства потом переходят к обществу в случае их одобрения общим собранием акционеров. Например, в случае аренды помещений для общества, потом именно общество будет исполнять договор, а до государственной регистрации общества учредители несут солидарную ответственность по обязательствам такого рода.

Поэтому при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок, и несоответствующий закону договор является ничтожным, независимо от того, признан ли он таковым в судебном порядке (ст. 168 ГК). Иск может предъявить любое заинтересованное лицо См. п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".. В целом, договор о создании должен отвечать требованиям, содержащимся в главах 27-29 ГК РФ о договорах.

Договор о создании действует в основном на начальном этапе создания общества и подготовки учредительных документов (устава), позднее, после государственной регистрации, он в большей части теряет свое практическое значение, но в сфере его действия остается регламентированный им порядок размещения акций среди учредителей и порядок их оплаты. Согласно ст. 34 Закона об акционерных обществах распределенные при учреждения общества акции должны быть полностью оплачены в течение года с даты государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании, и не менее 50% в течение 3-х месяцев с момента государственной регистрации. Таким образом, если договором предусмотрены более короткие сроки, договор продолжает действовать в части этих сроков и после завершения процедуры учреждения общества.

Кроме того, договором может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа) за неисполнение (несвоевременное и/или неполное исполнение) учредителями принятых на себя обязательств, в том числе, по оплате акций.

§ 3. Устав общества

Требования к форме и содержанию устава акционерного общества отражены в п. 3 ст. 98 ГК и в ст. 11 Закона об акционерных обществах.

Устав является учредительным документом общества, положения которого обязательны для исполнения обществом, всеми акционерами в как в отношениях внутри общества, так и с третьими лицами. Он определяет правовое положения общества, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности акционеров. Устав утверждается на собрании учредителей во время принятия решения о создании общества (тем же протоколом) и вступает в силу с момента его государственной регистрации.

Перечень сведений, подлежащих включению в устав можно условно разделить на две группы. В Законе содержится более 20 норм, содержащих отсылки к уставу. Первая группа - сведения, которые обязательно должны содержаться в уставе и без которых обществу может быть отказано в государственной регистрации. К ним относятся: полное и сокращенное наименование общества, его место нахождения, тип (открытое/закрытое), количество, номинальная стоимость, категории и типы размещенных акций, права акционеров - их владельцев, размер уставного капитала Согласно ст. 26 Закона об акционерных обществах, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

, структура и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством или единогласно, сведения о филиалах и представительствах общества, если таковые имеются (то есть, одновременно с регистрацией филиала необходимо вносить и регистрировать изменения в устав общества), и т.д. Новым в Законе об акционерных обществах об уставе является то, что в него внесено положение, согласно которому в уставе должны содержаться сведения о "золотой акции" (т.е. об использовании специального права РФ, ее субъекта или муниципального образования в управлении обществом).