Вторая группа - это положения, которые могут быть включены в устав по усмотрению учредителей (на общем собрании акционеров), если это предусмотрено Законом об акционерных обществах - своего рода нормы диспозитивно-рекомендательного характера. К ним, например, относятся условия о возможности уменьшения уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части размещенных акций (ст. 29 Закона), о конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные (п. 3 ст. 34 Закона), об отнесении привилегированных акций к кумулятивным (п. 2 ст. 32 Закона) и т.д. В законе нормы такого рода имеют, как правило, формулировки типа "уставом общества может быть установлено, что" или "если иное не предусмотрено иное". Но иногда возможность включения одной нормы создает для учредителей обязанность включить в него и дополнительные условия, например, в случае с возможностью конвертации акций учредители обязаны оговорить в уставе и ее порядок. В соответствии со ст. 48 Закона Уставом может быть отнесено к компетенции совета директоров принятие решений об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (опять же, если такой выпуск разрешен уставом).

Кроме того, в случаях, предусмотренных законом, в устав могут вноситься и условия ограничительно-запретительного характера. Например, об ограничении контроля над обществом со стороны одного акционера (абз. 12 п.3 ст. 11 Закона). П.2 ст. 39 Закона допускает также ограничение уставом возможности проведения открытым акционерным обществом закрытой подписки на акции. В ст. 34 Закона внесено дополнение, которого не было в прежней редакции закона о том, что не полностью оплаченная акция не предоставляет права голоса до ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом.

В уставе нет необходимости указывать все виды деятельности общества, потому что оно пользуется общей правоспособностью в соответствии со ст. 49 ГК. Однако, как уже отмечалось, если это акционерное общество будет осуществлять специальную деятельность, подлежащую регулированию иными законами и лицензируемую (страхование, банковские услуги, инвестиции и т.д.), это необходимо указать в уставе. Сведения об учредителях-акционерах в уставе тоже указывать необязательно, поскольку они должны содержаться в реестре акционеров, который обязано вести каждое общество.

Внесение изменений и дополнений в устав общества осуществляется на основании решения общего собрания акционеров, регулируется в соответствии со ст. 12 Закона об акционерных обществах и подлежит государственной регистрации.

Устав является документом, открытым для ознакомления заинтересованным лицам. Это могут быть сами акционеры, аудитор, контрагенты и иные лица. Устав не может составлять коммерческую тайну общества и предоставляется в разумные сроки по требованию для ознакомления в оригинале, или изготавливается его копия за плату, не превышающую стоимость ее изготовления. Юридическая обязанность предоставить устав для ознакомления возникает у общества в момент получения соответствующего требования. Порядок его удовлетворения прописывается в уставе или ином внутреннем документе общества. Поскольку предоставление устава относится к предоставлению обществом информации, данное положение регулируется также статьями 90-93 Закона об акционерных обществах.

§ 4. Получение согласования антимонопольного органа

В некоторых случаях после подписания устава всеми учредителями возникает необходимость получения разрешения антимонопольного органа на создание акционерного общества, без которого общество не сможет осуществить государственную регистрацию.

В соответствии с Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" по состоянию на 21 марта 2002 г (далее - Закон о конкуренции), а именно, в соответствии со статьей 17 указанного Закона о конкуренции, в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммерческими организациями или ограничения конкуренции федеральным антимонопольным органом осуществляется государственный контроль за созданием, реорганизацией, ликвидацией коммерческих организаций и их объединений. Таким образом, Законом о конкуренции предусмотрено, что при создании акционерного общества Федеральный антимонопольный орган должен быть уведомлен заявлением учредителей (одного из учредителей) в 15-дневный срок со дня государственной регистрации (внесения изменений в государственный реестр) о его создании, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии (здесь имеется в виду образование общества путем слияния) нескольких коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Антимонопольный орган не отказывает в рассмотрении ходатайства и до государственной регистрации после подписания учредителями устава акционерного общества, поэтому этот вопрос освещается именно в этой Главе, а не в разделе о государственной регистрации. А именно, п. 7 ст. 17 Закона о конкуренции предусматривает, что учредители акционерного общества вправе до принятия решения о создании запросить согласие федерального антимонопольного органа на создание коммерческих организаций, который обязан рассмотреть соответствующие ходатайства в порядке, установленном пунктом 2 статьи 17 Закона о конкуренции. На практике учредители делают это одновременно с подготовкой учредительных документов в целях экономии времени.

Таким образом, в вышеперечисленных случаях государственная регистрация акционерного общества осуществляются регистрирующим органом только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа.

В настоящее время Федеральным антимонопольным органом является Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (далее - МАП РФ). В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 12 июля 1999 г. N 793 "Об утверждении Положения о Министерстве Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства" Собрание законодательства Российской Федерации от 19 июля 1999 г., N 29, ст. 3756 МАП РФ выполняет функции осуществления контроля за соблюдением требований антимонопольного законодательства Российской Федерации при создании, слиянии и присоединении объединений коммерческих организаций (союзов и ассоциаций), поэтому уведомление о создании акционерного общества при вышеуказанных условиях подается именно туда. Оно направляется по почте или может быть передано в экспедицию МАП РФ. Примерная форма ходатайства содержится в Приложении 2 к настоящей работе.

При уведомлении МАП ФР учредители, принимающие решения о создании общества, представляют в МАП РФ помимо документов, представляемых в регистрирующие органы в соответствии с законодательством Российской Федерации Имеются в виду документы, необходимые для государственной регистрации - сведения об учредителях, копии их учредительных документов, заявление, устав общества и учредительный договор, доверенности на лиц, уполномоченных представлять учредителей в процессе государственной регистрации., ходатайство о даче согласия на создание акционерного общества, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг). МАП РФ вправе запросить иную информацию О порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями настоящей статьи см. Положение, утвержденное приказом МАП РФ от 13 августа 1999 г. N 276. МАП РФ не вправе требовать представления информации, не предусмотренной перечнем информации, утверждаемым указанным Министерством.

МАП РФ не позднее 30 дней со дня получения необходимых документов сообщает заявителю в письменной форме о принятом решении. В случае возникновения необходимости указанный срок может быть увеличен МАП РФ, но не более чем на 15 дней.

Дале, в ст. 17 Закона о конкуренции говорится, что МАП РФ вправе отклонить ходатайство, если его удовлетворение может привести к возникновению или усилению доминирующего положения соответствующей организации и (или) ограничению конкуренции либо при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной. МАП РФ вправе удовлетворить ходатайство в случае выполнения требований, направленных на обеспечение конкуренции. При этом указанные требования, а также сроки их исполнения должны содержаться в решении МАП РФ о согласии на создание акционерного общества Согласно распоряжению Правительства РФ от 8 июня 1998 г. N 756-р органам МАП России рекомендовано направлять на рассмотрение федеральным органам исполнительной власти документы, представляемые хозяйствующими субъектами, в целях подтверждения положительных последствий их действий для товарных рынков Российской Федерации.

МАП РФ вправе удовлетворить ходатайство даже при возможности наступления указанных неблагоприятных последствий в случае, если лица или органы, принимающие решение о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих и некоммерческих организаций, докажут, что положительный эффект от их действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для рассматриваемого товарного рынка.

Создание (слияние) акционерного общества в нарушение установленного ст. 17 Закона о конкуренции порядка, приводящее к возникновению или усилению доминирования и (или) ограничению конкуренции, а равно неисполнение требований федерального антимонопольного органа об устранении факторов, обусловливающих появление на рынке компаний с доминирующим положением, является основанием для их ликвидации в судебном порядке по иску МАП РФ (территориального органа в пределах его компетенции).

Примером спора, возникающего из исполнения/неисполнения статьи 17 Закона о конкуренции может служить иск ОАО "КАМАЗ" к МАП России -м. Приложение 3 к настоящей работе Обзор судебных дел, связанных с применением Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (подготовлен МАП РФ, 2001 г.) ("Вестник Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства" N 1-3, 2001 г.).

§ 5. Особенности и проблемы создания акционерных обществ с иностранными инвестициями

На предприятии, созданном как юридическое лицо, иностранец может заниматься коммерческой деятельностью самостоятельно либо совместно с другими иностранными или российскими предпринимателями. Такое предприятие с иностранными инвестициями согласно Федеральному закону от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" должно быть коммерческой организацией (ст. 4). Согласно Закону об иностранных инвестициях (ст. 4) коммерческая организация с иностранными инвестициями - это организация, созданная на территории Российской Федерации, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 процентами вклада в уставном капитале указанной организации.

В России иностранцы, занимающиеся предпринимательской деятельностью, в основном участвуют в акционерных обществах, состоящих из одного или нескольких акционеров. Редко бывает более десятка акционеров. Основная задача иностранных инвесторов сохранить закрытый характер общества, но в настоящий момент с внесением изменений в Закон об акционерных обществах (а именно, ст.2) ставится под вопрос возможность сохранить существующий состав акционеров, поскольку акции могут отчуждаться без согласия других акционеров. Поэтому все чаще при участии иностранного капитала создаются общества с ограниченной ответственностью.

По Закону об акционерных обществах общество, в котором участвует иностранный инвестор, создается с учетом положений Закона об иностранных инвестициях. Его следует соблюдать при создании акционерного общества, его реорганизации и ликвидации, а также при составлении устава общества и его изменениях (глава II Закона об акционерных обществах).

В уставе общества с иностранными инвестициями должна содержаться, в частности, информация о составе акционеров, доле акционеров в уставном капитале, перечень вопросов, предусматривающих единогласные решения, и порядок ликвидации общества.

Непонятно, почему требуется включать эту информацию в уставы акционерных обществ с иностранными инвестициями, когда в обществах только с акционерами-резидентами достаточно реестра акционеров.

До принятия Закона т 7 августа 2001 г. считалось, что акционерному обществу с иностранными инвестициями не нужно было до регистрации общества оплачивать 50 процентов уставного капитала. Однако подобная интерпретация представляется спорной, поскольку правила, касающиеся графика оплаты уставного капитала как на период создания общества, так и при увеличении уставного капитала, содержались в главе III Закона об акционерных обществах и не было никаких оговорок о том, что она не применялась к обществам с иностранными инвестициями (ст.34 Закона)

В настоящее время ситуация неясна, поскольку уставный капитал оплачивается уже после создания общества, и иностранные инвесторы заняли выжидательную позицию, поскольку, видимо, еще будут внесены поправки в Закон об иностранных инвестициях, на основании которых будет урегулирован порядок внесения вкладов в уставный капитал иностранцами, хотя представляется, что он не должен отличаться от порядка, применимого к учредителям-резидентам.

По поводу регистрации тоже ситуация представляется неясной. Раньше, если акционерное общество создавалось единолично или при участии иностранного акционера, доля которого в уставном капитале превышала 100 тысяч рублей, такое общество подлежало регистрации в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации. Теперь все полномочия по регистрации юридических лиц переданы Министерству РФ по налогам и сборам (всю информацию об этом см. в Главе III). И до сих пор нет никакого совместного документа (на дату написания настоящей работы) Минюста и МНС о регулировании вопросов об особенностях регистрации обществ с иностранными инвестициями. И это не смотря на то, что п.2 ст.20 Закон об иностранных инвестициях говорит о том, что регистрация происходит в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Поскольку у акционерного общества с иностранными инвестициями могут быть представительства или филиалы в России, следует также учитывать специальные положения Закона об иностранных инвестициях.

По Закону об акционерных обществах сведения о представительствах и филиалах, не являющихся самостоятельными юридическими лицами, должны содержаться в уставе акционерного общества (п.6 ст.5). Сведения об изменении информации о них следует сообщать органу государственной регистрации. Однако представительства и филиалы созданного в России акционерного общества с иностранными инвестициями должны быть также зарегистрированы отдельно в государственном реестре предприятий - аккредитованы (ст. 21 Закона об иностранных инвестициях). Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1999 г. N 1419 выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юридических лиц возложено на Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ, а Приказом Минюста РФ от 25 ноября 1999 г. N 341 исполнение функций по аккредитации представительств иностранных юридических фирм возложено на Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ. С аккредитаций пока ничего не изменилось, несмотря на то, что единый государственный реестр находится теперь у МНС РФ. И вновь напрашивается вывод о необходимости принятия совместного документа Минюста и МНС - может быть, эти реестры будут объединены и документы будут подаваться в один регистрирующий орган, поскольку после регистрации в ГРП филиалы и представительства тем не менее встают на учет в территориальных инспекциях МНС.

Внутренние споры в акционерном обществе, такие, как, например, споры между акционером и обществом или обществом и его органами управления, решаются главным образом в арбитражном суде, кроме случаев, когда физическое лицо выступает стороной в суде общей юрисдикции.

По Закону об иностранных инвестициях споры, возникающие между акционерами общества с иностранными инвестициями или между акционерами и обществом, можно решать на основании договоренности сторон с помощью третейского разбирательства (ст.10 Закона об иностранных инвестициях). Поэтому в некоторых уставах обществ с иностранными инвестициями оговорено, что внутренние споры должны разрешаться в процессе третейского разбирательства. Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" не распространяется на споры, возникающие между обществом с иностранными инвестициями и акционером, а касается только споров между акционерами (п.2 ст.1). В Положении о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации определено, что существующему при Торгово-промышленной палате РФ международному коммерческому арбитражному суду и по правилам этого третейского суда третейскому разбирательству подлежат только споры между акционерами общества с иностранными инвестициями, а не споры между акционерами и обществом (п.2 приложения 1 к Закону РФ "О международном коммерческом арбитраже", п.2 ст.1 Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ от 1 мая 1995 года). Таким образом, согласно букве Закона споры, возникающие между обществом с иностранными инвестициями и его акционерами, в России нельзя разрешать на основании законодательства, касающегося третейского разбирательства. Но за рубежом это возможно. Такая ситуация требует исправления, так как это противоречит логике. Видимо, необходимо принять четкий нормативный акт по этому поводу.

ГЛАВА III. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

§ 1. Новое в законодательстве в отношении процедуры и органов, осуществляющих государственную регистрацию

С 1 июля 2002 года вступил в силу Федеральный закон от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (далее - Закон о регистрации), который регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации, ликвидации и внесении изменений в учредительные документы и при ведении единого государственного реестра юридических лиц (далее - государственный реестр) (ст. 1 Закона о регистрации).

Далее, во исполнение вышеназванного закона был принят Федеральный закон от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц", которым, соответственно, были внесены изменения в такие законы, как, разумеется, Закон об акционерных обществах, статью 51 ГК РФ, а также Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" - в ст. 17, которая подробно рассматривалась в новой редакции в §4 Главы II настоящей работы; в Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 года N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" и другие нормативные акты.

Вполне очевидно, что указанный закон в полной мере применим к акционерным обществам, которые являются юридическими лицами по ГК, и их существование и правоспособность четко привязаны к моменту государственной регистрации.

Закон о регистрации определяет, что государственная регистрация осуществляется на возмездной основе уполномоченным органом исполнительной власти. Таким образом подразумевается, что для его исполнения необходимо постановление Правительства РФ, осуществляющего исполнительную власть в соответствии со ст. 110 Конституции Российской Федерации, которое определит орган, осуществляющий государственную регистрацию и ведущий государственный реестр. Во исполнение Закона о регистрации было принято Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц", которое уполномочило Министерство по налогам и сборам РФ (его территориальные подразделения) осуществлять государственную регистрацию, а так же еще два документа - Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" и Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению". Вот на основании указанных документов и осуществляется с 1 июля 2002 года государственная регистрация юридических лиц. Первые шаги полны проблем и разночтений - о них будет сказано ниже при описании самой процедуры регистрации.

Хотелось бы сказать еще несколько слов о Законе о регистрации. Глава II Закона о регистрации посвящена государственному реестру - принципам его ведения, содержанию, порядку предоставления содержащихся в нем сведений заинтересованным лицам и объема таких сведений.

Далее, Закон определяет порядок регистрации, устанавливает ее сроки и место, порядок предоставления документов и далее отдельно определяется порядок государственной регистрации при создании юридических лиц (в нашем случае - акционерных обществ), при реорганизации, ликвидации, внесении изменений в учредительные документы, определяются основания отказа в государственной регистрации, перечень которых является закрытым и регламентируется ответственность как регистрируемого лица так и регистрирующего органа за неисполнение положений Закона о регистрации.

Как уже было сказано выше, принятый Закон о регистрации в отношении субъектов государственной регистрации, то есть органов, осуществляющих государственную регистрацию, к сожалению, не является законом прямого действия - органам государственной регистрации посвящена всего одна статья (ст. 2), содержащая самую общую отсылочную норму к подзаконным актам Правительства РФ. Закон прямого действия в этом случае обязан был бы регулировать не только публично-правовые отношения между регистрирующим органом и объектами государственной регистрации, но и отношения, возникающие при государственной регистрации между различными элементами системы органов государственной регистрации, как по вертикали, так и по горизонтали. Без четкого определения этих взаимосвязей, взаимозависимостей и принципов подчиненности разрозненные регистрирующие органы на гигантской территории РФ не смогут стать системой органов государственной регистрации. Равно как и не определены в свете нового Закона функции Министерства юстиции РФ и Государственной регистрационной палаты, которая раньше вела государственный реестр предприятий и организаций и осуществляла первичную регистрацию, например акционерных обществ, в уставном капитале которых доля иностранного инвестора составляла более 100 тысяч рублей.

До вступления в силу закона о регистрации юридических лиц вопросы создания, реорганизации и государственной регистрации юридических лиц регламентировались ГК РФ, Законом РСФСР от 25.12.1990 N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и Указом Президента Российской Федерации от 08.07.1994 N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации". В соответствии с Федеральным законом от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" последние два документа утратили силу.

§ 2. Порядок подачи документов и государственной регистрации в территориальных органах МНС РФ

Согласно ст. 1 Закона о регистрации, Государственная регистрация юридических лиц - это акт органа государственной власти, в силу которого организация признается юридическим лицом, созданным путем учреждения вновь или путем реорганизации.

Статья 8 Закона о регистрации гласит, что регистрация осуществляется не позднее чем через пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Законодательное закрепление такого короткого срока играет, несомненно, положительную роль (в соответствии с утратившим силу Положением N 1482 он не должен был превышать одного месяца). В то же время революционным данное нововведение назвать нельзя (например, многие филиалы Московской регистрационной палаты в течение нескольких последних лет регистрировали организации за одну неделю).

Статья 9 Закона описывает порядок подачи документов на государственную регистрацию. Важно, что документы должны быть представлены уполномоченным лицом.

Таковыми считаются: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица либо иные лица, уполномоченные действовать от имени юридического лица без доверенности; учредитель создаваемого акционерного общества или представитель по доверенности. Единственный вопрос вызывает формулировка о руководителе регистрируемого общества. На каком основании у акционерного общества может появиться руководитель, если оно еще не зарегистрировано, т. е. юридически не создано? Известно, что на практике на учредительном собрании обычно назначают руководителя, однако последний не может вступить в должность ранее, чем общество будет зарегистрировано (до этого момента ему еще нечем руководить, к тому же и такой должности с юридической точки зрения еще нет). Выходом, приемлемым с формально-правовой точки зрения, представляется выдача учредителями лицу, назначенному руководителем, соответствующей доверенности на проведение государственной регистрации от их имени (или определение в учредительном договоре либо решении о создании акционерного общества полномочий такого лица по государственной регистрации организации).

Правило о том, что подпись заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена (абз.10 п.1 ст.9), является новым для нашего законодательства, тогда как в мире оно общепризнанно. Более того, во многих странах заверяется даже не подлинность подписи, а само содержание учредительных документов, что, несомненно, стабилизирует гражданский оборот с правовой точки зрения.

Для регистрации, согласно ст.12 Закона, в территориальную ИМНС должны быть представлены следующие документы:

а) заявление о регистрации;

б) решение о создании юридического лица;

в) учредительные документы юридического лица (устав);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя (если у организации есть иностранные учредители);

д) документ об уплате государственной пошлины (составляет 10 минимальных размеров оплаты труда - по 5 в местный и федеральный бюджеты).

Регистрирующий орган не имеет права требовать представления иных документов, кроме документов, установленных Законом (ст.9 п.4). Такой прямой запрет очень важен, так как до настоящего времени каждый регистрирующий орган имел собственный перечень документов, требуемых для регистрации. Например, Московская регистрационная палата помимо указанных в Положении N 1482 документов требовала доказать неповторяемость фирменного наименования, подать сведения о почтовом адресе и документ о назначении руководителя организации, а также утвердить эскиз и зарегистрировать печать создаваемой организации в специальном реестре печатей.

Одна из принципиальных новелл Закона заключается в том, что экспертиза учредительных документов юридического лица не требуется, Поскольку характер регистрации теперь уведомительный. Раньше характер был заявительный и Минюст, который занимался государственной регистрацией, осуществлял юридическую экспертизу документов и мог отказать в регистрации акционерному обществу, если содержание устава последнего не отвечало требованиям Закона об акционерных обществах и иным законодательным актам. Теперь же согласно ст.23 Закона о регистрации, отказ в государственной регистрации возможен только в двух случаях: при непредставлении необходимых документов и при представлении их в ненадлежащий регистрирующий орган.

Тем не менее, здесь существует проблема для учредителя акционерного общества, которая может возникнуть при реализации нормы п.п. 1 и 2 ст. 25, п. 3 ст. 26 Закона о регистрации. Учредитель при уведомительной регистрации не должен успокаиваться на том, что регистрирующий орган примет и зарегистрирует любой учредительный документ его юридического лица. Учредитель теперь должен вечно беспокоиться о том, что в любой момент регистратор вправе обнаружить в неряшливо или безграмотно подготовленном уставе (учредительном договоре) ошибку или опечатку, которую можно инкриминировать как "недостоверное сведение" (штраф 1000 МРОТ) или идентифицировать устав (учредительный договор), находящийся в регистрационном деле, как документ, содержащий заведомо ложные сведения при отсутствии состава преступления (3000-5000 МРОТ). В данных отношениях, возникающих в связи с государственной регистрацией, все решает регистрирующий орган. Тем более, что заявитель подписывает форму заявления, где указывается, что он подтверждает, что сведения, содержащиеся в представленных документах соответствуют закону.

Ст. 13 Закона о регистрации определяет, что акционерные общества регистрируются по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа (в случае с акционерным обществом - совет директоров) или по месту нахождения лица, имеющего право действовать от имени общества без доверенности (генерального директора - в этом случае может даже указываться адрес его проживания), таким образом, заявление и весь пакет вышеназванных документов подается в территориальную инспекцию Министерства по налогам и сборам (ИМНС).

Государственная регистрация юридических лиц - это процесс, т.е. совокупность следующих определенных процедур:

1) приема заявления и прилагаемых к нему документов, в том числе учредительных, на регистрацию с фиксацией даты приема документов;

2) выдачи заявителю расписки о принятии документов на регистрацию;

3) принятия регистрирующим органом решения о государственной регистрации или мотивированного решения об отказе в таковой;

4) внесения в Единый государственный реестр юридических лиц на бумажном и магнитном носителе необходимых сведений о создании юридического лица с фиксацией даты регистрации;

5) регистрации самих учредительных документов юридического лица;

6) подготовки документа, подтверждающего факт государственной регистрации (свидетельство о государственной регистрации);

7) выдаче заявителю документа, подтверждающего факт государственной регистрации и зарегистрированных учредительных документов с подтверждением заявителем факта выдачи документов;

8) архивации, хранения и пользования сведениями и документами государственного реестра.

В результате осуществления регистрационных процедур организация так же, как и в первом случае признается созданной. Но если обратить внимание на п.5 выше, то следует отметить, что если раньше при государственной регистрации ГРП или территориальный орган ставили на учредительные документы штамп, содержащий номер организации в государственном реестре и дату регистрации, и отдавали оригинал устава заявителю для хранения по месту нахождения общества, но теперь оригинал устава хранится в ИМНС, осуществившей государственную регистрацию, и никаких штампов на него не ставится, а это значит, что, во-первых, учредителям нужно подписывать два оригинала, чтобы у общества оставался один из них, а во-вторых, любой контрагент акционерного общества будет иметь возможность доступа к содержащимся в уставе сведениям через ИМНС, а также к сведениям, содержащимся в государственном реестре (ст. 6 Закона о регистрации), а именно (ст. 5 Закона о регистрации):

а) наименование;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа или иного органа либо лица для осуществления связи с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях;

е) копии учредительных документов;

ж) сведения о правопреемстве (в случае реорганизации);

з) сведения об изменениях в учредительных документах (даты);

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или др.);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также его паспортные (или иные аналогичные) данные и ИНН;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

Таким образом, поскольку гл. 4 ГК определено, что в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, получив в ИМНС свидетельство установленного образца о регистрации и внесении в единый государственный реестр юридических лиц, акционерное общество считается созданным и с этого момента возникает его правоспособность как юридического лица.

§ 3. Пострегистрационные процедуры

Однако на внесении в государственный реестр процедура регистрации не заканчивается. Однако если при ранее действовавшем заявительном порядке регистрации общество отдельно потом регистрировалось в налоговых органах, социальных фондах (пенсионном, медицинского страхования, социального страхования и занятости), получало коды в Государственном комитете по статистике и регистрировало выпуска акций в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, то с принятием Закона о регистрации и соответствующих вышеназванных постановлений Правительства ситуация с пострегистрационными процедурами теоретически несколько изменилась.

а) Постановка на налоговый учет.

П.1 ст. 85 Налогового Кодекса РФ Часть первая Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ предусматривает, что органы, осуществляющие государственную регистрацию, должны уведомить налоговые органы о регистрации акционерного общества в десятидневный срок с даты такой регистрации. Ст. 83 Налогового кодекса обязывает организацию встать на налоговый учет по месту нахождения в течение 90 дней с даты государственной регистрации. На практике, налоговые органы даже не пытаются пока создать единую базу данных и налоговая регистрация происходит по той же схеме, что и раньше: получив свидетельство о регистрации и внесении в реестр в ИМНС по месту нахождения исполнительного органа, общество должно с полным пакетом документов (большинство из которых дублируют документы, подаваемые в ИМНС при государственной регистрации) обращаться в ту же ИМНС, но в другой отдел, для постановки на налоговый учет и присвоения идентификационного номера налогоплательщика (ИНН). То есть декларированный принцип "одного окна" не только не работает, напротив, ситуация осложняется технической сложностью подачи документов.

Статья 116 Налогового Кодекса предусматривает штраф до 5000 рублей, если акционерное общество не уведомит налоговые органы в течение 10 дней с даты регистрации, и до 10000 рублей в случае непостановки или несвоевременной постановки на налоговый учет.

б) Присвоение статистических кодов и уведомление государственных социальных фондов.

Далее, акционерное общество должно зарегистрироваться в Государственном комитете Российской Федерации по статистике (Госкомстат) Постановление Правительства РФ от 2 февраля 2001 г. N 85 "Об утверждении Положения о Государственном комитете Российской Федерации по статистике" (Собрание законодательства Российской Федерации от 12 февраля 2001 г., N 7, ст. 652), который в соответствии с п.5 ст.8 Положения (см. сноску) обеспечивает в установленном порядке присвоение кодов по общероссийским классификаторам технико-экономической и социальной информации юридическим лицам при их учете в Едином государственном регистре предприятий и организаций, и выдает письмо с указанием присвоенных кодов, которые постоянно требуются обществу для налоговых инспекций, банком, таможенных органов и т.д.

Далее согласно п. 1 ст. 84 Налогового кодекса РФ акционерному обществу необходимо зарегистрироваться в трех социальных фондах - Пенсионном фонде РФ (ст. 11 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" Собрание законодательства Российской Федерации от 17 декабря 2001 г., N 51, ст. 4832), Фонде обязательного медицинского страхования (ст. 1 Положения о порядке уплаты страховых взносов в Федеральный и территориальные фонды обязательного медицинского страхования Ведомости РФ, 1993, N 17, ст. 591 (по состоянию на 5 августа 2000 года)) и Фонде социального страхования (п.1 ст. 1.1. Постановления Фонда социального страхования РФ от 4 декабря 2000 г. N 119 "Об утверждении Порядка регистрации страхователей в исполнительных органах Фонда социального страхования Российской Федерации" Журнал "Нормативные акты для бухгалтера", от 9 марта 2001 г., N 5) и получить у них извещения с регистрационным номером. В фондах на учет ставят в день подачи документов.

в) Банковские счета общества.

Одновременно с указанными процедурами общество может открывать банковские счета в порядке, предусмотренном ст. 846 ГК РФ. Из документов для этого необходимо свидетельство о государственной регистрации и ряд документов, перечень которых определяется банком, в котором общество намерено открывать рублевые и валютные счета. Этот перечень в разных банках может немного отличаться, однако в него всегда входят нотариально удостоверенные банковские карточки на право подписи уполномоченными лицами. Открыв счета, общество должно уведомить инспекцию МНС, в которой оно стоит на налоговом учете, об открытии банковских счетов. До тех пор, пока банк не получит извещение ИМНС о получении такого уведомления, никакие операции по указанным счетам проводиться не могут. Следует отметить, что ранее действовавший порядок открытия накопительных счетов для вновь создаваемых акционерных обществ для оплаты 50-100% уставного капитала до государственной регистрации, отменен, поскольку, как уже было сказано, в соответствии со ст. 34 Закона об акционерных обществах 50% акций оплачивается в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации и остальные 50% - в течение года после нее. Теперь сразу открывается расчетный счет.

г) Регистрация в ФКЦБ. Выпуск и размещение акций.

В соответствии с п.10.8 Стандартов эмиссии акций при создании акционерного общества (Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 47 "О внесении изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 года N 19" "Экономика и жизнь", декабрь 1998 г., N 52), в течение 1 месяца с даты государственной регистрации созданное общество должно представить документы (перечень их дан в ст. 20 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг") для государственной регистрации выпуска акций, размещенных среди учредителей в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг. Порядок эмиссии, регистрации выпуска и открытия подписки на акции определяется в ст.16-25 Закона о рынке ценных бумаг.

Общество заводит Реестр акционеров, который оно обязано иметь в соответствии с Законом об акционерных обществах - гл.V). Примерная форма реестра содержится в Приложении 4 к настоящей работе. Одновременно с реестром в ФКЦБ представляются для регистрации Решение о выпуске ценных и Отчет об итогах выпуска ценных бумаг. Зарегистрировав выпуск акций, ФКЦБ направляет обществу Уведомление о регистрации с котором указывается номер и дата регистрации. Поскольку ФКЦБ и ее территориальные подразделения осуществляет государственный контроль за выпуском и размещением акций акционерными обществами, она вправе проводить проверки хода размещения акций. В случае обнаружения фактов нарушения законодательства, в том числе представления недостоверной информации, ФКЦБ и ее территориальные подразделения вправе принимать решение о приостановлении выпуска акций и признании его несостоявшимся.

При создании акционерного общества форма оплаты акций (денежная или неденежная) определяется его учредителями в договоре о создании. Это могут быть и денежные средства, и имущество, оцененное независимым оценщиком, и имущественные права, и, например, право пользования каким-либо объектом в течение определенного времени. Цена акций не может быть ниже их номинальной стоимости. О сроках их оплаты было сказано в п."в" настоящего параграфа. Следует отметить, однако, что в некоторых случаях законодательством (иными правовыми актами, помимо Закона об акционерных обществах) установлены ограничения выбора форм и средств оплаты акций. Например уставный капитал (акции) инвестиционного фонда оплачивается только денежными средствами, ценными бумагами и недвижимостью, причем доля последнего не должна превышать 25% уставного капитала.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В настоящей работе была предпринята попытка проанализировать процедуру создания акционерного общества в двух аспектах. Первый - теоретически, с точки зрения влияния весьма обширного нового законодательства на создание акционерного общества, и второй - рассмотреть проблемы государственной регистрации акционерных обществ как в свете нового законодательства, так и с практической позиции и понять, с какими вопросами и проблемами могут столкнуться учредители акционерного общества при его создании.

О роли изменений в Закон об акционерных обществах и иных принятых в связи с ним нормативных актов, которые перечислены в настоящей работе, можно судить по их содержанию. Обновление акционерного законодательства происходит в рамках сложившейся системы, Закон сохранил свою структуру и является комплексным актом, что показывает оперативное реагирование государства на изменения, происходящие в экономике, на возникающие проблемы. Законодателем предпринята серьезная попытка усилить правовую защиту акционеров путем более четкого закрепления и регламентации их прав и введения дополнительных гарантий, обеспечивающих реализацию этих прав (например, усилена роль общего собрания акционеров, являющегося высшим органом управления обществом - ст. 28 и 49 Закона об акционерных обществах), а также ряд мер направлен на защиту интересов кредиторов (например, теперь нужно доказывать в регистрирующих органах факт направления кредиторам уведомления о реорганизации), расширены полномочия совета директоров, в частности, в отношении единоличного исполнительного органа (генерального директора) - ст. 69 Закона об акционерных обществах, и тому подобное.

Вместе с тем, ряд вопросов остается спорными. Например в отношении "закрытости" акционерного общества (п.1 ст.2), к которой стремятся учредители при создании закрытого акционерного общества, т.е. недопущении сторонних лиц к участию в управлении обществом. С возможностью распоряжения акциями без согласия других акционеров сама идея закрытого акционерного общества по сути сводится к численному ограничению состава акционеров, причем, положения договора о создании, ограничивающие такие права акционеров, будут ничтожны.

Что касается процедуры государственной регистрации акционерных обществ, то здесь вопросов возникает больше всего. Как уже говорилось, уведомительный характер регистрации пришел на смену заявительному. По мнению Ю.В. Алексеева Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" - М.: Юрайт - М., 2002., это означает отказ государства от исполнения контролирующих функций по недопущению на рынок тех незаконно создаваемых хозяйствующих субъектов, которые пытаются нарушить порядок своего создания или допускают в своих учредительных документах несоответствующие законодательству положения, недостоверные данные, заведомо ложные сведения и т.п. Таким образом, в ведении регистрирующих органов, остается только учет сведений в Едином государственном реестре юридических лиц и платное предоставление информации из этого реестра.

Пока нет практики, позволяющей решать такие вопросы, как проверка контрагентами: правомерно ли используется в фирменном наименовании партнера имя всемирно известной фирмы, соответствует ли указанному месту нахождения офисное помещение их поставщика (теперь организация на законных основаниях может указать при регистрации домашний адрес своего номинального руководителя), существует ли на самом деле предъявляемый клиентом устав организации и т.п.

Решение этих вопросов, разумеется, требует времени. В настоящий момент еще рано говорить, какие конкретно положительные стороны или негативные моменты могут возникнуть в процессе создания акционерных обществ. По-видимому, со временем должны быть приняты либо изменения к Закону о регистрации юридических лиц, либо подзаконные нормативные акты или с тем, чтобы система дебюрократизации не привела к появлению на рынке недобросовестных субъектов экономической деятельности. Законодательство молодое и в процессе его применения будет наработана в том числе и судебная практика, поскольку, велика вероятность возникновения споров в связи с вышеперечисленными проблемами.

БИБЛИОГРАФИЯ

ИСПОЛЬЗОВАННАЯ ЛИТЕРАТУРА

Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц" - М.: Юрайт - М., 2002.

В.Н. Воробьева О некоторых аспектах государственной регистрации юридических лиц. "Налоговый вестник", N 1, январь 2002 г.

Гражданский кодекс Российской Федерации с постатейным приложением материалов практики Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сост. Д.В. Мурзин, М., Норма, 2000.

Гражданское право, под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, М., Проспект, 1999.

Залесский В.В. Комментарий к закону "О государственной регистрации юридических лиц". М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2002

Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный): Расширенный с использованием судебно-арбитражной практики, отв. ред. О.Н. Садиков. М., Юридическая фирма КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 1999

Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). отв. ред. О.Н. Садиков. М., Юридическая фирма КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 1998

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". Третье издание, дополненное и переработанное. Под общ. ред. Ю.М. Тихомирова. М., 2002.

Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к закону "Об акционерных обществах". М., Омега-Л, 2002.

Лаптев В.В. Акционерное право. М., Юридическая фирма Контракт, 1999.

Мамай В.Д. Договор о совместной деятельности - исходная основа формирования состава учредителей. "Хозяйство и право", 1997, N 7

Могилевский С.Д. Акционерные общества. Комментарий, практика, нормативные акты. М., Дело, 1999.

Мозолин В.П., Юденков А.П. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М., НОРМА, 2002.

Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. "Гражданин и право", 2001, N 11

Шапкина Г.С. Новое в Российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №№ 11-12/2001, 1-2/2002, раздел "Комментарий специалиста").

Шиткина И.С Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. М., Фонд "Правовая культура", 1997

НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ

Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года).

Гражданский кодекс Российской Федерации, Часть первая, от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г., N 32, ст. 3301).

Гражданский кодекс Российской Федерации, Часть вторая, от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. N 5, ст. 410).

Налоговый кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая. М. ИКФ "ЭКСМОС" 2002

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (Собрание законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. N 1, ст. 1).

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (Собрание законодательства Российской Федерации от 22 апреля 1996 г. N 17, ст. 1918)

Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (Собрание законодательства Российской Федерации от 27 июля 1998 г., N 30, ст. 3611)

Федеральный закон Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Гражданский Кодекс Российской Федерации" от 8 июля 1999 г. № 138-ФЗ (Собрание законодательства Российской Федерации, 1999, № 28, ст. 3482)

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации от 12 июля 1999 г., N 28, ст. 3493)

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" ("Российская газета" от 9 августа 2001 г. N 151).

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" ("Российская газета" от 9 августа 2001 г. N 151) (ст.2 о внесении изменений в ФЗ " О рынке ценных бумаг")

Федеральный закон от 8 августа 2001 года №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" ("Российская газета" от 10 августа 2001 г. № 153).

Федеральный закон от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" ("Российская газета" от 26 марта 2002 г. N 53)

Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" ("Российская газета" от 13 июля 2002 г., N 127)

Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (Собрание законодательства Российской Федерации от 5 февраля 1996 г. N 6, ст. 492