СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 2

1. АО КАК НАИБОЛЕЕ РАСПРОСТРАНЕННАЯ ФОРМА ОРГАНИЗАЦИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 6

1.1 Исторические формы развития акционерных обществ 6

1.2 Особенности нормативного регулирования акционерных обществ 13

1.3 Альтернативный подход к закону об акционерных обществах. Научная концепция «самодостаточной» модели закона об акционерных обществах 22

2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН 29

2.1 Понятие акционерного общества 29

2.2 Создание, реорганизация и ликвидация акционерного общества 36

2.3 Уставный капитал общества. Акции, облигации и иные ценные бумаги общества 49

2.4 Органы акционерного общества 60

2.5 Вопросы применения акционерного законодательства РК на практике. Обобщение судебной практики по делам, связанным с АО 68

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 80

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 84

ВВЕДЕНИЕ

В настоящее время в связи с проводимыми в стране экономическими реформами и образованием новых коммерческих структур происходит формирование рыночных отношений в обществе. Потребность экономической свободы и предпринимательства объективно создают базу для развития правового государства. В этих условиях одной из важных проблем, которая стоит перед государством, является совершенствование системы законодательства, способного быть базой рыночной экономики. Актуальность темы настоящей дипломной работы обусловлена тем, что она связана с происходящими в экономике Казахстана преобразованиями.

За прошедшие годы в Республике Казахстан были приняты такие основополагающие акты, как Гражданский кодекс, Закон «О хозяйственных товариществах», Закон «Об иностранных инвестициях», Закон «Об акционерных обществах», Закон «О банкротстве», Налоговый кодекс и другие законы и подзаконные нормативные акты, которые регулируют организационную деятельность акционерных компаний. Они призваны обеспечить полномасштабный переход страны к цивилизованному рыночному хозяйствованию.

В РК акционерные общества возникли сравнительно недавно в результате экономических реформ и являются новым экономико-правовым явлением. Данная организационно-хозяйственная форма по своей сути имеет прогрессивное значение. Во-первых, она создает больше стимулов для предпринимательской деятельности в Казахстане; во-вторых, она открывает широкую возможность для реализации трудового творческого потенциала личности; в-третьих, она лучше обеспечивает сбалансированность и оптимальную координацию предпринимательской деятельности.

В целом, акционерные общества в условиях рыночной экономики, сложившейся в РК, призваны одновременно выполнять следующие ведущие функции:

обеспечение рационального использования трудовых, материальных и финансовых ресурсов в производственной деятельности;

создание первичных структурообразующих элементов рынка ценных бумаг;

изменение социальной структуры общества;

образование нового слоя предпринимателей-собственников инвестиционных ценностей.

Кроме того, акционерные общества целенаправленно стимулируют развитие среднего и крупного предпринимательства в стране: дают возможность сохранять и совершенствовать производственные мощности в организационно-технические механизмы в едином технико-экономическом процессе. Одновременно акционерные компании дают возможность для обеспечения взаимосвязи интересов различных лиц, участвующих в процессе деятельности акционерной компании и снижают степень риска в случае неэффективности их деятельности. Таким образом, акционерные общества позволяют быстро и эффективно образовывать новые рыночные субъекты гражданско-правовых отношений. Акционерные общества при выпуске своих акций аккумулируют инвестиционные средства разных источников, направленных к производственному обороту. Это, в свою очередь, позволит акционерным компаниям более успешно воспользоваться достижениями науки, техники и дать ориентацию своим средствам в наиболее прибыльные направления хозяйственной деятельности.

Происходящие в акционерных обществах Казахстана процессы требуют не только соответствующего нормативного регулирования, но и теоретического изучения с целью выявления необходимых изменений и дополнений к действующему законодательству РК. Несомненная важность исследования проблем правового регулирования создания и деятельности акционерных обществ в РК для теории и практики и определила выбор данной дипломной работы.

Цель настоящей работы определяется, прежде всего, той ролью, которую играют акционерные общества в процессе становления рыночной экономики РК. На основе анализа и сопоставления материалов практики и законодательства автор ставит своей задачей выявить степень соответствия действующих нормативных актов сложившимся и складывающимся отношениям по регулированию создания и деятельности акционерных обществ и их правовому статусу; рассмотреть основные правовые нормы, касающиеся акционерных отношений и выявить недостатки действующего законодательства в регулировании деятельности акционерных компаний в РК.

Достижение этой цели связано с решением следующих теоретических и прикладных задач:

1. Установление отличительных особенностей акционерного общества;

3. Определение задач и функций акционерного общества;

4. Установление элементов акционерного общества, а также их содержания;

5. Формирование законодательных предложений по совершенствованию правовых норм, посредством которых реализуется акционерное общество.

Теоретической основой данной дипломной работы явились выводы и предложения, выдвинутые в работах известных ученых цивилистов-юристов по общим проблем гражданского права и по исследуемой теме, это труды И.В. Дойникова, Т.В. Кашаниной, Н.И. Клейн, Н.Ю. Кругловой, М.К. Сулейменова, Е.А. Суханова, А.С. Тарасовой, В.А. Туманова и др.

Исследования названных авторов оказали существенную помощь в разработке предлагаемой темы и послужили теоретической основой для ряда заключений и рекомендаций.

Предметом проведенного исследования является институт акционерного общества в гражданском производстве.

Нормативной базой дипломной работы явились Гражданский кодекс РК от 27 декабря 1994, Закон «Об акционерных обществах» от 1июня 2003 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08. 07. 05 г ) и другие подзаконные нормативные акты, регулирующие создание и деятельность акционерных обществ.

В дипломной работе исследуется вопрос о правовом регулировании создания и деятельности акционерных обществ, раскрывается понятие акционерного общества как особой организационно - правовой формы в системе экономики РК и характеризуются особенности их правового статуса, обосновываются общетеоретические и практические выводы, рекомендации и предложения, направленные на совершенствование действующего акционерного законодательства Республики Казахстан. В работе на основе зарубежного опыта анализируемых тенденций развития акционерных отношений, установленных в акционерных законодательствах некоторых зарубежных стран, в том числе РФ и стран СНГ, которые имеют сходное экономическое положение с нашей страной и находятся на достаточно активной стадии развития трудового и предпринимательского права, высказаны предложения по совершенствованию законодательства РК.

1. АКЦИОНЕРНОЕОБЩЕСТВО КАК НАИБОЛЕЕ РАСПРОСТРАНЕННАЯ ФОРМА ОРГАНИЗАЦИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Исторические формы развития акционерных обществ

История возникновения акционерного общества начинается с семнадцатого века, когда в 1602 году в Голландии образовалась торговая компания с акционерной формой собственности. Она называлась «Ост-Индская компания» и играла значительную роль в возникновении и развитии акционерных обществ во всем мире. Конечно, она была далеко несовершенна, но была общепризнанным образцом для других и принесла много нового в процессе экономического развития.[1]

В 1628 году во Франции возникла акционерная компания. Долгое время французская система права товариществ выглядела сходной с немецкой. В 1867 году был принят закон «Об акционерных обществах», оцененный французской доктриной как «пример либерального капитализма» в отличие от предшествующей, сдержанной позиции законодателя в отношении акционерных обществ.[2]

Прусский закон «Об акционерных обществах» от 9 ноября 1848 года является первым нормативным актом в рассматриваемой области в Германии. Позже положение об акционерных обществах содержится уже в Торговом Кодексе и в так называемом Грюндерстве. А в 1892 году был принят Закон «О товариществах с ограниченной ответственностью», который в существенно не изменившемся виде действует и в настоящее время. Данный закон содержит около восьмидесяти статей и отличается большой гибкостью. Многие вопросы регулируются участниками общества с ограниченной ответственностью в учредительном договоре в соответствии со своими конкретными потребностями.

Общества с ограниченной ответственностью в настоящее время существуют более чем в 90 странах по всему земному шару - от Египта до Зимбабве и от Южной Африки до Сингапура.[3]

В Финляндии аналогичный закон был принят в 1864 году.

Конечно, первые акционерные общества были далеки от совершенства, но многолетняя практика, активная нормотворческая деятельность многих государств позволили выявить и законодательно закрепить те характерные перспективные черты, благодаря которым акционерные общества заняли в ХХ веке ведущую роль в экономике капиталистических стран. За период с ХVII по XIX века были отработаны на практике и законодательно закреплены следующие основные принципы акционерного общества:

акционерные общества являются юридическими лицами по национальному законодательству;

акционерные общества создаются на основе договоров их участников и добровольного объединения капитала;

высшим органом управления делами акционерного общества является общее собрание акционеров;

директора (председатели правления) выступают в гражданском обороте от имени акционерного общества - юридического лица;

акции, как именные, так и на предъявителя, являются товаром и могут свободно отчуждаться по любой цене;

акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества, а их риск ограничен размером вклада, т.е. стоимостью принадлежащих им акций.

Законодательное закрепление вышеуказанных принципов приводит к резкому количественному и качественному росту акционерных обществ, которые уже в начале ХХ века занимают ведущее место в экономике многих стран. К примеру, в США за десять лет (1904-1914 гг.) стоимость товаров, произведенных акционерными обществами, увеличилась в два раза с 10,9 до 20,1 млрд. долларов и общества производили более 80 % всего количества товаров страны.

На всем протяжении ХХ века наблюдается рост влияния акционерных обществ на экономику различных стран, которые особенно усиливаются со второй половины 70-х годов. Так, в Англии в 1975 году действовало свыше 500 тысяч акционерных обществ, только в 1984 году было зарегистрировано около 98 тысяч. Во Франции в 1980 году было около 400 тысяч товариществ с ограниченной ответственностью. И хотя количество акционерных обществ было меньше, их оборот превышал в шесть раз оборот товариществ с ограниченной ответственностью.

В эти годы в США корпорации производили почти 90 % продукции всей обрабатывающей промышленности. Японские торговые компании контролируют более 50% внешнего торгового оборота страны и около 7 % мировой торговли.

Дальнейшее мировое развитие акционерной формы собственности потребовало необходимость четкого законодательного регулирования всех сторон деятельности акционерного общества, что и обусловило активную нормотворческую деятельность в этой области. Например, в Англии были приняты некоторые законодательные акты, касающиеся деятельности акционерных обществ: 1985 год - закон «О компаниях», «О ценных бумагах»; 1986 год - закон «О неплатежеспособности» и другие нормативные акты. Во Франции действовал закон «О торговых товариществах» 1966 года. В ФРГ - закон «Об акционерных обществах» от 6 октября 1965 года (с изменениями от 1 января 1992 года), закон «Об участии в голосовании» от 1976 года.

Немецкий закон «Об акционерных обществах» является одним из самых значительных по объему нормативно-правовых актов, посвященных деятельности акционерных обществ. Он содержит 410 статей, разбитых на пять книг. Первая книга посвящена собственно акционерному обществу, вторая - коммандитному товариществу, третья - отношениям между связанными предприятиями, т.е. юридически самостоятельным предприятиями. В четвертой книге регламентирован порядок создания акционерных обществ и преобразование их в другие виды товарищества и наоборот, преобразование других видов товариществ и объединений в акционерные общества. Наконец, пятая книга содержит положения о санкциях за нарушения норм акционерного закона.

Государство не только следит за постоянным обновлением акционерного законодательства в соответствии с требованиями их развития, но и стремится привнести в него все новое и прогрессивное, что разработано теорией и практикой, как в своей, так и в других странах. К примеру, в странах Западной Европы в настоящее время функционируют облигации акционерного общества, по которым кредиторам предоставляется право их обмена на акции или преимущественного приобретения акций (облигации конверсионного займа) и облигации, по которым права кредиторов связываются с долями акционеров в прибыли (облигации, дающие право на участие в прибылях). Первыми конвертируемые акции начали применять в США.

Таким образом, достижения акционерного права в той или иной стране достаточно быстро воспринимаются практикой и законодательством других государств. Также надо иметь в виду и то, что в данных странах для правовой регламентации акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью сохраняют значение многие общие для всех видов товариществ нормы торгового права, а также и ряд норм гражданских кодексов, связанных с предпринимательством, статусом юридического лица и др.

Также право Европейского сообщества оказывает существенное воздействие на развитие акционерного права в некоторых странах, в частности в Германии, Франции. В рамках этого права акционерная проблематика достаточно значительна, в ней сконцентрирован ряд важных аспектов экономического взаимодействия со странами-участниками Европейского сообщества. Издан ряд директив, имеющих отношение к порядку деятельности акционерного общества и некоторых других видов компаний. Они находят отражение в законодательстве стран-участников.

На современном этапе развития акционерного общества и соответствующего законодательства значительный интерес для законодателей различных стран представляют акционерные общества одного лица. Раньше по традиционной концепции торгового товарищества для создания акционерного общества требовалось не менее двух лиц, кстати, такой режим еще имеет место в некоторых странах мира. Но данное предписание не соответствовало потребности практики. И в 1985 году во французском гражданском кодексе появилось соответствующая норма: «Товарищество в случаях, предусмотренных законом, может быть создано по волеизъявлению одного лица». Такой подход сейчас соответствует также положениям 12-ой директивы 89/667/EWG от 21 декабря 1989 года. [4]

Общество или товарищество одного лица - это удобная форма ограничения риска и ответственности индивидуального предпринимателя, из средств и имущества которого юридически отделяется часть, составляющая уставной капитал общества. Дается возможность непосредственного создания такого общества, а не только его образования в результате того, что все акции участников оказываются сосредоточенными по разным причинам в одних руках.

В процессе развития акционерного права в законодательных актах появились ряд новшеств, имеющих большое значение в росте популярности акционерных обществ. К ним можно отнести:

расширение мер по защите интересов рядовых акционеров и кредиторов акционерного общества;

расширение гласности и публичности в деятельности акционерного общества;

расширение правомочий органов управления акционерным обществом, но и усиление контроля над управлением со стороны акционеров и государства;

расширение судебного контроля над созданием и деятельностью акционерного общества;

расширение прав работников по участию в управлении акционерным обществом;

строго регламентируемый порядок выпуска акций, увеличение и уменьшение уставного капитала; недопустимость увеличения прибыли за счет уставного капитала;

сближение правового статуса акций и облигации;

особое внимание к процессам реорганизации акционерных обществ, преобразования акционерного общества в другие виды товариществ и наоборот, а также к отношениям между юридически самостоятельными, но экономически взаимосвязанными акционерными обществами.

В России же акционерные общества появились позднее, чем в Западной Европе. Указ Петра I от 27 октября 1699 года - первый законодательный акт России, регулирующий деятельность ассоциации в форме акционерных обществ. Данный документ был принят под воздействием зарубежного, в первую очередь голландского опыта. В дореволюционный период акционерное предпринимательство получило довольно широкое распространение, и прежде всего в таких отраслях экономики, как промышленность, банковское дело, торговля и транспорт. Еще в 1757 году была учреждена «Российская в Константинополе торгующая компания». Но благоприятные условия для развития корпоративного капитала складываются значительно позже, в последней трети ХIХ века. Концентрация производства и капитала вызвала расцвет акционерного предпринимательства. Первые акционерные компании появились в 1751 году, а 6 декабря 1836 года был принят новый закон об акционерных компаниях, способствовавший в дальнейшем их количественному и качественному росту. Так, до 1855 года учреждалось в среднем по три акционерных компании в год; в 1856 году образовались пять компании; в 1857 году - шестнадцать; а в 1858 году - тридцать девять акционерных обществ и т.д..[5]

Уже к 1870 году по сравнению с 1860 годом количество зарегистрированных акционерных предприятий и компаний увеличилось более чем в три раза, а их совокупный капитал превысил 1 млрд. рублей. К 1881 году число акционерных обществ увеличилось до 635, их капиталы и еще большие облигационные займы железнодорожных акционерных обществ имели правительственную гарантию и относились в России к сфере производительного государственного кредита. Акционерные общества и компании, существовавшие в России в дореволюционный период, были почти полностью ликвидированы в годы гражданской войны и иностранной интервенции. Основной причиной упразднения и самороспуска акционерных обществ и товариществ явилась государственная монополия, введенная рядом правительственных декретов в годы «военного коммунизма». Она охватила практически все отрасли промышленности, внутреннюю и внешнюю торговлю. Кроме того, как отмечалось в исследованиях 20-х годов, многочисленные акты национализации и реквизиции имущества фактически лишили торгово-промышленные товарищества их имущественного субстрата, и таким образом сделали их дальнейшую деятельность фактически невозможной или даже привели к юридической необходимости их ликвидации. В результате к началу НЭПа в стране уцелели лишь немногие акционерные общества и торговые дома. Но и среди избежавших полной национализации лишь единицы продолжали какую-то деятельность. Остальные, тщательно припрятав остатки сохранившегося имущества, полностью отошли от хозяйственной деятельности.

Принятый в СССР в 1923 году Гражданский кодекс узаконил пять форм хозяйственных объединений, действующих на паевой основе: простое, полное товарищество, товарищество на вере, с ограниченной ответственностью, но в качестве важнейшей и наиболее распространенной нормы товарищества на паях выступает акционерное общество.

Акционерное общество, в отличие от остальных перечисленных форм товариществ, создавалось не на основе договора между участниками, а на основе устава. Акционерные общества могли заниматься не только торговлей или промыслами, но и любой иной экономической, а также культурно-просветительской деятельностью.[6]

Конец 80-х годов ознаменовался возрождением акционерного предпринимательства. Начинатели акционерного дела работали, что называется, на свой страх и риск, в обстановке отсутствия опыта, нормативной базы, а часто и должного понимания и поддержки, вдохновляясь лишь убеждением, что успех экономических преобразований, отказ от командно-административной системы в управлении народо-хозяйственным комплексом, преодоление излишней централизации требуют поиска нетрадиционных путей. Результатом их труда явилось то, что сегодня акционерное движение существует и снова набирает скорость.

1.2 Особенности нормативного регулирования акционерных обществ

В условиях рыночной экономики в Казахстане правовое регулирование предпринимательской деятельности осуществляется в разнообразных субъектах хозяйственного оборота, а именно: в хозяйственных товариществах (полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственностью); акционерных обществах: производственных кооперативах; государственных предприятиях; некоммерческих организациях (учреждение, потребительский кооператив, общественные и религиозные объединения и фонды, ассоциация).

Среди перечисленных организационно-правовых форм хозяйственной деятельности, закрепленных в части первой Гражданского кодекса Республики Казахстан, принятого Верховным Советом 27 декабря 1994 года, как наиболее популярная форма хозяйствования выделяются акционерные общества.

Акционерные компании являются наиболее полной и относительно совершенной формой организации бизнеса. Сущность деятельности акционерных обществ заключается в объединении разрозненных средств в единое целое для решения крупных общих целей, которые не могут быть достигнуты усилиями одного или нескольких человек, мелких компаний. Концентрация капитала в одной компании снижает риск потерь и увеличивает шансы получения высоких прибылей. Поэтому осуществление предпринимательской деятельности в рамках акционерного общества является наиболее надежной для деловых людей. Преимущество акционерного общества состоит и в том, что его участником (акционером) может стать даже самый неденежный субъект, приобретя его акции и при этом получая определенный доход в виде дивидендов. Примером может служить акционирование Народного банка Республики Казахстан, вкладчиками которого являются все пенсионеры Республики. [7]

Республика Казахстан 1июня 2003 года приняла закон «второго этапа», регулирующий деятельность акционерных обществ, и тем самым совершила еще один шаг вперед для того, чтобы остаться на передовой рыночных реформ в СНГ. Данный нормативно-правовой акт является третьим по счету законом об акционерных обществах после провозглашения Казахстаном своей независимости.

Первый Закон «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» от 21 июня 1991 года был принят на первом этапе экономического развития Казахстана в связи с реализацией положений государственных программ по разгосударствлению и акционированию государственных предприятий, в результате которых зарождались такого рода юридические лица, как акционерные общества. Вследствие этого в законодательстве образовался вакуум в связи с отсутствием какого-либо нормативно-правового акта, регулирующего деятельность такого рода юридических лиц, так как в Гражданском кодексе Каз ССР 1964 года (статья 24) даже не было определения акционерного общества. Поэтому на тот момент закон 1991 года был актуален тем, что ввел в наше законодательство понятие акционерного общества, ибо после 1924 года, со времен НЭПа акционерные общества в качестве субъектов имущественных отношений фактически перестали существовать в связи с доминированием государственной собственности.

Следующим нормативным актом, регулирующим деятельность акционерных обществ, явился Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 2 мая 1995 года «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах». Данный законодательный акт разработан и принят, прежде всего, в связи с реализацией положений нового Гражданского кодекса Республики Казахстан, принятого Верховным Советом 27 декабря 1994 года. В кодексе наряду с прочими хозяйственными товариществами акционерному обществу как одному из видов юридических лиц было дано легальное определение. Новый закон был разработан для устранения недостатков прежнего Закона «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» 1991 года, который уже не срабатывал в условиях рынка, не отвечал требованиям мировых стандартов к аналогичным законам, также в нем отсутствовали реальные гарантии для акционеров.[8]

Но такая, же судьба, к сожалению, постигла и одноименный закон 1995 года, хотя он и прошел экспертизу зарубежных экспертов, получил положительную оценку Мирового банка, отвечал реалиям казахстанской экономики, ибо многие бизнесмены республики и иностранные инвесторы нуждались в принципиально новом законе, который бы в большей степени соответствовал международным стандартам, сделав акционерные общества более гибкими в своей деятельности, расширил круг прав акционеров общества и предоставил им более широкие полномочия по контролю за деятельностью акционерного общества, что способствовало бы дальнейшему развитию зарождающегося рынка ценных бумаг в Казахстане.

Действующий нормативный правовой акт, Закон «Об акционерных обществах» по состоянию на 1 июня 2003 г. 9 с изменениями и дополнениями от 08. 07. 05 г), достаточно прогрессивен в части регулирования многих вопросов и помогает в достижении этих целей, несмотря на то, что он все еще нуждается в доработке, поскольку содержит ряд серьезных пробелов. В законодательной практике это первый специальный закон для такого вида юридических лиц. Ряд его статей являются совершенно новыми в правовом регулировании деятельности акционерных обществ, что в целом имеет большое позитивное значение для их развития. Актуальность принятия данного закона обосновывается, прежде всего, необходимостью конкретизации прав и обязанностей акционеров, порядка формирования уставного капитала акционерного общества, отражения особенностей деятельности акционерного общества как юридического лица, восполнения пробелов действующего законодательства по акционерным обществам, и, конечно, в первую очередь, Указа «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» 1995 года.[9]

Так каким же должен быть закон об акционерных обществах, регулирующий отношения с участием публичных акционерных обществ, для развивающихся экономик? Конечно же, закон об акционерных обществах для экономически развитых государств и для государств с развивающейся экономикой должен решать одну и ту же принципиальную задачу: в лаконичных формулировках устанавливать совокупность норм, позволяющих максимально повысить заинтересованность инвесторов предпринимательской деятельности. Вместе с тем, Казахстан, как и иные государства с развивающейся экономикой не могут просто скопировать законодательные акты о компаниях экономически развитых государств. В экономически развитых государствах положения законодательных актов о компаниях основаны на высоком уровне развития рынка, правовых и государственных институтов, сложившихся общественных традиций, которые, как правило, отсутствуют в экономически развивающихся государствах. Законы об акционерных обществах экономически развивающихся государств, между тем, являются отражением специфических исторических условий развития собственного государства. Такие законы совсем не обязательно эффективны в собственных государствах, не говоря уже о перенесении их на иностранную почву. Более того, для законов об акционерных обществах экономически развивающихся государств существует еще одна основополагающая цель, которая не имеет такого значения для государств с устойчивой экономикой: воспитывать общественное доверие к капиталистической форме хозяйства и частной собственности на имущество крупных коммерческих предприятий.

Таким образом, для того, чтобы быть действительно эффективным в конкретных условиях современного рынка, закон об акционерных обществах должен быть смоделирован с «белого листа» на основе самостоятельной концепции. К счастью, это, оказалось, по большей части политически возможным в Казахстане. Прежде всего, потому, что существующие общественные институты, к которым должен быть приспособлен закон, были зачастую слаборазвиты или полностью отсутствовали и предоставлялась возможность буквально с исходных принципиальных положений продумать, что именно должен представлять из себя закон об акционерных обществах, на какие соответствующие институты он должен опираться, одновременно развивая их.

Все эти обстоятельства, а также правоприменительная практика действующего Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах» по состоянию на 08.07.2005 г. и учет норм, направленных на дальнейшее совершенствование деятельности акционерных обществ в целях оптимизации рынка ценных бумаг, инициировали Правительство РК на разработку нового проекта Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах», который внесен на рассмотрение Мажилиса Парламента РК.

В законопроекте сохранены оправдавшие себя структура и целевая направленность действующего закона, а также определенные им принципы корпоративного управления и способы защиты прав и интересов акционеров.

Новый законопроект предусматривает:

1) исключение устаревшего разделения акционерных обществ на типы (закрытое акционерное общество, открытое акционерное общество);

2) обеспечение высокой степени прозрачности финансово-хозяйственной деятельности общества, как в отношениях с уполномоченным органом, так и в отношениях с акционерами общества и потенциальными инвесторами, чему способствует доступность сведений, содержащихся в проспекте выпуска акций, отчетах об итогах размещений акций , а также обязанность общества публиковать в печатном издании и предоставлять своим акционерам информацию о деятельности общества, непосредственно затрагивающую имущественные права акционеров;

3) увеличение размера минимального уставного капитала акционерных обществ. Согласно данным Государственного реестра ценных бумаг в настоящее время на территории Республики Казахстан действуют две тысячи четыреста девяносто четыре акционерных общества, эмиссии которых зарегистрированы.

При этом оплаченный уставный капитал порядка шестисот из них составляют пятьдесят тысяч и более минимальных расчетных показателей. Учитывая специфику организационно-правовой формы акционерного общества и международную практику деятельности таких организаций, указанный в проекте размер уставного капитала является оптимальным для их функционирования. Наличие большого количества мелких акционерных обществ не способствует развитию рынка ценных бумаг, так как акции мелких акционерных обществ не представляют интереса для инвесторов и не являются объектом торговли на рынке ценных бумаг среди неограниченного круга инвесторов;

4) совершенствование процедуры государственной регистрации выпуска акций и сокращение документооборота в процессе такой регистрации. Предполагается, что выпуск объявленных акций общества будет подлежать государственной регистрации в течении месяца с момента государственной регистрации общества в качестве хозяйствующего субъекта. Последующее обращение в целях государственной регистрации объявленных акций возможно только после размещения ранее зарегистрированных акций. Отсутствие сроков размещения акций позволит менеджерам акционерного общества осуществлять размещение акций в соответствии с потребностями общества в дополнительных инвестициях с учетом перспектив его развития;

5) изменение концептуального подхода к понятию «народное акционерное общество». В законопроекте основным признаком, являющимся основанием для присвоения статуса «народное акционерное общество», является соответствующий размер собственного капитала акционерного общества. Кроме того, законопроект устанавливает обязательность совершения на организованном рынке сделок с ценными бумагами, эмитентом которых является народное акционерное общество;

6) отказ от понятия «номинальная стоимость» акции. Данное понятие было создано искусственно и не имеет экономического содержания, так как первоначально ценность акции должна определяться ценой её размещения, установленной учредителями акционерного общества, а в дальнейшем - эффективностью работы выпустившего ее акционерного общества;

7) установление для акционерных обществ возможности использования услуг платежного агента для выплаты дивидендов в целях повышения платежной дисциплины акционерных обществ. Предполагается, что в качестве платежного агента будут выступать банки второго уровня. Введение данного института позволит акционерам и держателям облигаций уменьшить риски, возникающие при получении доходов по ценным бумагам, и которые в настоящее время присутствуют на рынке;

8) детализация норм корпоративного управления, в том числе созыва и проведения общих собраний акционеров в акционерных обществах с большим количеством акционеров, включая инвестиционные приватизационные фонды, а также сокращение минимально требуемого числа независимых директоров в народном акционерном обществе с пятидесяти до тридцати процентов от общего числа членов совета директоров общества, исходя из выявленных в процессе деятельности данных обществ трудностей в формировании советов директоров;

9) уточнение процедур реорганизации и ликвидации акционерных обществ;

10) представление налоговым органам права осуществлять погашение налоговой задолженности акционерного общества перед бюджетом посредством передачи акций в государственную собственность;

11) исключение норм, касающихся «золотой акции», в связи с неприменением данных норм в практической деятельности;

12) замена устаревшего и надлежащим образом не исполняющего свои функции контрольного органа акционерного общества (ревизионная комиссия) службой внутреннего аудита. Такая замена обусловлена необходимостью создания постоянно действующего контролирующего органа в обществе, независимого в своей деятельности от исполнительного органа. Работники службы внутреннего аудита избираются общим собранием акционеров и подчиняются непосредственно совету директоров;

13) исключение возможности ведения реестра держателей акций самим акционерным обществом, выпустившим эти акции. Самостоятельное ведение реестра акционерными обществами влечет большое количество нарушений при ведении реестра держателей ценных бумаг и фальсификаций, поскольку физическое лицо, осуществляющее ведение реестра, полностью зависит от исполнительного органа общества (является работником общества и получает вознаграждение);

14) уточнение глоссария и упорядочение применяемых терминов и понятий;

15) исключение норм, дублирующих положение других законодательных актов, а также исключение противоречий и несоответствий между отдельными положениями действующего закона.

В случае принятия законопроекта ожидаются следующие социально- экономические последствия:

активизация рынка ценных бумаг и совершенствование деятельности организаций, составляющих инфраструктуру рынка ценных бумаг;

совершенствование деятельности акционерных обществ в целях оптимизации рынка ценных бумаг;

обеспечение высокой степени прозрачности финансово- хозяйственной деятельности эмитентов;

усиление защиты прав и интересов на рынке ценных бумаг.

Очевидно, что при внесении на рассмотрение данного законопроекта и последующего введения его в действие потребуется осуществить ряд изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан. В связи с этим параллельно с проектом Закона РК «Об акционерных обществах» на рассмотрение Мажилиса Парламента РК представляется законопроект «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ и рынка ценных бумаг».

Таким образом, последовательно рассмотрев в работе нормативные акты по правовому регулированию акционерного предпринимательства, можно отметить несколько национальных факторов, играющих роль в формировании законодательной базы об акционерных обществах - это цели, которые закон призван реализовать; степень развитости рынка капиталов и взаимосвязанных с ним институтов; степень развитости и надежности правовых институтов; структура собственности в публичных акционерных обществах и общественные представления участников коммерческой деятельности.[10]

1.3 Альтернативный подход к закону об акционерных обществах. Научная концепция «самодостаточной» модели закона об акционерных обществах

Одним из наиболее важных моментов в развитии предпринимательской деятельности в Казахстане является определение тенденций развития законодательства о предпринимательстве. Справедливости ради надо отметить, что совершенствование акционерного права в нашей стране сопряжено с объективными трудностями, и в первую очередь с отсутствием опыта в развитии акционерных обществ и регулировании рынка ценных бумаг. Данное обстоятельство вынуждает наших законодателей заимствовать практику зарубежных (чаще всего американских) корпораций, что не всегда дает ожидаемый результат, поскольку экономическая, политическая и правовая системы Казахстана далеки от западных стандартов. Но на данный момент существует ряд новых идей, появившихся в процессе законотворческой работы, которые заслуживают внимания и подробного изучения. [11]

В целях совершенствования законодательной базы создания и деятельности акционерных обществ, как в Казахстане, так и в иных государствах можно предложить к изучению Модель закона об акционерных обществах, основными разработчиками которой явились российский и американский специалисты по акционерному праву Анна Тарасова и Бернанд Блэк. В Модели закона об акционерных обществах нашли воплощение некоторые идеи Бернарда Блэка, появившиеся в процессе его работы над совершенствованием законодательных актов об акционерных обществах в Монголии и во Вьетнаме и по проекту развития основных принципов законодательства об акционерных обществах для переходных экономик в рамках Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (Париж, Франция), а также опыт работы А.С.Тарасовой по проекту реформы коммерческого законодательства в Республике Армения в рамках Центра институциональных реформ и неформального сектора при Университете штата Мэриленд в Колледж Парке, Мэриленд, США и над проектами законов об акционерных обществах для Республики Казахстан и Республики Беларусь.[12]

Приводимая ниже Модель закона об акционерных обществах носит название «самодостаточной» модели, которое употребляется как перевод на русский язык понятия self-enforcing model (разработчики модели полагают, что иного адекватного русского перевода не имеется). Рассматриваемая самодостаточная модель закона об акционерных обществах основывается на трех основных постулатах. Во-первых, эффективный закон об акционерных обществах должен исходить из конкретно-специфических условий, даже если задачи, решаемые законом, универсальны. Закон, который работает для государств с развитой рыночной экономикой, будучи перенесенным в условия неразвитого рынка, такие как в Казахстане, не позволит достичь разумного баланса между необходимостью в предоставлении гибкости для деятельности управляющих акционерных обществ с тем, чтобы реагировать на быстро изменяющиеся условия осуществления предпринимательской деятельности , необходимостью в обеспечении акционерным обществам низкого по затратам доступа на рынки капиталов, стремлением крупных инвесторов контролировать действия управляющих, связанные с использованием их инвестиций, и потребностью в обеспечении защиты прав мелких инвесторов от действий управляющих и крупных инвесторов, совершаемых в корыстных личных интересах последних. Недостатки закон увеличат капиталовложения и снизят возможности доступа к ним.

В экономически развитых государствах законы о компаниях в сочетании с другими правовыми, рыночными и культурными традициями норм поведения управляющих и крупных инвесторов позволяют достичь разумного баланса между зачастую противоположными задачами. В таких условиях законы о компаниях играют относительно незначительную, подчас «тривиальную» роль. В Казахстане, как и в других, экономически развивающихся государствах, указанные регуляторы развиты слабо или вообще отсутствуют, поэтому закон об акционерных обществах играет значительно большую роль в мотивации управляющих и крупных акционеров к созданию общественных ценностей, нежели обеспечивает простое перераспределение благосостояния в их пользу. «Рынок» в таких государствах не сможет восполнить те пробелы в регулировании, которые характерны для «разрешающих» законов о компаниях американского образца.

В общих чертах, в каждом экономически развивающемся государстве существуют некоторые правовые и рыночные институты, некоторые нормы поведения, некоторые принципы распределения акционерной собственности и некоторые финансовые институты. Закон об акционерных обществах должен отражать эти существующие факторы. Например, в том случае, если (как это имеет место в Казахстане) работники акционерных обществ являются владельцами значительных пакетов акций в указанных обществах, но при этом являются незащищенными лицами, поскольку «контроль» за их голосами осуществляют управляющие. Закон об акционерных обществах нуждается в специальных положениях, направленных на защиту прав акционеров, являющихся работниками обществ. Закон об акционерных обществах должен также ограничивать влияние присущих среде антиобщественных проявлений, таких как получившая широкое распространение коррупция.

Вторым из основополагающих постулатов «самодостаточной» модели закона об акционерных обществах является идея, состоящая в том, что, несмотря на то, что для разработки эффективного закона необходимо учитывать конкретно-специфические условия, проблемы большинства государств с развивающимся капитализмом, включая Казахстан и другие республики бывшего СССР, в большинстве своем идентичны, что позволяет сделать обобщающее заключение в отношении типа закона об акционерных обществах, подходящего для указанных государств. Казахстан далеко не одинок в распространенности акционерных обществ, контролируемых членами совета директоров, членами коллегиального исполнительного органа общества и крупными акционерами, имеющих возможность определять решения, принимаемые обществом; в наличии недостаточно эффективных судов, слабых органов государственного управления, регулирующих отношения в сфере рынка ценных бумаг, при слабом развитии рынка капиталов.

Третий постулат заключается в том, что поставленная задача не относится к разряду нерешаемых. Несмотря на слабость развития рынка и соответствующих институтов, существует возможность создания закона об акционерных обществах, способного урегулировать значительную долю проблемных вопросов корпоративного управления, которые в ином случае вообще не будут решены. Даже в экономически развитых государствах системы корпоративного регулирования не срабатывают, что происходит с неутешительной регулярностью. Тем не менее, есть уверенность в том, что существует возможность создания закона, который будет работать на достаточно приемлемом уровне; закона, который позволит крупным внешним акционерам, стремящимся принимать правильные решения, оказать существенное влияние на содержание этих решений; закона, который сократит, хотя и не сможет до конца обойтись без таковой, необходимость государственного обеспечения исполнения посредством судебной системы; закона дающего управляющим и акционерам, обладающим контролем, стимулы следовать его нормам даже в тех случаях, когда у них имеется возможность их игнорировать; закона, который укрепляет и развивает общественное представление о надлежащих нормах управленческого поведения и который, вместе с тем, оставляет управляющим достаточную свободу в принятии на себя коммерческого риска и в быстром решении управленческих вопросов. Такой закон будет иметь большую ценность, нежели закон об акционерных обществах в экономически развитом государстве, прежде всего потому, что иные институты, которые могут формировать поведение управляющих и инвесторов, в экономически развивающихся государствах ещё слабы.

Самодостаточная модель закона об акционерных обществах характеризуется следующими основными чертами, большинство из которых в той или иной мере нашли отражение в Законе РК «Об акционерных обществах»:[13]

-обеспечение исполнения, насколько это максимально возможно, через деятельность непосредственных участников коммерческой организации (акционеров, директоров и управляющих), нежели через «косвенных» участников (судей, чиновников органов государственного управления, регулирующих отношения в сфере рынка ценных бумаг, юристов, бухгалтеров или прессу, публикующую финансовую информацию);

более высокий уровень защиты внешних акционеров по сравнению с принятым в экономически развитых странах как реакция на фактор наличия значительного числа акционерных обществ, контролируемых членами совета директоров, членами коллегиального исполнительного органа общества и крупными акционерами, имеющих возможность определять решения, принимаемые обществом и слабость иных механизмов, позволяющих предотвратить личные корыстные устремления управляющих и акционеров, обладающих контролем, и необходимость введения контроля над личными корыстными интересами в целях повышения политического доверия к рыночной экономике;

основной упор на защитные меры процедурного характера, такие как одобрение совершаемых сделок независимыми директорами, независимыми акционерами или и теми и другими вместе, вместо введения категорических запретов на совершение сомнительного рода сделок. Использование процедурных требований как баланс между необходимостью обеспечения защиты интересов акционеров и свободы в принятии решений при осуществлении коммерческой деятельности;

использование, где это только возможно, четко и ясно сформулированных правил, нежели стандартов для определения законного и противоправного поведения. Четко и ясно сформулированные правила будут понятны тем, кто должен их соблюдать, и таким образом будут иметь больше шансов к тому, чтобы быть обеспеченными исполнением. В противоположность этому, стандарты требуют судебного толкования, которое зачастую отсутствует в условиях развивающейся экономики, и предполагают общеразделяемые культурные традиции в понимании подхода к регулированию, лежащего в основе стандартов, которые также могут отсутствовать;

сильные писанные правовые санкции как противовес низкой вероятности того, что санкции фактически будут применены. [13]

Таким образом, суть самодостаточной модели состоит в попытке использовать интересы участников акционерного общества, в частности, интересы значительного по числу акционерного меньшинства, в целях обеспечения существенной защиты интересов акционерного меньшинства, несмотря на отсутствие большинства частных и публичных институтов обеспечения исполнения, имеющихся в развитых экономиках. В то же самое время, закон о компаниях в условиях развивающейся экономики не может просто-напросто возместить недостаточность рыночных механизмов контроля формальным обеспечением исполнения, поскольку институты публичного обеспечения исполнения также слабы.

Для того, чтобы эффективным в таких сложных условиях, закон о компаниях должен быть самодостаточным в двойном смысле. Во-первых, он должен предоставить внешним акционерам и внешним директорам взамен по большей части отсутствующих механизмов формального обеспечения исполнения процедурные механизмы контроля над оппортунистическими действиями управляющих и акционеров, обладающих контролем. Указанные механизмы должны быть преимущественно процедурными, нежели прямыми запретами, с тем, чтобы сохранить гибкость в принятии компанией решений.

Во-вторых, поскольку самодостаточность в этом первом смысле ненадежна, закон о компаниях должен обеспечить в значительной степени добровольное подчинение со стороны управляющих и акционеров, обладающих контролем. В этих целях закон должен состоять из четко и ясно сформулированных правил, понимаемых без труда, предусматривать правила, которые принципиальные участники сочтут приемлемыми для их коммерческой деятельности, и предусматривать строгие санкции за нарушения указанных норм (в тех редких случаях, когда закон предусматривает формальные санкции). Из этого следует, что модель не только заменяет формальное судебное обеспечение исполнения частным обеспечением исполнения, она также опирается на «само»-исполнение другого рода: внутреннюю организующую силу четкого и легитимного закона, альтернативой чему является хаотическая среда коммерческой деятельности.

2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

2.1 Понятие Акционерного общества

Акционерная собственность - это закономерный результат процесса развития и трансформации частной собственности, когда на определенном этапе развития масштабы производства, уровень технологии, система организации финансов создают предпосылки для принципиально новой формы организации производства на базе добровольного участия акционеров.

Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу любых причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенного вклада вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства в весьма перспективные, но и в высоко рискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Имеется также множество других положительных сторон акционерной формы собственности, делающие ее поистине универсальной и применимой везде, где есть необходимость и возможность ограничить масштабы ответственности предпринимателя.

Последнее обстоятельство особенно важно в условиях нестабильной экономики, когда непредвиденная обстановка производства может привести к огромным убыткам, долгам, на погашение у которых может не хватить всего имеющегося имущества. Подобной ответственности подвергаются индивидуальные предприниматели и некоторые юридические лица, имеющие другую организационно-правовую форму. Акционерные общества позволяют более эффективно использовать материальные и другие ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов. Основными чертами этого вида общества являются: