Соучастие по Российскому уголовному праву и его признаки

Исполнителем является также лицо, использовавшее в качестве орудия совершения преступления другого человека. Это так называемое посредственное исполнение. Их связь лишь внешне сходна с соучастием, но не образует его. Посредственное исполнение представляет собой умышленное использование для выполнения объективной стороны преступления другого лица, которое не может быть субъектом преступления или которое действовало по неосторожности. Их деяния рассматриваются как совершенные самим посредственным исполнителем, который и несет за них уголовную ответственность. При этом она не исключается в отношении того, кто выполнял замысел посредственного исполнителя и действовал по неосторожности. Например, за посредственное исполнение умышленного убийства осужден Р., который, питая злобу к Ж., подговорил Т. выстрелить в того из ружья, уверяя, что ружье заряжено только порохом. Т. выстрелил. Ружье оказалось заряженным картечью, и Ж. был убит. Т. осужден за неосторожное причинение смерти другому человеку, так как, хотя и не предвидел, что ружье заряжено и выстрелом может быть убит Ж., но при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог это предвидеть Практика Верховного Суда Российской Федерации по уголовным делам за 1992-1994 гг. М., 1995. С.34.

В процессе совершения преступления в качестве орудия или средства совершения преступления могут быть использованы: 1) лицо, не достигшее возраста, с которого наступает уголовная ответственность; 2) невменяемый; 3) лицо, действующее под влиянием физического насилия, угроз или приказа, если его воля полностью подавляется, в связи с чем оно освобождается от уголовной ответственности; 4) лицо, действующее в условиях ошибки, исключающей его ответственность либо допускающей ответственность лишь за неосторожное преступление Тельнов П.Ф. Указ. соч. С. 75.

Например, посредственным исполнителем убийства признан Н., который дал малолетнему М. ружье и приказал выстрелить в Е. Заряд картечи попал в Е., и он тут же скончался. Наумов осужден за убийство как исполнитель преступления. Определению Судебной коллегии по уголовным делам ВС РСФСР по этому делу предпослан следующий общий тезис: «Лицо, вовлекшее подростка в преступление, за которое последний по возрасту не может нести уголовной ответственности, должно рассматриваться как исполнитель этого преступления» Сборник постановлений Президиума и определений Судебной коллегии по уголовным делам ВС РСФСР, 1964-1972. М., 1974. С. 70-71.

С ответственностью посредственного исполнителя сходны ситуации, когда в преступлениях со специальным субъектом объективную сторону выполняет лицо, которое действует по предложению, просьбе, указанию, приказу специального субъекта, но не обладает признаками такого субъекта. Подобные ситуации возможно называть фикцией исполнителя, например, при внесении в официальные документы заведомо ложных сведений или исправлений, искажающих их действительное содержание, лицом, не являющимся специальным субъектом этого преступления Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. Ст. 292, осуществленном по понуждению специального субъекта этого преступления - должностного лица, государственного служащего или служащего органа местного самоуправления. В этих случаях специальный субъект является исполнителем, а лицо, фактически выполнившее объективную сторону преступления, - пособником (при условии, разумеется, наличия всех иных объективных и субъективных признаков соучастия).

Организаторам, согласно ч. 3 ст. 33 УК РФ, признается лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими.

По этому определению, во-первых, в понятие организатора включен и руководитель, во-вторых, это понятие делится на организатора преступления и организатора организованной группы или преступного сообщества (преступной организации).

Организатор - наиболее опасный из соучастников. Он наряду с возбуждением намерения у другого лица или других лиц совершить преступление создает и иные условия для осуществления преступного деяния (объединяет преступные усилия всех других соучастников, придавая им организованность, взаимную согласованность, целеустремленность, разрабатывает план совершения преступления и т. д.).

По данным одного из исследований, в общем количестве соучастников организаторы составляли 13,4% Тельнов П.Ф. Указ. соч. С. 82..

Деятельность организатора преступления может заключаться в выполнении следующих функций:

1) вовлечении других лиц в процесс совершения преступления;

2) создании иных условий осуществления преступного деяния;

3) руководстве уже сложившимися соучастниками;

4) руководстве совершением преступления.

Для признания лица организатором достаточно выполнения им одной из перечисленных функций. Его деятельность всегда характеризуется совершением действий. Организатор может быть при любой форме соучастия, притом как с предварительным сговором, так и без такового. Организатором становится один из исполнителей уже в процессе совершения преступления, когда он берет на себя руководство другими соучастниками, что встречается при совершении массовых беспорядков, хулиганства, изнасилования.

Действия организатора могут конкретно проявляться в вербовке соучастников, обеспечении их орудиями и средствами совершения преступления, разработке преступных планов, распределении ролей между соучастниками, руководстве подготовкой или совершением преступления и т.д. Например, действия К., признанного организатором грабежа, выразились в том, что он склонил И. и Е-ву на ограбление Е.: показал, где расположена его квартира, нарисовал ее план, сообщил о наличии там определенных вещей, о времени, когда Е. будет дома один, и о том, как проникнуть в квартиру с помощью Е-вой Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1975. № 8. С. 10.

Существенным в действиях организатора является то, что он объединяет действия соучастников, направляет их совместные усилия в стадиях подготовки или совершения преступления. Его действия выступают необходимым условием действий других соучастников и поэтому находятся в причинной связи с действиями каждого из них и содеянным ими в целом.

Организатор преступления осознает общественно опасный характер своего деяния и деяний других соучастников, осведомлен о составе группы, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий как результата деятельности всей группы и желает наступления этих последствий. Действия организатора, принимавшего непосредственное участие в совершении преступления, квалифицируются по статье Особенной части УК РФ, предусматривающей ответственность за данное преступление, без ссылки на ст. 33 УК РФ. Выполнение этой роли учитывается при назначении наказания как особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. I ст. 63 УК РФ). Ссылка на ст. 33 УК РФ необходима только тогда, когда организатор не принимал непосредственного участия в совершении преступления, в частности, не выполнял объективной стороны, обрисованной в диспозиции статьи Особенной части УК РФ.

Деятельность организатора организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) может выражаться в осуществлении, наряду с функциями организатора преступления или помимо них, следующих функции: 1) вовлечения в организованную группу или преступное сообщество их участников; 2) определения и закрепления за ними их ролей в составе организованной группы или преступного сообщества, то есть направлений деятельности и функциональных обязанностей; 3) обеспечения иных условий совершения преступлений, например, приобретения и распределения между членами организованной группы или преступного сообщества орудий и средств совершения преступлений, планирования преступных действии организованной группы или преступного сообщества в целом и их отдельных участников и т. д.; 4) объединения уже существующих организованных групп, образованных для совершения тяжких или особо тяжких преступлений; 5) управления участниками уже созданных организованной группы или преступного сообщества; 6) распределения и перераспределения функциональных обязанностей между ними; 7) поддержания внутригрупповой дисциплины; 8) вовлечения в организованную группу или преступное сообщество новых членов; 9) предотвращения выхода из них отдельных участников путем, например, применения к ним насилия и угроз; 10) оснащения сообщества техническими средствами; 11) установления связей с должностными лицами государственных органов, а также представителями коммерческих и других организаций с использованием различных приемов и способов, включая дачу взятки, обман, насилие и т. д.

Организатор организованной группы или преступного сообщества осознает, что создает организованную группу или преступное сообщество, в частности объединение организованных групп либо объединение организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп, либо руководит ими или входящим в преступное сообщество структурным подразделением, осознает, что преступное сообщество создано или функционирует для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, и общественную опасность совершаемых им действий и желает совершить такие действия. Организатор преступного сообщества действует с целью совершения преступным сообществом, в частности объединением организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп, тяжких или особо тяжких преступлений, а организатор указанного объединения - еще и с цепью разработки планов и условий совершения этих категорий преступленийГаухман ЯД, Максимов С.В. Уголовная ответственность за организацию преступного сообщества (преступной организации): Комментарий. С. 12-14..

Подстрекателем Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. ч. 4 ст. 33 признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом.

Общественная опасность подстрекателя заключается во вредном влиянии, оказываемом на неустойчивых лиц, в возбуждении у них умысла на совершение преступления. Он выступает инициатором преступления. Поданным исследований, удельный вес подстрекателей в общем количестве соучастников невелик: по одним данным, он составляет 7%, по другим - 1,3% Тельнов П.Ф. Указ. соч. С. 89.. Однако он опасен именно характером своей роли в преступлении, а не распространенностью случаев подстрекательства.

Объективная сторона подстрекательства характеризуется только действиями, содержанием которых является возбуждение у другого лица намерения или решимости совершить конкретное преступление. По способу и форме это может выражаться в уговоре, подкупе, угрозе, убеждении, приказе, насилии и т.д., причем как словесно или письменно, так и путем конклюдентных или иных действий (жестами, мимикой и т. п.). Например, подстрекательством признаны действия Д-ва, который, угрожая топором, велел Б. изнасиловать малолетнюю Д., что тот и сделал БВС РСФСР. 1986. №10. С. 3-4.

Судебной практике известны различные способы подстрекательства (см., например: БВС РСФСР. 1984. №5.С.6-7; 1984. № 7. С. 15).. Закон не содержит исчерпывающего перечня действий подстрекателя вследствие их разнообразия, а указывает лишь на сущность подстрекательства и его отдельные способы. Поэтому для его наличия не имеют значения способ или форма, которые использует подстрекатель, чтобы склонить другое лицо к совершению преступления. Они зависят от ряда обстоятельств, в частности, от взаимоотношений подстрекателя и подстрекаемого, их субъективных особенностей, интересов, вида и характера преступления, к совершению которого склоняется лицо. Вследствие того, что подстрекатель возбуждает у другого лица намерение или решимость совершить преступление, его действия находятся в причинной связи с деянием, которое совершает подстрекаемый.

В качестве подстрекаемого может выступать не только исполнитель, но и пособник. В последнем случае подстрекательство заключается в склонении лица к пособничеству, например, в склонении законного владельца оружия продать его будущему исполнителю убийства. Подстрекательство исполнителя представляет значительно большую степень общественной опасности, нежели подстрекательство пособника.

Подстрекательство - это склонение конкретного лица или группы конкретных лиц к совершению определенного, а не вообще любого преступления. Призыв к преступной деятельности вообще или обращенный к неопределенному кругу лиц не является подстрекательством. Такие действия при определенных условиях могут образовать самостоятельный состав преступления, например, публичные призывы к насильственному изменению конституционного строя РФ Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. Ст. 280, возбуждение национальной, расовой или религиозной вражды Там же: Ст. 282.

В отличие от организатора, подстрекатель только склоняет другое лицо к совершению преступления. Организатор же, кроме того, создает условия для этого, оказывает воздействие на исполнителя и его деятельность до окончания преступления, не ограничиваясь лишь возбуждением решимости его осуществить.

Субъективная сторона подстрекательства характеризуется осознанием подстрекателем, что он вызывает у другого лица решимость совершить конкретное преступление, предвидением, что в результате его действий подстрекаемый осуществит преступное деяние, и желает этого. Для уголовной ответственности подстрекателя не имеет значения, какими мотивами и целями он руководствовался. Поэтому он несет ответственность и в том случае, если склоняет другое лицо совершить преступление с целью последующего изобличения подстрекаемого, то есть при так называемой провокации преступления.

Подстрекатель не принимает непосредственного участия в выполнении действий, входящих в объективную сторону преступления, и поэтому его действия квалифицируются по соответствующей статье УК РФ со ссылкой на ст. 33 УК РФ. Однако не исключается, что он может быть и одним из исполнителей. В последнем случае при квалификации ст. 33 УК РФ не применяется, а его роль инициатора преступления учитывается при назначении наказания как особо активная роль в совершении преступления Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 164..

Пособником Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. ч. 5 ст. 33 признается лицо, содействовавшие совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудии совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.

Пособник - обычно наименее опасный из соучастников. Его действия носят вспомогательный характер, менее активны, чем действия других соучастников. Доля пособников в общем количестве соучастников, согласно исследованиям, невелика. По одним данным, она составляет 7%, по другим - 2,5%, по третьим - 2% Тельнов П.Ф. Указ. соч. С. 95..

Пособничество с объективной стороны характеризуется теми способами, которые перечислены в ч. 5 ст. 33 УК РФ. Перечень способов пособничества, содержащийся в приведенной норме, является исчерпывающим. Высказанное в отдельных работах мнение о том, что он примерный Научно-практический комментарий Уголовного кодекса РСФСР. М., 1963. С. 43; Комментарий к Уголовному кодексу РСФСР. М., 1971. С. 51., не соответствует закону. Согласно ч. 1 ст. 14 УК РФ «преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой наказания». Поэтому то или иное действие или бездействие, которое прямо не запрещено уголовным законом - Особенной или Общей частями УК - не может быть признано преступным.

Анализ способов пособничества, перечисленных в законе, позволяет разделить его на интеллектуальное и физическое.

Интеллектуальное пособничество состоит в содействии совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, а также заранее данным обещанием скрыть преступника, средства или орудий совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, приобрести или сбыть такие предметы. Оно заключается в психическом воздействии на сознание и волю исполнителя преступления, в укреплении у него решимости совершить преступление. Этот вид пособничества имеет некоторые сходные черты с подстрекательством. Сходство выражается в оказании психического воздействия на исполнителя, причем подстрекательство может проявляться в тех же способах воздействия, что и интеллектуальное пособничество, то есть в советах, указаниях и т. д. Различие сводится к тому, что подстрекатель возбуждает у исполнителя решимость совершить преступление, а интеллектуальный пособник лишь укрепляет уже возникшую ранее решимость. Подстрекатель, таким образом, является инициатором преступления, а интеллектуальный пособник нет. Советы, указания и предоставление информации как способы интеллектуального пособничества содействуют исполнителю в выполнении им преступления: помогают уяснить обстановку, условия совершения преступления, выбрать наиболее приемлемый его способ. Советы и указания это передача пособником исполнителю своих знаний, а предоставление информации - известных ему сведений, необходимых для совершения преступления. Их форма может быть словесной, письменной и т. д Способом интеллектуального пособничества является также обещание укрывательства, данное заранее, то есть до совершения преступления. В отличие от заранее не обещанного укрывательства, закон относит его к пособничеству потому, что исключительно благодаря заранее данному обещанию такое укрывательство становится в причинную связь с преступлением, совершенным исполнителем, хотя само осуществляется уже после того, как преступление совершено. Именно заранее данное обещание укрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления, предметы, добытые преступным путем, приобрести или сбыть такие предметы укрепляет решимость исполнителя совершить деяние, ибо, в частности, уменьшает риск быть разоблаченным. Само же последующее исполнение или невыполнение обещания не имеет значения для юридической оценки пособничества. Оно может быть выражено словесно, письменно, в форме конклюдентных или иных действий.

Заранее данное обещание приобрести или сбыть имущество, заведомо добытое преступным путем, в случаях, когда оно возбуждает у исполнителя умысел на совершение преступления, является не интеллектуальным пособничеством, а подстрекательством. См.: Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 165..

Физическое пособничество состоит в предоставлении средств или орудий для совершения преступлений или устранении препятствий осуществлению преступного намерения и выражается, как правило, в совершении действий. Однако в отдельных случаях оно может проявляться и в бездействии при условии, что на лице лежит специальная правовая обязанность противодействовать совершению преступления. Такая обязанность должна быть именно правовой, то есть вытекать из требований службы, профессиональных обязанностей или постановлений закона. Например, пособничеством является бездействие сторожа склада, не выполняющего своего долга по сговору с исполнителем хищения Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 165.. Подобное пассивное поведение равнозначно устранению препятствий на пути исполнителя. Наличия же одной только моральной обязанности не допускать совершения преступления еще недостаточно для признания бездействия пособничеством.

Физическое пособничество путем предоставления средств или орудий совершения преступления может конкретно выразиться в передаче отмычек, оружия, предоставлении транспортных средств и т.д., то есть в обеспечении исполнителя предметами материального мира, способными облегчить совершение преступления. Например, Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РСФСР пособничеством были признаны действия И., который по просьбе К. и П. для облегчения совершения разбоя передал им обрез с двумя боевыми патронами и наган Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1968. № 12. С. 9-10..

Пособничество проявляется и в осуществлении каких-либо действий, позволяющих устранить ту или иную помеху совершению преступления. Так, пособник может отвлечь внимание сторожа или других лиц, охраняющих чужое имущество, отключить охранную сигнализацию и т.п. Вследствие того, что пособник направляет свои действия на содействие исполнителю, эти действия находятся в причинной связи с преступлением, совершенным исполнителем. Следует подчеркнуть, что для наличия пособничества не имеет существенного значения, фактически помогли или нет действия пособника исполнителю, использовал их последний или обошелся без них. Например, совет или указание, данные исполнителю, либо предоставленная ему информация, когда они оказались неверными вследствие заблуждения пособника и не только не содействовали совершению преступления, но даже затрудняли его осуществление, следует рассматривать как пособничество, хотя и не оконченное (покушение на пособничество).

Пособничество представляет собой оказание содействия конкретному лицу или группе конкретных лиц в совершении определенного, а не любого преступления. С субъективной стороны пособник осознает, во-первых, фактические обстоятельства совместно совершаемого преступления; во-вторых, что своими действиями он оказывает содействие конкретному лицу или группе конкретных лиц в совершении деяния; в-третьих, что его действия находятся в причинной связи с преступлением, совершенным исполнителем, вследствие чего он совместно с исполнителем участвует в его осуществлении. Пособник предвидит общий преступный результат и желает его наступления. Субъективная сторона пособничества, как и любого соучастия, включает осознание виновным также всех объективных признаков состава преступления и вменяемых ему квалифицирующих обстоятельств.

Мотивы и цели пособника и исполнителя могут совпадать, а могут и различаться. Возможно, в частности, что при совершении кражи исполнитель действует из корыстных побуждений, а пособник оказывает ему содействие с целью отомстить потерпевшему.

Пособничество отличается от соисполнительства тем, что пособник ни в какой части и ни в каком виде не выполняет действий, образующих объективную сторону преступления, совершаемого в соучастии, и не принимает непосредственного участия в таком совершении Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 166..

Подводя итог, следует отметить, что развитие групповых форм преступности и науки уголовного права показывает, что обозначенные в ст. 33 УК РФ четыре вида преступных функций не отражают всех особенностей и комбинаций ролей, которые выполняют соучастники. Фактическое выполнение этих функций субъектом, обозначенным по закону подстрекателем или пособником, может быть учтено лишь при индивидуализации наказания, поскольку согласно ст.67 УК РФ, при назначении наказания за преступление совершенное в соучастии, учитываются как характер, так и степень фактического участия лица в его совершении, а также значение этого участия для достижения цели преступления.

2.3 Виды и формы соучастия

Проблема форм и видов соучастия при всей своей дискуссионности имеет важное научно-практическое значение. Четкое определение форм и видов соучастия, критериев их классификации, построение научно обоснованной и практически значимой их системы позволяют полнее раскрыть сущность и природу соучастия, познать характер общественной опасности отдельных его проявлений и определить объем ответственности виновных, а также правила квалификации их действий.

За длительный исторический период ни в науке, ни в законодательстве не выявлено никаких принципиально новых форм и видов соучастия, что говорит о степени разработанности уголовно-правовой доктрины. По существу, с разными содержательно-терминологическими оттенками речь идет об одних и тех же явлениях (например, в ч. 1 ст. 35 УК говорится о скопе, в ч. 2 - о заговоре, а в ч. 3-4 - о шайке). За весь указанный период не было единого понимания формы и вида соучастия. Нередко одно и то же содержание вкладывается в понятие «форма соучастия» в одних источниках, в понятие «вид соучастия» в других. Например, понятия «соисполнительство» и «соучастие с распределением ролей» рассматриваются П.Ф. Тельновым, Ф.Г. Бурчаком, В.С. Прохоровым в качестве форм соучастия, а П.И. Гришаевым, Г.А. Кригером и А.А. Пионтковским в качестве видов, либо вообще одно и то же явление именуется по-разному (М.И. Ковалев) Ковалев М.И. в рамках одного параграфа называет самой примитивной форму соучастия (ч. 1 ст. 35 УК РФ) и тут же отмечает, что это - вид соучастия /Уголовное право. Общая часть. М.: НОРМА-ИНФРА. М., 1998. С. 252..

Различными являются и критерии классификации: степень организованности (сплоченности) участников преступления (А.Н. Трайнин); характер их деятельности (М.И. Ковалев); способ взаимодействия между соучастниками (П.Ф. Тельнов); характер существующей субъективной связи (Г.А. Кригер); индивидуальная роль каждого соучастника (И.П. Малахов); конструкция состава преступления, определяющего ответственность отдельных соучастников (Ф.Г. Бурчак). Всего налицо три варианта: субъективные критерии (А.Н. Трайнин, П.И. Гришаев, Г.А. Кригер, А.А. Пионтковский и др.) Трайнин А.Н. Учение о соучастии. М., 1941. С. 79; Гришаев П.И., Кригер Г.А. Соучастие по уголовному праву. М., 1959. С. 63; Пионтковский А.А. Учение о преступлении. М., 1961. С. 563., объективные (Ф.Г. Бурчак, Н.Г. Иванов) Бурчак Ф.Г. Соучастие: социальные, криминологические и правовые проблемы. Киев, 1986. С. 124-125; Иванов Н.Г. Понятие и формы соучастия в советском уголовном праве. Онтологический аспект. Изд-во Саратовского унив-та. 1991.С. 122. и смешанные (П.Ф. Тельнов, В.С. Прохоров) Тельнов Ф.П. Ответственность за соучастие в преступлении. М., 1974. С. 112; Прохоров В.С. Курс советского уголовного права. Л., 1968. Т. 1. С. 602-604.. Фактически отрицает формы соучастия в подобном понимании И.П. Малахов Малахов И.П. Некоторые вопросы учения о соучастии по советскому уголовному праву / Тр. ВПА. 1957. Вып. 17. С. 168..

Существующие критерии классификации не имеют единого основания, что является необходимым условием любой научной классификации. Сточки зрения понятийного аппарата существуют философские парные категории - форма и содержание, а также род и вид. Форма - это способ существования содержания, неотделимый от него и служащий его выражением, а содержание - это единство всех основных элементов целого, его свойств и связей, существующее и выражаемое в форме. Родом является группа, объединяющая близкие виды, а видом - подразделение в систематике, входящее в состав высшего раздела - рода Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: Азбуковник, 1977. С. 82, 681, 745, 855.. Видно, что если взять соотношение элементов разных парных категорий, например, между видом и формой, то вид здесь будет выступать в качестве содержания. Таким образом, психическая сторона определяет содержание, сущность явления, внешняя же сторона -- его форму.

Представляется, что формы соучастия необходимо выделять по временному (объективному) критерию существования преступных групп, то есть всего формы соучастия две: группа соисполнителей на этапе сговора и группа соисполнителей на этапе реализации сговора.

Деление же соучастия на виды имеет основанием субъективный критерий, а именно - степень согласованности или степень субъективной связи, что имеет целью показать степень согласованности соучастников и соразмерить опасность этих преступлений в конкретном случае.

В настоящее время четко разграничить организованную группу и преступное сообщество, организованную группу и группу по предварительному сговору невозможно БВС РСФСР. 1979. № 10. С. 6-7; БВС РФ. 1998. № 11. С. 10; БВС РФ. 1999. № 7. С. 13, № 10. С. 8; БВС РФ. 2000. № 4. С. 5-9., а сами дефиниции обладают существенными недостатками. Исходя из этого, предлагается выделение 4 видов соучастия с использованием специфических приемов законодательной техники (ссылочность, от обратного):

- простое соучастие (или группа лиц по предварительному сговору) - это 2 или более лица, предварительно, до момента фактического окончания, согласившиеся на совершение преступления. Простое соучастие, именуемое также соисполнительством или совиновничеством, характеризуется тем, что каждый участник группы является исполнителем преступления. Он полностью или частично осуществляет действия, образующие объективную сторону преступления, либо непосредственно участвует в совершении преступления. Например, один из соучастников угрожает потерпевшему ножом, а другой срывает с руки потерпевшего часы. Каждый из них является исполнителем разбоя. Совершение преступления группой лиц по предварительному сговору имеет, когда участники договариваются о совместном совершении преступления. Под "предварительным сговором", о котором говорит закон, следует понимать договоренность о совместном совершении преступления между двумя и более лицами, состоявшуюся до его непосредственного исполнения. Поскольку началом любого преступления признаются умышленные действия непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушение на него, следует признать, что предварительный сговор между соучастниками группового преступления может возникнуть в любой момент, но до начала действий, непосредственно направленных на выполнение объективной стороны преступления. Если сговор на совместное совершение преступления возник в процессе непосредственного выполнения состава преступления, то он утрачивает свойство "предварительности" и, следовательно, исключает эту форму соучастия.

По всей видимости простое соучастие может возникнуть как по предварительному сговору, так и по сговору в процессе совершения преступления, то есть после начала действий, образующих его объективную сторону, по существу, от момента покушения на преступление до его окончания. Сам по себе момент сговора для данной формы соучастия значения не имеет. Отсутствие сговора вообще, хотя бы в процессе совершения преступления, означает отсутствие согласованности и, следовательно, соучастия.

При простом соучастии действия соисполнителей - членов группы - квалифицируются по статье Особенной части УК РФ, устанавливающей ответственность за совершенное преступление, без ссылки на ст. 33 УК Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996., так как каждый соисполнитель непосредственно «выполняет» состав преступления. Когда закон признает квалифицирующим обстоятельством совершение преступления группой лиц (например, п. «а» ч. 3 ст. 111 УК) или по предварительному сговору группой лиц (например, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК), действия соисполнителей квалифицируются по тому пункту и (или) той части соответствующей статьи УК, которая предусматривает данное обстоятельство.

Мы рассмотрели простое соучастие, где совместное групповое преступление предполагает выполнение соучастниками таких действий, которые содержат в себе признаки объективной и субъективной сторон состава преступления. Например, в п.12 постановления "О судебной практике по делам о хищении государственного или общественного имущества" 1972 года Пленум Верховного Суда СССР указывал, что "под хищением, совершенным по предварительному сговору группой лиц следует понимать такое хищение, в котором участвовало двое и более лиц, заранее договорившихся о совместном его совершении", а не об оказании, например, содействия исполнителю путем предоставления орудий преступления и т.д. Сложное соучастие (соучастие с распределением ролей) квалифицирующий признак группы лиц не образует: каждый из соучастников будет нести ответственность в соответствии выполненной им ролью в совершении преступления - исполнителя, подстрекателя, пособника (последние два со ссылкой на статью 33). Возможны случаи совместного совершения преступления, когда в нем участвовали два и более исполнителя, а также лица с иными функциями (подстрекатель, пособник, организатор). В этом случае, если, конечно, состав выполняемого преступления имеет квалифицирующий признак "совершение преступления по предварительному сговору группой лиц", соисполнители несут уголовную ответственность с вменением данного признака, а действия иных соучастников квалифицируются также по этому признаку со ссылкой на статью 33 УК РФ.

- сложное соучастие характеризуется тем, что действия (или бездействие), образующие объективную сторону преступления, совершаются непосредственно не всеми соучастниками, а лишь одним или некоторыми из них. Другие же вообще не выполняют даже частично объективную сторону преступления и не участвуют непосредственно в процессе его совершения. При сложном соучастии, в отличие от простого, имеет место распределение ролей, то есть иной способ взаимодействия между соучастниками, иной характер объединения: одни являются исполнителями преступления, другие организуют его совершение либо склоняют исполнителя к этому, либо содействуют совершению им преступления.

При сложном соучастии только исполнитель (соисполнители) выполняет действия, образующие объективную сторону преступления. Другие соучастники их непосредственно не осуществляют. Действия организатора, подстрекателя и пособника, взятые сами по себе, вне связи с деятельностью исполнителя, не причиняют непосредственного вреда объекту посягательства. Но действия подстрекателя опасны тем, что вызывают действия исполнителя и преступный результат. В нем реализуются преступные замыслы и инициатива подстрекателя, осуществляемые через исполнителя и совместно с ним. Еще в большей степени это относится к организатору. Деятельность пособника опасна тем, что исполнитель при ее помощи совершает преступление и причиняет вред объекту посягательства. Пособник делает возможным наступление преступного результата, который достигается через исполнителя и совместно с ним. Таким образом, организатор, подстрекатель и пособник создают реальные условия для совершения преступления и реализуют через исполнителя свои преступные намерения. Тем самым они прямо причастны к преступлению, совместное совершение которого и составляет основание их ответственности Сложное соучастие возможно как по предварительному сговору, так и сговору в процессе совершения преступления, но до его окончания. При сложном соучастии действия соучастников, не являющихся исполнителями преступления, квалифицируются по статье УК, предусматривающей ответственность за данное преступление, со ссылкой на ст. 33 УК РФ. См.: Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 154..

- организованное соучастие (или организованная группа) - это 2 или более лица, предварительно согласившиеся на совершение нескольких преступлений при отсутствии совокупности признаков преступного сообщества. На наш взгляд это более опасная форма соучастия, чем простое или сложное соучастие. В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ «преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений». От предварительно сговорившейся группы она отличается присущим ей оценочным признаком устойчивости, одним из элементов которой является наличие организатора группы. Именно организатор, включая руководителя, разрабатывает план преступных действий, распределяет роли между членами группы, направляет и корректирует их действия, поддерживает дисциплину в группе и т. д.

Отличие состоит и в квалификации преступных действий членов предварительно сговорившейся группы и организованной группы. Если при совершении преступления по предварительному сговору группой лиц соисполнителями, то есть лицами, действия которых квалифицируются только по ст. Особенной части УК РФ без ссылки на ст. 33 УК, признаются только лица, непосредственно участвовавшие в процессе совершение преступления, то при совершении преступления организованной группой таковыми считаются все члены этой группы, независимо от того, какова была роль каждого из них при совершении преступления - исполнителя (соисполнителя), организатора, подстрекателя или пособника. В составе организованной группы применительно к хищению исполнителями (соисполнителями) преступления являются, в частности, имеющие устойчивые связи с организованной группой такие ее участники, роль которых заключается "в создании условий для совершения хищения, например, в подыскании будущих жертв или ином обеспечении преступной деятельности группы даже если эти действия не выходят за рамки пособничества" Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации 1995. № 9. С. 14.. Это вытекает из содержания ч. 5 ст. 35 УК РФ Лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за организацию или руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК, а также за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали..

Согласно ч. 6 ст. 35 УК РФ только само «создание организованной группы в случаях, не предусмотренных статьями Особенной части УК, влечет уголовную ответственность за приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана». Таким образом, исходя из характера участия, выполняемых лицами функций различают по большому счету соисполнительство и соучастие с распределением ролей. С какой из этих двух форм связано понятие организованной группы лиц?

Совершенно очевидно, что организованная группа представляет намного большую опасность, чем группа, даже предварительно договорившаяся о совершении преступления. В теории и практике понятие "организованная группа" недостаточно определено, различными авторами предлагается много вариантов определений. В результате это понятие то необоснованно расширяется, сближаясь с понятием "групповое совершение преступления" (что внушает сомнения в необходимости специализации этого понятия), то чрезмерно сужается, ограничиваясь только формами преступности, сходными с итальянской или американской мафиями. Организованная группа предполагает более тесное взаимодействие виновных, чем при совершении преступления группой лиц с и без предварительного сговора В соответствии с частью 3 статьи 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. См.: Уголовное право: Часть общая. Часть особенная. Учебник / Под общ. ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колодкина и С.В. Максимова. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 154.. В уголовно-правовой литературе высказывалось сомнение по поводу возможности разграничения организованных и неорганизованных групповых действий, совершенных по предварительному сговору, так как всякий сговор включает элементы организованности. Это сомнение справедливо подчеркивает трудность различия организованных и неорганизованных преступных, но вряд ли помогает решению практических задач разграничения их действий. Действующее законодательство указывает следующие различия между организованными и неорганизованными преступными группами: устойчивость группы лиц и объединенность для совершения одного или нескольких преступлений, а также предварительный сговор.

Под устойчивостью организованной группы понимается наличие постоянных связей между членами и специфических методов деятельности по подготовке или совершению одного или нескольких преступлений. Устойчивость организованной группы предполагает предварительную договоренность и сорганизованность. Эта разновидность в отличие от соучастия с предварительным сговором отличается большей степенью устойчивости, согласованности между участниками. Членами организованной группы могут быть лица, которые участвовали в разработке плана совершения преступления или же лица, которые знали о плане и активно выполняли его. Деятельность организованной группы чаще связано с распределением ролей, но это вовсе не исключает и соисполнительство.

В этой связи в специальной литературе разноречиво решается вопрос о квалификации совершения преступления в составе организованной преступной группы в зависимости от функций их участников. По статьям, предусматривающим деяния организованной группы, большинство специалистов предлагает любые преступные действия ее участников, совершенные в процессе реализации замыслов группы. Другие полагают возможным применять эти нормы закона только к случаям организованного соисполнительства преступления.

На наш взгляд, правильней было бы считать верной первую точку зрения. Понятие "группа" несет в законе определенную смысловую нагрузку. Посредством его законодатель обращает внимание на существование в указанных случаях особой формы соучастия, вменять которую позволительно только лицу, сознающему свою принадлежность к группе. Этого субъективного момента нет в случае соглашения исполнителя и пособника либо подстрекателя и исполнителя, не входящих в группу. Вряд ли основательно считать участниками организованной группы только лиц, непосредственно выполняющих объективную сторону посягательства. Отождествление организованной преступной группы с соисполнительством не отвечало бы законодательной оценке общественной опасности деяний различных соучастников и не отражало бы фактического распределения ролей между участниками организованных групп.

П.Ф. Тельнов, отмечая, что мера ответственности соучастников согласно закону определяется с учетом не только характера, но и степени их участия в преступлении и не допускается повышение ответственности соучастников по формальным признакам, по наименованием их роли, указывает, что "это правило не выдерживается, если считать, что взаимодействие по предварительному сговору двух соисполнителей образует преступную группу и влечет повышенную ответственность, а совместная деятельность при тех же условиях, например, организатора и исполнителя преступной группы не создает".

Таким образом, участниками организованной преступной группы должны считаться все входящие в нее лица и выполняющие любые взаимно согласованные функции в процессе осуществления замысла организованной группы. Также считают и авторы Комментария к УК 1995 года Ю.И. Скуратов и В.М. Лебедев, указывая в комментарии к п. "ж" ч. 2 ст. 105, что при совершении преступления организованной группой "может иметь место фактическое разделение ролей, однако все участники организованной группы независимо от выполняемой каждым из них в процессе убийства роли признаются его соисполнителями. Поэтому ссылка на ст. 33 УК РФ не нужна".

От соисполнительства и от соучастия с исполнением различным ролей организованная группа отличается, таким образом, и сознанием виновного своей принадлежности к преступной группе. Поэтому действия пособника, не входящего в состав организованной группы, следует квалифицировать по пункту статьи, предусматривающей такой признак, со ссылкой на ст.33 УК РФ.

Мы считаем, что совершение преступления организованной группой можно выделить в самостоятельную форму соучастия как соучастие особого рода, тем самым соглашаюсь с классификацией Ф.Г. Бурчака Бурчак Ф.Г. Соучастие: социальные, криминологические и правовые проблемы. Киев, 1986. С. 120.

Но в то же время очевидны недостатки законодательного определения данной формы соучастия. Вызывает возражение прежде всего указание на то, что устойчивая группа может быть объединена для совершения одного преступления. Непонятно: как это так - если группа устойчивая, то почему объединение происходит только для одного преступления. Что это за признак такой "устойчивости", когда группа распадается после совершения одного преступления и прекращают совместную преступную деятельность? Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 25 апреля 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности" указал, что такая "группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности". Но что это за уровень, не разъясняется. А также то, что "устойчивость" как уголовно-правовой признак не обладает должной степенью формализованности, он скорее оценочный, что предопределяет трудность его интерпретации в судебно-следственной практике.

Мафиозное соучастие (или преступное сообщество) - это устойчивая, сплоченная организация любой структуры из 5 или более лиц, созданная с целью занятия преступной деятельностью для постоянного извлечения доходов, соединенная с возможностью применения или применением угроз, насилия, подкупа различных лиц или легализации противоправно добытых средств.

Любой этой разновидности могут соответствовать начальная форма - на этапе сговора, и последующая - на этапе реализации.

Жизненные реалии предопределили существование преступлений особого рода, криминализирующих те или иные формы приготовительной деятельности, в том числе и сговор, по причине их самостоятельной общественной опасности, а не как этапа в совершении преступления - приготовления. Если различные виды сговора предусмотрены в качестве самостоятельных преступлений, правильнее относить их к институту соучастия, «изъяв» данные случаи из неоконченного преступления, так как: а) даже на этапе сговора присутствуют все признаки соучастия; б) подобные нормы являются специальными по отношению к более общим нормам о неоконченном преступлении и должны применяться самостоятельно; г) это позволит создать завершенную систему форм и видов соучастия с четкими правилами квалификации соучастия и д) с помощью этого можно создать механизм усиления уголовной ответственности за соучастие в более удачном виде, чем с использованием квалифицирующих признаков и отягчающих обстоятельств.

Использование последних, а также связанное с этим положение дел в правоприменительной практике Этот, а также другие выводы базируются на проведенном к.ю.н., доцентом, докторантом СПб университета МВД России Галактионовым Е.А. исследовании практики Верховных Судов СССР, РСФСР и РФ за 1920-2001г., 400 уголовных дел о групповых преступлениях, опросе 300 работников правоохранительной системы и контент-анализа других документов. представляется неудовлетворительным в силу следующих причин:

- ни в один состав преступления не внесен такой квалифицирующий признак, как его совершение преступным сообществом, что порождает аналогию;

- признаки группы лиц по предварительному сговору и организованной группы имеют необъяснимо разное уголовно-правовое значение Галактионов Е.А. Организованная преступность: уголовно-правовой и криминологический аспекты. СПб., 1998. С. 94-95.;

- если подвергнуть анализу все умышленные преступления, где нет квалифицирующих признаков соучастия и факт совершения таких преступлений в соучастии является отягчающим обстоятельством, то постоянно будет возникать вопрос: а почему «это» более (или менее) опасно, чем «то»? Анализ санкций данных преступлений (как имеющих квалифицирующий признак, так и не имеющих) добавляет множество вопросов подобного рода, которые кажутся неразрешимыми;

- нерешенной является проблема разновидности соучастия в рамках такого квалифицирующего признака, как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору (соисполнительство или соучастие в тесном смысле), причем и научные воззрения, и судебная практика отличаются противоречивостью БВС РСФСР. 1972. № 9. С. 11-12; БВС РФ. 1977. № 4. СЗ; № 10. С. 7; БВС РФ. 1992. № 4. С 11; БВС РФ. 1994. № 1. С. 4; БВС РФ. 1998. № 1. С. 3-4; БВС РФ. 2000. № 5. С. 8-9.;

- законодательство демонстрирует тенденцию, что чем более организованна разновидность соучастия, тем квалификация проще - соисполнительство. Таким образом, с одной стороны, квалификация упрощается, а с другой - усложняется, так как требуется уточнение ролевых функций соисполнителей.

Итак, преступное сообщество Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. ч. 4 ст. 35., или преступная организация, - это наиболее опасная форма соучастия. Кроме того, из смысла ч. 1 ст. 210 УК вытекает, что к преступному сообществу относятся также, во-первых, структурное подразделение, входящее в преступное сообщество, и, во-вторых, объединение организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп, созданное в целях разработки планов и условий для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Понятие преступного сообщества основано на понятии организованной группы. Признаки, присущие последней, характеризуют и преступное сообщество.

Вместе с тем преступному сообществу свойственны и другие признаки, отличающие его от организованной группы, которыми, в частности, являются:

1) сплоченность организованной группы; 2) момент окончания, перенесенный на раннюю стадию; 3) цель создания; 4) уголовно-правовое значение конститутивного признака состава преступления, предусмотренного законодательством Уголовный кодекс Российской Федерации. - М.: ТЕИС, 1996. ст. 210.

Сплоченность, как и устойчивость, - оценочный признак. Но сплоченность характеризуется и такими признаками, как круговая порука, конспирация, общая касса (общак), наличие специальных технических средств и т. д. Круговая порука может быть основана на таких обстоятельствах, как, например, совместное совершение участниками группы преступления ранее, включая осуждение за него по одному и тому же уголовному делу; отбывание участниками прежде наказания в одном и том же месте лишения свободы; взаимная осведомленность участников о компрометирующих друг друга материалах; использование для поддержания дисциплины в группе насилия, угроз, жестокости и т. п. Она может выступать в виде договоренности об отказе от показаний в случае разоблачения, умолчания о членах группы, их связях и действиях, о взаимной выручке и т. п. Конспирация чаще всего выражается в использовании условных наименований и сигналов, уголовного жаргона, шифров, паролей и т. д. Общая касса - это находящиеся в распоряжении группы денежные средства и иные ценности, добытые в результате преступной и иной незаконной деятельности. Специальные технические средства - это различные подслушивающие и антиподслушивающие устройства, охранная сигнализация, транспорт, которыми оснащена организованная группа.