Защита прав и интересов граждан от бандитизма

83

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Исторические аспекты развития законодательства о бандитизме

1.1 История развития законодательства об ответственности за преступления, совершенные организованными преступными группами в дореволюционном российском уголовном законодательстве

1.2 Понятие бандитизма в законодательстве советского и постсоветского периодов

Глава 2. Уголовно-правовая характеристика бандитизма

2.1 Бандитизм как уголовно-наказуемое деяние

2.2 Объективные признаки бандитизма

2.3 Субъективные признаки бандитизма

Глава 3. Проблемы уголовной ответственности за бандитизм

3.1 Отграничение бандитизма от смежных составов преступлений (отличие от организованных преступных групп)

3.2 Отягчающие обстоятельства при бандитизме и назначение наказания

Заключение

Список используемых источников

ВВЕДЕНИЕ

Современная история вновь подтвердила, что переломные периоды, радикальные преобразования в развитии общества сопровождаются ростом преступности, причем в наиболее опасных ее формах. Масштабы преступности, неблагоприятны тенденции ее динамики, качественные изменения важнейших характеристик преступного поведения - все это выводит современную преступность в Российской Федерации в первый ряд самых острых проблем социальной жизни. Соответственно возрастает значимость и актуальность исследования преступности, особенно тех ее аспектов, которые ранее не были предметом углубленного научного анализа.

Актуальность выбранной темы дипломного исследования обусловлена тем фактом, что в последние годы в общей структуре преступности значительно возросла доля преступлений, совершенных организованными преступными формированиями (сообществами), одной из разновидностей которых является бандитизм. Он сопряжен с вооруженными нападениями на организации и граждан. Последние особенно уязвимы, так как под угрозу ставится не только их собственность, но и жизнь. В 78% случаев бандитские нападения заканчивались убийством потерпевших, на счету отдельных банд их в среднем от пяти и более.

Долгое время считалось, что в советском обществе нет и не может быть бандитизма, поэтому число данных зарегистрированных преступлений, было крайне незначительным. Так, например, всего по России в 1993 г. в прошлом веке было зарегистрировано 29 фактов совершения бандитизма, в 1994 г. - 249, в 1995 г. - 304, в 1996 г. - 316, в 1997 г. - 374, в 1998 г. - 513, в 1999 г. - 523, в 2000 г. - 513, в 2001 г. - 465, в 2002 г. - 512. Этому способствовала и способствует в какой-то степени и недостаточная подготовленность сотрудников правоохранительных органов к применению уголовно-правовой нормы о бандитизме; сложность процесса расследования данной категории дел и проблемы, связанные с выявлением преступных групп на стадии создания банды; неразработанность признаков состава бандитизма, в результате чего отдельная часть бандитских нападений квалифицировалась как разбойные нападения. Участие в банде зачастую расценивается не как оконченное преступление, а как пособничество разбою или даже грабежу. В силу такой практики уголовной ответственности за бандитизм подлежат не все участники банды, что значительно снижало эффективность борьбы с данным преступлением.

Советская научная доктрина умалчивала о состоянии бандитизма в СССР, таким образом, считалось, что в социальном обществе бандитизма быть не должно. До 1997 года дела о бандитизме, возбуждались следственными органами крайне редко. Да, и в настоящее время, несмотря на сложность оперативной обстановки, существования большого числа вооруженных преступных групп и сообществ, правоохранительные органы не в силах в полной мере противостоять такому опасному виду преступной деятельности как бандитизм. Активизация борьбы с бандитизмом началась после принятого 14 июня 1994 г. Указа Президента РФ «О необходимых мерах о защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности». Как показало изучение Т.Д. Устиновой практики применения уголовного законодательства, не всегда правильно понимаются такие признаки состава бандитизма, как организация банды и руководство ею, участие в банде и участие в бандитских нападениях. Недостаточно полно выясняется, какие именно действия совершил каждый участник банды, не устанавливаются лица, способствующие бандитской деятельности. Допускаются ошибки как в отграничении рассматриваемого деяния от других, внешне схожих преступлений, так и в квалификации совершаемых бандой нападений по совокупности с иными деяниями, поскольку не все преступления, в которых приняла участие банда, охватываются понятием бандитизма. Кроме того, исследованием установлено, что в 48% случаев квалификация бандитизма, данная на предварительном следствии, изменялась государственным обвинителем в суде. В 30% случаев она изменялась судом первой инстанции и в 2,9% - кассационной инстанцией. Лишь в 19,1% случаев квалификация не подвергалась изменению.

Степень научной разработанности темы. Значительный вклад в исследование проблем уголовно-правовой борьбы с бандитизмом внесли такие российские ученые-правоведы как В.И. Антипов, Ф.Г. Бурчак, В.М. Быков, В.А. Владимиров, Р.Р. Галиакбаров, А.Н. Гуров, И.Г. Галимов, Л.Д. Гаухман, М.Н. Гернет, П.Ф. Гришанин, С.В. Дьяков, М.А. Ефремов, Н.И. Загородников, А.А. Игнатьев, В.С. Комиссаров, Г.А. Кригер, Н.Т. Куц, С.В. Максимов, П.С. Матышевский, Ю.Б. Мельникова, В.Д. Меньшагин, Г.М. Миньковский, А.Л. Ошерович, В.И. Пинчук, А.А. Пионтковский, В.А. Рарог, Ф.Р. Сундуров, В.П. Тихий, П.Ф. Тельнов, В.И. Ткаченко, А.Н. Трайнин, Т.Д. Устинова, М.Д. Шаргородский и др.

В своей совокупности работы названных ученых представляют солидную теоретико-методологическую базу для разработки проблем борьбы с бандитизмом.

Целями дипломного исследования являются:

выявление пробелов, которые могут иметь место в ст. 209 УК РФ и смежных составах преступлений, ошибок и недостатков в судебно-следственной практики российских правоохранительных органов при квалификации данной состава преступления;

предположение возможных путей восполнения законодательных и правоприменительных недостатков, а также установление положительных моментов в судебно-следственной практике при квалификации данного состава преступления и отграничения его от смежных составов.

Эти основные цели выражены в комплексе взаимосвязанных задач, теоретический поиск решения которых обусловил структуру и содержание дипломной работы. Исходя из названных целей, определены следующие основные задачи дипломного исследования:

анализ российского уголовного законодательства в части ст. 209 УК РФ и смежных составов преступлений, а также практики применения данной уголовно-правовой нормы правоохранительными органами;

обобщение исторического материала по проблеме борьбы с бандитизмом, а также зарубежного опыта законодательного регулирования ответственности за совершения данного посягательства;

комплексное изучение основных теоретических и практических вопросов механизма реализации уголовно-правовой нормы, предусматривающей ответственность за создание, руководство и участие в банде и совершаемых ею нападениях, а также отграничения преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ от смежных составов преступлений;

обобщение практики квалификации судебно-следственными органами ст. 209 УК РФ;

оценка законодательной конструкции статьи с точки зрения социальной обоснованности ее содержания и соответствия современным задачам уголовно-правовой борьбы с преступностью;

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения возникающие в области обеспечения защиты законных прав и интересов граждан от рассматриваемого посягательства.

В прямой зависимости от объекта находится предмет исследования, который составляют:

* уголовно-правовая норма, предусматривающая ответственность за создание, руководство и участие в банде и совершаемых ею нападениях;

* практика реализации нормы, предусматривающей ответственность за совершение данного преступления в правоохранительной деятельности;

* тенденции совершенствования уголовного законодательства об ответственности за совершения преступления ответственность за совершение которого предусмотрено ст. 209 УК.

Методология и методика исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Нормативную базу работы составили: Конституция Российской Федерации; действующее уголовное законодательство и уголовное законодательство бывшего СССР и союзных республик; подзаконные нормативные акты применительно к теме исследования. Проанализировано также законодательство дореволюционной России в части, относящейся к проблематике исследования.

Теоретической основой исследования явились научные труды отечественных ученых в области уголовной политики, уголовного права и криминологии, а также иные литературные источники и материалы периодической печати, относящиеся к проблемам дипломной работы, в той мере, в какой они были необходимы для возможно более полного освещения вопросов избранной темы.

Структура и объем работы соответствует целям и задачам, поставленным перед исследованием. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих семь параграфов, заключения, в котором представлены основные выводы и предложения, списка используемых источников.

ГЛАВА 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О БАНДИТИЗМЕ

1.1 История развития законодательства об ответственности за преступления, совершенные организованными преступными группами в дореволюционном российском уголовном законодательстве

Совершение преступления группой, а, тем более, вооруженной группой, всегда считалось тяжким преступлением. В самых первых законодательных актах Древней Руси уже были определены особенности ответственности за совершение такого рода преступлений. Так, в ст.ст. 41, 42, 43 Русской Правды (Пространная редакция - начало XI в.) говорится о распределении материального взыскания с каждого из воров, «если же крало вместе несколько воров» («-.. ежели воров было много»). В последней трети XV в. - начале XVI в. ко времени первоначального капиталистического накопления в России стали появляться первые воровские организации, и в «Соборном Уложении» (1649 г.) понятие соучастия было более конкретизировано, вводится понятие «скопа» (например, ст.198).

Позднее дореволюционное законодательство России (Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года, Уголовное уложение 1903 года) не содержало понятий «банды», «группы». Для обозначения групповых преступлений употреблялись такие понятия, как «шайка», «злонамеренная шайка», «сообщество». Статья 82 Уложения устанавливала ответственность за участие «в шайке, составившейся для учинения нескольких тяжких преступлений».

Н.С.Таганцев так определил понятие шайки: «Шайкой признается соглашение нескольких лиц на совершение нескольких определенных или неопределенных, однородных, разнородных преступных деяний. Существо шайки заключается в постоянном характере сообщества, в обращении членами шайки преступной деятельности в ремесло». Рост профессиональных специализаций преступников к началу XX в. поставил задачу создания в полицейской системе аппарата, который использовал бы специальные методы и средства. И такой аппарат в полицейских управлениях в виде сыскных отделений был создан в соответствии с законом от 6 июля 1908 года «Об организации сыскной части». Интерес представляет § 56 «Инструкции чинам сыскных отделений» МВД России от 09.08.1910 г., в котором была определена специализация по главным родам преступлений:

- убийства, разбои, грабежи и поджоги;

- кражи и профессиональные воровские организации (конокрады, взломщики, карманные, магазинные, железнодорожные, и т.п. шайки);

- мошенничество, подлоги, обманы, фальшивомонетничество, подделка документов, шулера, аферисты разного рода, контрабанда, продажа женщин в дома терпимости и за границу.

В приведенной специализации нет упоминания о вооруженных шайках (бандах), т.е. в тот период времени отдельно они не выделялись ни в законодательной, ни в правоприменительной практике, хотя были достаточно распространены. Так, сохранились сведения о преступной деятельности шайки под руководством Савицкого, действовавшей в Черниговской губернии в 1907-1909 гг. и совершившей более 32 вооруженных ограблений и 4 убийств. К моменту задержания в ее состав входило 8 человек, из них 4 человека были ядром шайки в течение 10 месяцев. Савицкий занимался вербовкой новых членов, поддерживал дисциплину (по его приказу был расстрелян один из грабителей, утаивший часть добычи). Для осмотра местности на предмет наличия полиции Савицкий всегда высылал «разведчиков». Деятельность этой шайки выявила неподготовленность полиции к борьбе с такими преступными формированиями. 22 вооруженных ограбления совершила в период с 10.08.1907 г. по 21.12.1908 г. шайка из 68 человек, действовавшая в Санкт-Петербурге и его окрестностях. В самом дерзком вооруженном ограблении для проникновения в помещение ими была использована форма полицейского офицера. У этой шайки были постоянные притоны, наводчики, сбытчики похищенного.

Таким образом, понятие бандитизма в российском уголовном законодательстве до советского периода ограничивалось понятиями «шайка», либо «банда», которые впоследствии в советском законодательстве трансформировались в понятие «бандитизм».

1.2 Понятие бандитизма в законодательстве советского и постсоветского периодов

Впервые дефиниция «бандитизм» была применена при установлении Декретом СНК РСФСР от 20 июля 1918 г. «О суде» подсудности местных народных и окружных народных судов, по которому рассмотрение дел о бандитизме, наряду с делами о посягательстве на человеческую жизнь, изнасиловании, разбое, подделке денежных знаков, взяточничестве и спекуляции, было отнесено к ведению окружных народных судов.

Далее о бандитизме было упомянуто в Постановлении ВЦИК РСФСР «О Всероссийской Чрезвычайной Комиссии» от 17.02.1919 г., в котором за чрезвычайными комиссиями сохранялось право непосредственной расправы для пресечения преступлений при наличии вооруженных выступлений (контрреволюционных, бандитских и т.п.). Но самое подробное разъяснение понятия бандитизма содержалось в п. 7 разд. 2 Декрета ВЦИК РСФСР «Об изъятиях из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении» от 20.06.1919 г., где указывалось, что бандитизм - это участие в шайке, составившейся для убийства, разбоя, грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки. В ст. 76 УК РСФСР 1922 г. вновь было дано определение банды через шайку - «Организация и участие в бандах (вооруженных шайках)...».

Стоит отметить, что в русском языке слова «шайка» и «банда» рассматриваются как синонимы, и отмечается, что это - «группа людей, объединившихся для разбоя, преступной деятельности. Слово банда обычно употребляется по отношению к вооруженной шайке». Итальянское слово «банда» означает разбойничью или хулиганскую шайку, ватагу, а «бандитизм» - занятие грабежом и разбоем.

В УК РСФСР 1926 г. (ст. 59-3) и в последующем уголовном законодательстве термин «шайка» больше не применялся и не применяется, в юридической терминологии используется только слово «банда».

Статья 17 «Положения о преступлениях государственных (контрреволюционных и особо для СССР опасных преступлениях против порядка управления)», утвержденного Постановлением ВЦИК от 25.02.1927 г., так определяла состав бандитизма: «Бандитизм, т.е. организация вооруженных банд и участие в них и в организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановка поездов и разрушение железнодорожных путей или иных средств сообщения и связи» (ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г.). По сравнению с ранее действующей нормой было исключено ограбление, как цель бандитских нападений, поскольку, как оказалось, цели бандиты могут преследовать и иные (убийства, изнасилования, хулиганства и др.). История применения ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г. изобилует примерами расширительного толкования в судебно-следственной практике. 4.08.1933 г. Президиум Верховного Суда РСФСР предложил квалифицировать по аналогии по ст. 59-3 УК РСФСР кражи домашнего скота колхозников, находившихся на полевых работах, если эти кражи совершались классово-враждебными (кулацкими) элементами или совершались систематически, организованными группами.

14.02.1935 г. Президиум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О результатах обследования работы нарсудов г. Москвы и Московского городского суда по делам о хулиганстве» счел возможным квалифицировать случаи организованных хулиганских нападений на трудящихся, особенно при применении оружия, по ст. 59-3 УК РСФСР.

17.03.1935 г. Президиум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О судебной практике по делам о бандитизме» указал, что «как бандиты должны караться те особо опасные хулиганы, которые совершают хотя бы одиночные нападения, но связанные с убийством или вооруженным сопротивлением органам власти (насилия, ранения и т.п.), с квалификацией этих преступлений по ст.ст. 16 и 59-3 УК».

14.02.1936 г. Президиум Верховного Суда РСФСР своим постановлением определил, что «грабеж, а тем более групповой, с применением насилия, должен квалифицироваться по ст. 59-3 УК, независимо от того, были ли обвиняемые вооружены или нет». К концу 30-х - началу 40-х гг. с уменьшением профессиональной преступности в определении банды решающее значение приобретают признаки вооруженности и устойчивости. Однако во время Великой Отечественной войны практика применения ст. 59-3 УК РСФСР вновь была расширена.

По постановлению Пленума Верховного Суда СССР от 8.01.1942 г. «О квалификации некоторых видов кражи личного имущества граждан в условиях военного времени» совершенные неоднократно, или группой лиц или лицами, ранее судимыми за хищение или при иных отягчающих обстоятельствах кражи личного имущества граждан во время воздушного налета врага, при оставлении населенного пункта в связи с появлением или приближением врага, эвакуированных граждан в пути или в прежнем месте жительства, квалифицировались по аналогии по ст. 59-3 УК РСФСР (бандитизм) и по соответствующим статьям УК других союзных республик.

Частично диспозиция и санкция ст. 17 «Положения о преступлениях государственных» 1927 г. (ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г.) были изменены в 1958 г. в связи с принятием Закона «О государственных преступлениях» (ст. 14 Закона и ст. 77 УК РСФСР 1961 г.). Понятия бандитизма, изложенные в диспозициях ст. 76 УК РСФСР 1922 г., ст. 17 «Положения о преступлениях государственных» 1927 г., ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г., ст.14 Закона «О государственных преступлениях 1958 г., ст. 77 УК РСФСР 1960 г. различались между собой по степени охвата объектов нападения.

В Пленуме Верховного Суда СССР от 25.10.1959 г. при рассмотрении судебной практики по делам о бандитизме было специально отмечено, что в случае совершения во время бандитского нападения убийства, изнасилования, грабежа содеянное должно квалифицироваться только как бандитизм, без ссылки на соответствующие статьи, предусматривающие ответственность за преступления против личности и собственности, поскольку объективная стороны бандитизма охватывает, в частности, и совершение подобных преступлений. Эта позиция Верховного Суда СССР была подтверждена и в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 27.06.1975 г. «О судебной практике по делам об умышленном убийстве», где указывалось, что убийство при бандитских нападениях охватывается признаками бандитизма и дополнительной квалификации по ст. 102 УК РСФСР и соответствующим статьям УК других союзных республик не требует. Однако 22.12.1992 г. Пленум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О судебной практике по делам об умышленных убийствах» предложил квалифицировать умышленное убийство, совершенное участниками банды при нападении, по совокупности преступлений как бандитизм и умышленное убийство». Эта же позиция изложена и в п. 11 вновь принятого Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 г. «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)», предлагающим квалифицировать убийство в процессе совершения бандитизма как сопряженное с ним.

В силу ряда известных политических причин о бандитизме, который воспринимался только как антигосударственное преступление, с 50-х и до середины 80-х гг. прошлого столетия предпочитали вспоминать, в основном, в ракурсе исторического прошлого страны. А выявляемые факты бандитизма рассматривались как отдельные «экзотические» случаи. С середины 80-х гг. в условиях стихийно-неконтролируемого накопления капитала и слияния его с теневым капиталом, накопленным за предыдущие годы, неизбежно было появление сначала стихийных, а затем организованных форм реагирования криминальной среды в виде рэкета и других корыстно-насильственных преступлений на образование нового класса - держателя крупного капитала.

Рост бандитизма и потребности следственной и судебной практики вызвали необходимость появления новых рекомендаций Верховного Суда РФ, что проявилось в принятии Пленумом Верховного Суда РФ постановления № 9 от 21.12.1993 г. «О судебной практике по делам о бандитизме». В п.10 которого предложено квалифицировать дополнительно преступные последствия бандитских нападений, образующие самостоятельный состав тяжкого преступления (ст. 7-1 УК РСФСР).

В ныне действующем УК РФ состав бандитизма определен в ст. 209, содержание диспозиции которой существенно отличается от ст. 77 УК РСФСР 1960 г. как по терминологии, так и по числу квалифицирующих признаков и субъектов бандитизма. О значимости, придаваемой Верховным Судом РФ правильному применению ст. 209 УК РФ, свидетельствует то, что первым постановлением Пленума Верховного Суда РФ, принятым после введения в действие нового УК РФ, стало постановление № 1 «О судебной практике по делам о бандитизме» от 17.01.1997 г.

Указанное постановление по подавляющему большинству позиций подтвердило преемственность ранее действовавшему постановлению, внеся коррективы только по некоторым моментам.

Хотелось бы добавить то, что банда по сути своей является организованной группой, обозначенной в п. 3 ст. 35 УК, но имеет такой дополнительный признак, как вооруженность. Было бы правильно, если бы законодатель в ст. 209 УК указал, что банда - это организованная вооруженная группа. Видимо, также понимая недостатки в законодательном определении банды, Пленум Верховного Суда РФ пытается поправить законодателя, назвав банду организованной устойчивой вооруженной группой.

В. Быков склонен полагать, что понятие "организованность банды" шире по своему объему понятия "устойчивость банды" и включает в себя наряду с устойчивостью ряд иных признаков, которые в своей совокупности позволяют характеризовать банду, прежде всего, как особый вид организованной преступной группы.

Имеется и другая позиция относительно соотношения понятий "организованная" и "устойчивая". Так, некоторые юристы считают, что устойчивость банды складывается из трех обязательных компонентов: предварительной договоренности о совершении нападений, более-менее длительного времени существования и организованности. При этом организованность рассматривается как компонент более широкого понятия устойчивости.

В связи с этим в теории уголовного права сложились три подхода к пониманию устойчивости как одного из признаков банды:

Организованность и устойчивость соотносятся как целое и часть (В. Быков)

Устойчивость и организованность соотносятся как целое и часть (В.Ю. Стельмах, А. Козусев, Т. Д. Устинова)

Устойчивость и организованность - понятия самостоятельные (А.И. Дворкин, В.В. Голубев)

Так, В.В. Голубев говорит о том, что "Если по уголовному делу установлено, что в одном и том же составе преступники совершали несколько нападений, заранее распределив роли, можно говорить о доказанной устойчивости, сплоченности и организованности группы. В то же время судами обоснованно не признаются устойчивыми совершившие несколько преступлений, но стихийно без предварительного сговора собравшейся группы лиц, а также группы из малознакомых либо знакомых непродолжительное время участников. При таких обстоятельствах суды оправдывают соучастников в части обвинения по ст. 209 УК РФ".

Я поддерживаю точку зрения, высказанную В.Ю. Стельмах, А. Козусевым, Т.Д. Устиновой и считаю, что понятие "устойчивость банды" шире по своему объему понятия "организованность банды", поскольку, на мой взгляд, прежде чем проявится такой важнейший признак банды как устойчивость (что предполагает стабильность ее состава, тесную взаимосвязь между ее членами, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность существования, способность банды восстанавливать свою структуру с целью продолжения преступной деятельности в случаях ареста ее отдельных членов, их смерти), группа должна быть определенным образом соорганизованна, т. е. как минимум должен иметь место предварительный сговор-соглашение об установлении определенных организационных форм связи между всеми участниками; готовность к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе, которые в своей совокупности как бы завершают и подытоживают наличие общей преступной цели.

Важным признаком банды является цель ее создания - нападение на граждан или организации. В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения цели. Таящаяся в нападении опасность насилия может быть немедленно реализована нападающим путем физического воздействия на личность потерпевшего или реальной угрозы немедленного его применения. Как указал Пленум Верховного Суда РФ, под нападением следует понимать активные, очевидно агрессивные "действия банды, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создание реальной угрозы его немедленного применения, причем безразлично, использовалось имеющиеся у членов банды оружие или нет".

Исходя из текста этого пункта постановления, можно сделать вывод, что насилие, применяемое при бандитских нападениях, может быть как физическим, так и психическим. В первом случае не имеет значения, каковы результаты физического насилия для потерпевшего: какой-либо вред здоровью, убийство, причинение смерти по неосторожности, побои и др. Психическое насилие выражается в угрозе немедленного применения физического насилия, а его реальность может заключаться в демонстрации оружия, стрельбе из него в потолок, поверх голов, приставлении ножа к горлу, сопровождаемом высказыванием словесных угроз вперемежку с выдвигаемыми требованиями. Психическое воздействие может заключаться в избиении потерпевших на глазах у других лиц. При отсутствии в действиях обвиняемых умысла совершить нападение в их действиях отсутствует признак бандитизма.

По мнению И. Шмарова, Ю. Мельниковой, Т. Устиновой "нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов".

ГЛАВА 2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА БАНДИТИЗМА

2.1 Бандитизм как уголовно-наказуемое деяние

Уголовный кодекс 1960 г. в ст. 77 предусмотрел уголовную ответственность за бандитизм в редакции ст. 14 «Закона об уголовной ответственности за государственные преступления». В этой норме бандитизм определялся как «организация вооруженных банд с целью нападения на государственные, общественные учреждения или предприятия, либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях». Новая конструкция ст. 77 УК стала более четкой в плане отграничения данного вида преступной деятельности от иных организованных форм. В ней четко оговаривалась цель, с которой создается вооруженная банда для совершения нападений, т.е. для совершения тяжких преступлений, а не любого посягательства, например, хулиганства или кражи. Из числа преступных действий при бандитизме были исключены остановки поездов и разрушение железнодорожных путей, т.к. ответственность за подобные деяния устанавливалась в иных статьях УК. Аналогия в новом уголовном законодательстве была отменена, и по ст. 77 УК квалифицировались только те деяния, которые обладали всеми признаками преступления, описанного в законе. Статья 77 УК просуществовала в уголовном законодательстве практически без изменений (в связи с появлением новых форм собственности, в том числе и частной, Законом РФ от 01.07.1994г. из ст. 77 УК было исключено указание на государственные или общественные предприятия и учреждения) до принятия УК 1996 г., который был введен в действие с 01.01.1997 г.

В связи с подготовкой нового УК возникло мнение о необходимости ликвидировать норму о бандитизме на том основании, что большинство эпизодов, совершаемых при бандитизме, охватывается самостоятельными составами преступлений, предусмотренными уголовным кодексом: убийство, изнасилование, разбой и т.п.

С такой позицией нельзя было согласиться по следующим соображениям. Во-первых, при исключении данной нормы из УК подверглась бы декриминализации такая опасная преступная деятельность как организация вооруженных банд.

Во-вторых, степень и характер общественной опасности действий, подпадающих под признаки бандитизма, характеризуются наибольшей ее опасностью для общества. Создание вооруженных банд и участие их членов в нападениях характеризуется одним серьезным признаком, который значительно повышает степень общественной опасности данного преступления - это готовность их членов (осознание этого обстоятельства) совершить в ходе бандитского нападения любое преступление, одержимость участников банд при выполнении поставленных задач, их сплоченность. Все эти качества, вместе взятые и каждое в отдельности не характерны ни для одной из группировок, организовавшихся для совершения разбоя, корыстного вымогательства и других преступлений.

Как видно из характеристики исторического развития бандитизма, криминализация составляющих его деяний с самого начала образования советского государства и до наших дней объяснялась той высокой степенью общественной опасности, которая в нем заключалась. Первоначально бандитские действия были опасны не столько тем, что реально они выливались в незаконное завладение имуществом («разбойные нападения и ограбления», а также убийства - ст. 76 УК 1922 г.), но прежде всего, тем, что на фоне противостояния значительной части общества новому общественному и государственному строю и несогласия с проводимой социальной политикой, они являлись лишним доказательством неспособности нового государства построить справедливое общество и обезопасить его членов. Недаром в первые годы советской власти это преступление было объявлено государственным, хотя такая цель в диспозиции нормы не указывалась, а сформулированные в ней действия по своему характеру выступали как относящиеся к числу корыстно-насильственных общеуголовных преступлений.

Многоэпизодность одноименных действий при бандитизме, сопровождающихся изъятием имущества вплоть до убийства людей, конечно, делали его наиболее опасным, из всех видов преступлений, поэтому долгое время он сохранялся в УК без каких бы то ни было изменений.

Глубокое изучение проблем организованности бандитизма, проведение научных исследований после 60-х гг. (хотя их было очень не много в силу закрытости данной темы), разработка научно-обоснованного правового понятийного аппарата данного состава преступления, позволили выявить и закрепить в теории уголовного права такие существенные признаки бандитизма как устойчивость, законспирированный характер этой вида деятельности, вовлечение в нее значительного числа лиц, в том числе использующих свое служебное положение, облегчающее совершение преступлений, тщательное планирование, наличие круга лиц, укрывающих банду и похищенное. Все это укрепляло законодателя в правильности избранной им позиции в отношении закрепления данного состава в УК, хотя все более становилось очевидным, что бандитизм претерпел значительную эволюцию в своем развитии, постепенно переродившись из контрреволюционного преступления, посягающего на основы государственного устройства, советскую власть в тяжкое, корыстно-насильственное преступление. Бандитизм не посягает на основы государственного и общественного устройства, его устои, поэтому его нельзя назвать государственным преступлением. Следует отметить, что по уголовным делам суды в приговоре никогда не указывали, что совершено государственное преступление. Они отмечали, что совершено тяжкое, опасное преступление. Как показывает изучение судебной практики последних лет, бандитизм всегда совершается с целью незаконного завладения имуществом, чем причиняет вред общественным отношениям, возникающим по поводу сохранности и нормального функционирования различных видов собственности, плюс общественным отношениям, направленным на охрану личной физической неприкосновенности личности, ее права на жизнь. Одним из принципиальных положений Общей части УК является требование обязательной индивидуализации уголовного наказания лиц, совершивших преступления, особенно это касается преступлений, совершаемых в соучастии. Поэтому судебные органы, выполняя данное положение закона, всегда были обязаны устанавливать степень участия лица в банде и в совершаемых ею нападениях, его значимость в данной преступной организации. Чтобы придать указанному требованию закона еще более обязательный характер, законодатель в новом УК предусмотрел дифференцированную уголовную ответственность за бандитизм в зависимости от характера и степени участия каждого конкретного субъекта в преступной деятельности банды. Если ст. 77 УК 1960 г. устанавливала равную ответственность как организаторов так и других участников банды, то в УК 1996 г. ответственность этих лиц строго ранжирована и предусмотрена в разных частях ст. 209 УК.

Более суровому наказанию всегда подвергались организаторы и руководители преступных группировок. Это положение нашло свое отражение в УК при конструкции ответственности за бандитизм. Часть 1 ст. 209 УК устанавливает ответственность организаторов банды и ее руководителей. Наказание за эти действия - наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

Рядовые члены банды, принимающие в ней участие или в совершаемых ею нападениях, несут ответственность по ч. 2 ст. 209 УК. Наказание в отношении этих лиц несколько мягче - от 8 до 15 лет лишения свободы.

Часть 3 ст. 209 УК представляет собой квалифицированный состав по сравнению с составами преступлений, предусмотренными ч. 1 и ч. 2 ст. 209 УК. В ней установлена уголовная ответственность за действия, заключающиеся в организации, руководстве, участии в банде или в совершаемых ею нападениях, но совершенные лицом с использованием своего служебного положения. Наказание за такие действия более суровое - от 12 до 20 лет лишения свободы, поскольку служебное положение в данном случае облегчает совершение преступления, с одной стороны, и что самое главное, как правило, под категорию подразумевающихся в ней лиц, подпадают те, кто должен осуществлять защиту граждан, учреждений, предприятий или организаций от возможных преступных посягательств, т.е. это работники охранной службы, правоохранительных органов. Они используют предоставленные им возможности во вред охраняемым законом интересам.

Однако санкции различных частей ст. 209 УК недостаточно продуманы и не позволяют в полной мере осуществить поставленные перед ней цели: достаточно справедливо оценить действия различных участников бандитского формирования посредством назначенного им наказания. Поскольку организация банды и руководство ею, участие в ней и в совершаемых ею нападениях предусмотрены в разных частях ст. 209 УК и представляют собой, таким образом, самостоятельные преступные деяния, действия руководителя или организатора банды, участвовавших в совершаемых ею нападениях, следует квалифицировать по ч. 2 и ч. 3 ст. 209 УК.

В УК норма об ответственности за бандитизм расположена в гл. 24 «Преступления против общественной безопасности».

Под общественной безопасностью следует понимать совокупность определенных отношений, регулирующих безопасное существование личности в определенной социальной системе. Эта социальная система включает в себя разнообразные стороны общественной жизни человека, и может пониматься как в широком, так и в узком смысле.

Безопасность человеческого существования должна относиться ко всем сферам его жизни, как общественной, так и личной. Так, например, гражданин должен быть уверен, что его служебная, общественная деятельность, связанная, к примеру, с обращением с опасными веществами, не принесет ему ущерба, так как он сам и другие, причастные к этой деятельности лица, соблюдают соответствующие правила обращения с опасными веществами. Это пример общественной безопасности в узком смысле, которая в то же время является составной частью общей безопасности или безопасности в широком смысле.

Таким образом, общественная безопасность имеет многие составляющие, но все они сводятся к соблюдению тех или иных правил поведения в какой - то определенной сфере.

Отдельные авторы чрезмерно широко трактуют понятие общественной безопасности, включая в нее иные, не присущие ей составляющие. Так, В.С. Комиссаров относит к ней: 1) установление и поддержание общественного порядка и спокойствия; 2) обеспечение необходимых условий труда и отдыха граждан; 3) моральную и физическую неприкосновенность личности; 4) бесперебойную, нормальную деятельность государственных и общественных предприятий, учреждений и организаций. Все перечисленное, по нашему мнению, не входит в понятие общественной безопасности.

Это те стороны общественной жизни, которые обеспечиваются ею при нормальном соблюдении соответствующих правил.

Именно на возможность нарушения тех или иных правил указывают другие авторы, обращавшиеся к анализу и определению общественной безопасности.

Ученые, исследовавшие преступления против общественной безопасности, единодушно отмечают, что в основе всех общественно-опасных деяний данного вида лежит неправильное обращение с предметами, являющимися источниками повышенной опасности, несоблюдение установленных правил.

Имеются общие, обычные правила общественной безопасности, которые направлены на охрану нормальной жизни человека и обеспечивают его право на жизнь, на охрану его свободы и личной неприкосновенности, а также неприкосновенности жилища. Все эти права гарантируются Конституцией РФ (ст.ст. 20, 22, 25) и обеспечиваются соблюдением общественной безопасности, которая охраняется и уголовно-правовыми средствами путем установления уголовной ответственности за деяния, нарушающие или ставящие под угрозу нарушения нормальное состояние общественной безопасности. Каждый член общества должен воздерживаться от совершения действий, которые могут привести к нарушению перечисленных прав гражданина, гарантируемых Конституцией.

Бандитизм опасен тем, что участники преступной группировки вооружены и в любой момент могут применить имеющееся у них оружие. Тем самым они ставят под угрозу жизнь неопределенного числа людей, если к тому же еще и учесть, что большинство таких группировок имеют в своем арсенале не только обычное оружие, но и взрывные устройства, гранаты, мины. Совершая нападения на предприятия, учреждения и организации, в которых, по расчету такой группировки, нет людей, ее участники в силу своей вооруженности готовы применить оружие к любому оказавшемуся там человеку. Этим бандитизм представляет опасность для всего общества в целом. Таким образом, непосредственным объектом рассматриваемого преступления являются общественные отношения, обеспечивающие общую безопасность граждан как членов общества. В юридической литературе в свое время высказывалась точка зрения о возможности нарушения общей и специальной безопасности, что следует признать обоснованным, принимая во внимание существование подобных деяний.

Концептуальные наработки, касающиеся основных понятий общественной безопасности, нашли свое отражение в Законе РФ «О безопасности» от 5.03.1992 г. В ней применительно к анализируемой теме дается понятие безопасности, прежде всего, в широком смысле этого слова, под которой понимается состояние защищенности жизненно важных интересов личности - ее прав и свободы.

Государство должно гарантировать соблюдение этих интересов, охрана которых обеспечивает «существование и прогрессивное развитие личности» (ст. 1 закона). Исходя из вышеизложенного, бандитизм как уголовно-наказуемое деяние посягает, прежде всего, на общественную безопасность, которое включает в себя жизненно важные интересы личности, прежде всего, такие как, жизнь, здоровье, права и свободы.

2.2 Объективные признаки бандитизма

Исходя из Общей части Уголовного права, к объективным признакам состава преступления относятся объект и объективная сторона.

Бандитизм, в силу его вооруженности и устойчивости преступных связей, совершаясь с различными целями, может нарушать различные стороны жизни и существования личности, ее права и свободы, которые являются, как это указано в Законе «О безопасности» основными объектами безопасности. Поэтому бандитизму как общественно опасному деянию отведено самостоятельное место в главе о преступлениях против общественной безопасности. В качестве дополнительных объектов при осуществлении нападений на граждан и организации выступают жизнь и здоровье людей, а также собственность. Как уже отмечалось ранее, ответственность за различные действия, совершаемые в составе вооруженной банды, такие как ее создание, руководство, участие в банде и в совершаемых ею нападениях установлены соответственно в ч. 1 и ч. 2 ст. 209 УК.

Исходя из смысла закона, ст.ст. 35 и 209 УК банду можно определить как устойчивую вооруженную группу (или организованную вооруженную группу) из двух или более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких вооруженных нападений на граждан или организации.

Банда выступает как устойчивая вооруженная группа, преступная организация, отличающаяся от прочих видов соучастия качественными характеристиками. Под преступной организацией следует понимать стойкое объединение, сорганизовавшееся для совершения преступлений, имеющее «руководителя» и «подчиненных», где распределение обязанностей тщательно продумано. Участники такого преступного сообщества могут и не знать друг друга и даже не слышать друг о друге, но «работать» под руководством одного объединенного центра и быть связанными между собой единством преступных намерений.

Таким образом, банда как одна из разновидностей группового преступления, характеризуемся множественностью участников (два и более), непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; осуществление преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий. Вклад каждого участника банды в общую преступную деятельность может быть неравнозначен по объему, но в совокупности он, в конечном счете, приводит к выполнению объективной стороны бандитизма.

Каждый из участников сообщества принимает на себя определенные обязательства, вытекающие из его целей. Любой акт преступной деятельности того или иного участника, совершенный в направлении достижения общей для соучастников цели, является актом индивидуальной воли того или иного участника и в то же время является выражением согласованных преступных устремлений участников сообщества в целом. Поэтому если все эти фактические обстоятельства не были известны субъекту и не охватывались его умыслом, его действия нельзя квалифицировать по ст. 209 УК РФ.

Для признания группы бандой важное значение имеет степень согласованности, субъективной связанности всех участников, которые можно определить понятием организованности, хотя этот критерий требует своей дальнейшей расшифровки. Организованность как признак бандитизма, выражается в установлении определенных организационных форм связи между всеми участниками, которые выражаются в иерархическом строении и распределении функций; согласованности действий, готовности к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе. Все эти обстоятельства как бы завершают и подытоживают наличие общей преступной цели. Подкрепляет все это дисциплина. На протяжении ряда лет и наука, и судебная практика в качестве одного из обязательных признаков бандитизма называют устойчивость, как характерную особенность вооруженной группы, организовавшейся для совершения нападений. Первоначально, до 50-х годов его связывали в основном с количеством задуманных и совершенных преступлений, со 2-ой половины 50-х годов крен при определении этого признака делался в сторону установления характера связей между членами преступного сообщества.

Банда определялась как устойчивая вооруженная группа. Под устойчивостью имелись в виду предварительный сговор и преступные связи между участниками, единство преступных целей, распределение функций между участниками преступного сообщества, предварительное установление объектов и способов преступной деятельности. Указанный признак можно использовать при анализе определенных действий в качестве бандитских. Но при этом надо использовать как его качественные, так и количественные характеристики. Под устойчивостью следует понимать постоянную или временную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступных деяний. Перерывы в совершении преступлений могут иметь место, но банда как сплоченное формирование продолжает функционировать на интеллектуальном уровне, готовя очередное нападение, при этом каждому участнику банды доверяется исполнение определенных действий, как по планированию преступления, так и по непосредственному совершению в будущем действий, направленных на совершение преступления. В этом и заключается различие бандитского формирования и простого соучастия или совершения преступления группой.

Первоначальным этапом на пути создания устойчивой банды является предварительная сорганизованность, которая впоследствии может вылиться в создание сложной, строго иерархической структуры с главарем и подчиненными. Однако устойчивость как характеристика бандитизма имеет большой диапазон колебаний, много степеней, от самой простой, когда имеется простое объединение вооруженных людей спонтанно совершающих преступления без особой их тщательной разработки, до детальной разработки участия каждого члена в совершаемом нападении, его месте и роли в совершаемом преступлении. Как показало изучение судебной практики, в большинстве случаев встречаются банды, которым в большей степени свойственна неконкретность в планировании будущей преступной деятельности: имеется некоторая организация вооруженных лиц, объединившаяся для совершения любого нападения, которое, как правило, в таких случаях возникает стихийно, под воздействием той или иной ситуации.

Важнейший элемент устойчивости - предварительный сговор. Предварительный сговор должен иметь место до совершения преступления, в противном случае соучастники не составят преступной организации. Соглашение должно быть именно о совместных действиях. Соучастники могут договариваться либо все вместе о предстоящей преступной деятельности, либо один соучастник может договариваться с каждым последующим, но каждый последующий должен быть осведомлен, о том, что в организацию входят и иные лица, усилия которых направлены на достижение общей цели. Лицо, вступающее в уже созданную банду, как бы вступает в сговор с каждым вступившим в нее ранее и присоединяет свои усилия к общей преступной деятельности, независимо от форм ее проявления.

Нападение - один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе. Для уяснения этого признака представляется необходимым рассмотреть понятие «нападение» в самом общем виде. В УК РФ это понятие не расшифровывается, хотя применяется довольно часто. При анализе этого понятия возникает вопрос, возможно ли нападение без насилия. Для того чтобы это решить, с нашей точки зрения, нужно поставить вопрос, а возможно ли нападение, не соединенное с насилием. Думается, что невозможно. Однако эти понятия не тождественны, ибо не всякое насилие облекается в форму нападения. Насилие будет налицо при завладении имуществом с помощью одурманивания, усыпления потерпевшего, а также причинения ему вреда путем дачи яда. В этих случаях есть насилие над потерпевшим, но нет нападения, если все эти действия совершаются обманным путем. В тех случаях, когда преступник набрасывается на жертву и усыпляет ее, к примеру, с помощью хлороформа, будет нападение, соединенное с насилием. Поэтому представляется возможным прийти к выводу, что нападение и насилие - понятия не тождественные. Трудно сказать, какое из них шире и какое уже. Из сказанного видно, что возможно насилие без нападения. Но возможны случаи, когда нападение началось, а насилие еще не наступило. Например, преступник, вооружившись, выходит из засады и подходит сзади к потерпевшему, который не подозревает о его присутствии.

Вернемся теперь к самому термину «нападение». В толковых словарях под термином «нападать» понимается: приступать или наступать против кого-нибудь, чего-нибудь, кинуться, броситься на кого-либо, сделать что-либо с целью разгрома, уничтожения, нанесения ущерба.

По мнению И. Шмарова, Ю. Мельниковой, Т. Устиновой "нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов".

Нападение - это быстрое, стремительное действие, предпринятое с целью захвата, нанесения урона, ущерба и т.п. С нашей точки зрения, в уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения этой цели. В качестве обязательного признака оно введено в состав бандитизма. Вместе с тем нападение составляет определенную форму, в которой как ее содержание заключено насилие. Таящаяся в нападении опасность насилия может быть немедленно реализована нападающим путем физического воздействия на личность потерпевшего, т.е. нападение всегда сочетается с таким насилием, которое осуществляется либо путем непосредственного применения физической силы со стороны нападающего с применением оружия, или сопряжено с непосредственно и недвусмысленно выраженной угрозой его применения. Начало нападения создает на стороне потерпевшего право необходимой обороны, даже если насилие к нему еще не было применено.