Защита прав и интересов граждан от бандитизма

Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего - физической расправой. Так, осужденные за бандитизм П. и Ш., создавшие вооруженную банду с целью нападения на таксистов и изъятия у них денег, в 2 часа ночи, пытаясь добраться из одного города в другой, для осуществления своего преступного замысла напали на водителя автобуса. Нападение выразилось в том, что на остановившего автобус водителя был направлен пистолет и ему было приказано везти бандитов в город, в противном случае будет применено оружие. В данном эпизоде корыстная цель отсутствовала. Целью бандитов было добраться до города, где можно будет совершить нападение на таксистов и завладеть имеющимися у них деньгами. Тем не менее, сам факт принудительного воздействия на водителя автобуса под угрозой применения оружия является характерным видом нападения при бандитизме. Такой вид нападения при бандитизме дополнительной квалификации не требует, так как все действия бандитов охватываются понятием «нападение» в рамках ст. 209 УК. Следует отметить, что нападение при бандитизме, это, как правило, не одноактное действие, а несколько действий, т.е. нападение характеризуется протяженностью во времени. Нападение - это процесс воздействия на потерпевшего, заключающий в себе реальную опасность применения насилия в течение определенного промежутка времени, в котором осуществляется нападение. Поэтому нападение - это действие или угроза действием, неразрывно связанным с насилием. Нападение может состоять из создания реальной опасности применения насилия и самого насилия. В практике возникает вопрос, как расценивать действия бандитов, точно не знавших, есть ли в помещении люди или нет.

С нашей точки зрения, следует оценивать как бандитизм действия вооруженной устойчивой группы, реализующей свой замысел путем похищения имущества из помещения учреждения, организации или жилищ, где в этот момент не было людей. Ибо нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов, к очевидцам преступления, к представителям правоохранительных органов, которые могли пресечь нападение и задержать преступников. Помимо прочего, в ст. 209 УК прямо говорится о нападении на организации, где людей в момент нападения может не быть. При нападении при бандитизме может быть использовано и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. При этом угроза должна быть реальной. Так, в случае, когда члены банды не применили еще физическое насилие, всегда существует психическое насилие, направленное против потерпевшего. Например, члены вооруженной банды выламывают окна и двери и врываются в помещение, где есть люди, в этом случае все равно наличествует нападение с психическим насилием над потерпевшим, даже если к потерпевшим не было применено физическое насилие. «Нападение вооруженной банды образует оконченный состав преступления и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось, а цель преступления достигалась за счет высказанной или очевидной для потерпевшего угрозы его применения».

Вооруженность является существенным признаком банды, т.е. устойчивая группа должна располагать огнестрельным или холодным оружием в связи с преступной деятельностью по совершению нападений. Однако наличие оружия в организованной группе не всегда образует признак вооруженности. Например, если оружие приобреталось группой лиц для совершения с ним впоследствии спекулятивных сделок. В этом случае признак вооруженности и банды не будет присутствовать, так как целью членов группы была его перепродажа с целью получения наживы, а не использование для совершения нападений. Кроме того, к оружию, чтобы оно составляло признак вооруженности банды, предъявляются четкие требования, зафиксированные в ст. 222 УК, т.е. под оружием следует понимать предметы, исключительно предназначенные для поражения живой цели и не имеющие иного хозяйственного назначения. Оно может быть огнестрельным, холодным и оружием взрывного действия. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, прежде всего, необходимо руководствоваться положениями Закона «Об оружии». Оружие в соответствии с этим законом делится на огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное. Последнее предназначено для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов и не может поражать живую цель. Однако если такое оружие переделано участниками банды для поражения живой цели, то оно образует признак вооруженности, который установлен в качестве обязательного в ст. 209 УК. К оружию не относятся изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственного назначения, а также бытового и производственного; спортивные снаряды, конструктивно сходные с оружием.

Банда как вооруженное формирование может иметь и иные предметы, относящиеся к военному снаряжению и обладающие способностью поражать живую цель. К ним относятся: снаряды, мины, гранаты. В качестве взрывчатых веществ в такой преступной группе могут находиться взрывчатые вещества, химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому, самораспространяющемуся химическому превращению - взрыву. К ним относятся тротил, аммониты, пластиды, эластиты, дымный и бездымный порох и т.п.

Поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение огнестрельного оружия или холодного оружия охватывается признаками состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК и дополнительной квалификации по ст. 222 УК не требуется (незаконное хранение и ношение оружия). Если оружие для создания банды было похищено из государственных или иных предприятий, учреждений или у лиц, владевших им в силу возложенных на них обязанностей по осуществлению охранных функций, такие действия следует самостоятельно квалифицировать по ст. 226 УК. Если незаконные действия с оружием со стороны одного из участников банды имели место до вступления его в банду, то незаконное хранение или ношение оружия в таком случае должно рассматриваться как самостоятельное преступление. Наличие в организованной группе только негодного оружия или предметов, имитирующих его, не может составлять такой обязательный признак банды как вооруженность. Образование банды предполагает, что ее участники специально договорились о создании именно вооруженной банды, т.е. знают, что их группа обладает оружием, и знают, что оно может быть использовано при совершении нападений. Банда признается вооруженной, если оружие имеется хотя бы у одного из ее участников. Это считается общепризнанным и не вызывает сомнений в судебно-следственной практике. Это положение также подтверждено в Постановлении Пленума Верховного суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм». Однако встречаются случаи, когда вооруженная устойчивая группа не признается бандой, и нападения, совершенные ею, квалифицируются как разбой. Такие ошибки в квалификации допускаются в отношении тех банд, вооруженные нападения которых не сопровождались причинением тяжких телесных повреждений или убийством потерпевших. Это противоречит закону, т.к. для наличия бандитизма не требуется, чтобы совершенные бандой нападения сопровождались причинением телесных повреждений или смерти. Целью организации банды является совершение вооруженных нападений. И даже в том случае, если оружие было использовано только в целях устрашения потерпевшего, или вообще не демонстрировалось, но имелось в наличии в момент нападения, то преступление, предусмотренное ст. 209 УК РФ является оконченным. Более того, преступление считается оконченным в случае создания устойчивой вооруженной группы лиц, объединившихся с целью совершения нападений по любым мотивам, но не совершивших таковые. В случае же причинения потерпевшим смерти, действия виновных должны квалифицироваться по совокупности преступлений (ст. 209 УК и п. «з» ч. 2 ст. 105 УК).

Для выполнения состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК необходимо совершить одно из действий, указанных в законе: 1) создание вооруженной банды; 2) руководство бандой; 3) участие в ней; 4) участие в совершаемых бандой нападениях. Образование банды предполагает, что ее участники специально договорились о создании вооруженной банды, т.е. знают, что их группа обладает оружием, которое предполагается использовать при совершении нападений. Банда признается вооруженной, если оружие имеется, хотя бы у одного члена и все участники банды знают об этом. Организационные действия по созданию (ч. 1 ст. 209 УК) банды могут совершаться как одним лицом, так и несколькими лицами. Оконченными такие действия будут считаться с момента создания вооруженной банды, имеющей цель совершать нападения. Меры, принимаемые для создания вооруженной банды, не завершившиеся ее созданием, должны рассматриваться как покушение. Действия по организации вооруженной банды включают в себя подыскание лиц, готовых участвовать в бандитских нападениях, первоначальные действия по консолидации сил участников будущих нападений, подыскания вооружения, как самим организатором, так и иными лицами, которым это поручено. Это первоначальная стадия формирования вооруженной банды, после чего можно сказать, что бандитская вооруженная группа создана. На следующем этапе существования банды действия ее участников можно охарактеризовать как «участие в банде». В дальнейшем организатор может стать либо руководителем созданной вооруженной устойчивой группы, либо раствориться среди остальных участников банды, выполняя порученные ему задания уже новым руководителем. Лицо, организовавшее банду, автоматически становится ее участником. Последнее понятие как бы вбирает в себя первое, нельзя создавать банду и не участвовать в ней. Поэтому действия организатора - участника такой преступной группировки не требуют дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 209 УК по признаку участия в банде. Однако, если организатор, создатель, банды затем принимал участие в совершаемых бандой нападениях, его действия по этому признаку должны дополнительно квалифицироваться и по ч. 2 ст. 209 УК. Такова конструкция данной уголовно-правовой нормы: действия разных участников предусмотрены разными ее частями.

Может сложиться и такая ситуация, когда лицо, создавшее банду, сразу же выйдет из нее. В этом случае оно все равно будет нести ответственность по ч. 1 ст. 209 УК, т.к. создание банды считается оконченным с момента ее формирования. Поэтому говорить, к примеру, о добровольном отказе при подобных обстоятельствах нельзя. Но если банда еще не была создана, не были подобраны все члены, она еще не была вооружена, можно ставить вопрос о добровольном отказе организатора от продолжения действий по созданию банды. Однако в данном случае организатор должен принять все меры к тому, чтобы создание банды не было завершено иными лицами, которых он уже успел склонить к участию в банде. Это строгое требование закона, изложенное в ч. 4 ст. 31 УК, касающееся условий осуществления добровольного отказа от совершения преступления, полностью распространяется и на подобные случаи. Если же банда все-таки была создана оставшимися участниками, то организатор, начавший действия по ее созданию, но не закончивший их, должен нести ответственность за покушение на создание вооруженной устойчивой группы. Отказ от продолжения действий по созданию банды должен рассматриваться как смягчающее его вину обстоятельство. Формирование, т.е. создание преступной бандитской группировки, заканчивается тогда, когда налицо имеется хотя бы несколько участников, объединенных общей договоренностью о совершении в будущем преступных нападений и наличием в банде оружия, которое будет использоваться для совместного достижения поставленных целей. После этой стадии все основные функции по управлению созданной организованной вооруженной группой сосредоточиваются в руках руководителя. Как правило, организатор и создает банду, и осуществляет дальнейшее руководство ею. Но руководителем может стать не только организатор, но и любой член банды, который благодаря своему авторитету, сосредоточит в своих руках эти функции. Руководитель банды становится главным действующим лицом: он планирует будущие нападения, решает вопросы подчиненности всех участников банды, наделяет их соответствующими полномочиями и обязанностями, дает задания по разработке объектов нападения, подыскания новых участников. Для руководителя преступление будет оконченным с момента, когда он начнет совершать хотя бы одно из возможных действий, направленных на руководство бандой. Понятие «руководитель» как один из возможных видов соучастников неизвестно российскому уголовному законодательству. По своему содержанию понятие «руководитель» и «организатор» очень близки. Организация преступления предполагает и руководство им. Не случайно в ч. 3 ст. 35 УК при определении организатора преступления указывается, что им является лицо «организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением». В такой интерпретации субъект, создающий банду является и организатором, так как своими действиями организовывает преступление - создает банду и руководителем одновременно, так как руководит его дальнейшим исполнением, т.е. осуществлением нападений на граждан и организации. С этих позиций вряд ли было бы целесообразно самостоятельно выделять в уголовно-правовой норме как бы два названия по сути одного и того же действия, имея в виду его внутреннее содержание.

Руководитель банды может сам не принимать участия в совершаемых ею нападениях, а только лишь давать конкретные задания и указания участникам по исполнению того или иного преступного замысла. В этом случае его действия должны квалифицироваться только по ч. 1 ст. 209 УК. Как показывает изучение судебной практики, руководители банд зачастую сами выходят на место совершения преступления, чтобы руководить действиями участников нападения в момент его совершения. При этом они сами совершают убийства граждан или причиняют им телесные повреждения. В таких случаях действия руководителя следует квалифицировать по совокупности преступлений, т.е. по ч. 1, ч. 2 ст. 209 УК, так как они предусматривают разные виды конкретных действий, входящих в состав бандитизма. Руководитель банды несет ответственность за те преступления, которые организовал и которыми руководил. Если в процессе нападения участники банды совершают действия, не входящие в планы руководителя, отклоняются от намеченного им плана, что приводит к наступлению последствий, которые руководитель не предвидел и не желал их наступления, то такие действия и наступившие последствия не могут вменяться ему в вину. За них несут ответственность те участники банды, которые их совершили.

На стадии «участие в банде» (ч. 2 ст. 209 УК) происходит более конкретное распределение ролей, обязанностей между членами банды, явственно выделяется фигура руководителя, направляющего и координирующего действия всех остальных участников. Участие в банде заключается в конкретном последующем подыскании объектов нападения, обладающих характеристиками, установленными руководителем, приискании орудий совершения преступления, нахождении места, где банда могла бы подготовиться к нападению, спрятать орудия преступления, а после совершения преступления и похищенные ценности. Эти же обстоятельства перечисляются и в п.6 Постановления Пленума Верховного суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм». Отличительной чертой участия в банде является наличие причинной связи между действиями каждого участника банды с наступившими последствиями, если нападение было совершено, или же с готовящимся нападением. Поэтому для ответственности за бандитизм достаточно одного участия в банде, т.е. факта вступления в нее и выполнения определенных действий обязательно в интересах банды, даже если вступивший в нее непосредственно не участвовал в нападениях. Участник может снабжать банду оружием, подыскивать подходящие для нападения объекты, укрывать членов банды, хранить и сбывать добытое преступным путем имущество, предоставлять помещение для встреч членам банды, привлекать новых членов. Участник банды согласует свое поведение и свои функции с другими участниками намечаемого преступления, а те согласуют свое поведение с ним. Имеет место взаимное согласование действий виновных в ходе совместного приготовления к преступлению. Каждый из участников обязуется выполнять согласованную часть единого преступного посягательства и сознает, что эта деятельность осуществляется в связи с принадлежностью его к банде. Поэтому, каждый участник банды несет ответственность только за те преступные деяния, которые он организовал, в которых принял непосредственное участие или совершению которых оказывал иное умышленное содействие. Лицо не должно нести ответственность за те преступления, которые были совершены до его вступления в банду или те, которые были совершены без его участия. Со стороны отдельных членов банды могут иметь место эксцессы, т.е. совершение таких действий, которые не входили в цели банды и не охватывались умыслом участников. В таком случае они не должны нести ответственность за такие действия.

Форма вступления в банду может быть разной: устное или даже письменное согласие одного или нескольких членов, совершение действий, дающих основание другим членам банды воспринимать их как согласие на вступление в банду. Например, систематическое снабжение членов банды боеприпасами и оружием, подыскание объектов нападения, укрывательство, сбыт похищенного и т.п. Важно, чтобы лицо, совершающее эти действия, сознавало, что оно участвует в бандитской деятельности, а члены банды рассчитывали на его помощь в любой форме при совершении нападений. Так, братья К., организовавшие ряд жестоких нападений на граждан с целью завладения их имуществом, вовлекли в банду сожительницу одного из братьев, которая сбывала похищаемые вещи, у нее на квартире происходил дележ похищенного, обсуждение совершенных и планируемых нападений. Как участник банды М. была осуждена за участие в банде.

Участие в банде признается оконченным, когда лицо, узнавшее о преступных намерениях банды, дало согласие на вступление в банду и выполнение отдельных поручений, подкрепив это конкретной практической деятельностью, а не только выразив словесное заявление. В противном случае понятие «участие» будет необоснованно расширенным.

От участия в банде следует отличать случаи пособничества, которое совершается эпизодически, одноразово. Этому вопросу специально посвящен п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм», где сказано, что действия лиц, не состоящих членами банды и не принимавших участия в совершаемых нападениях, но оказывающих содействие банде в ее преступной деятельности, следует квалифицировать как пособничество. Если лицо постоянно содействует банде, то пособничество перерастает в участие в банде. При пособничестве лицо должно сознавать, что его действия способствуют банде, если такое сознание отсутствует, то нет пособничества бандитизму. Также должен решаться вопрос и в отношении укрывательства. Если же лицо добросовестно заблуждается и считает, что оказывает пособничество или укрывательство краже или иному преступлению, а не бандитизму, то его действия не должны квалифицироваться как пособничество бандитизму. Состав бандитизма будет и тогда, когда лицо, не являясь членом банды, принимает участие в совершаемых ею нападениях (ч. 2 ст. 209 УК): находится на страже при нападении, подавляет сопротивление потерпевших, доставляет других участников на транспорте к месту совершения преступления. Но при этом необходимо, чтобы лицо сознавало, что участвует в нападении, совершаемом вооруженной бандой. Такие действия следует отличать от пособничества. Пособник не связан постоянной преступной связью с бандой. Его действия носят одноразовый характер. Пособничество может иметь место не в самый момент нападения. Оказание помощи в процессе нападения в любой форме представляет собой участие в совершаемом нападении. Лицо, принимающее участие в совершаемых бандой нападениях, не обязательно должно участвовать во всех нападениях. Оно может принимать участие лишь в нескольких нападениях и даже в одном. Функции, выполняемые таким лицом в каждом совершенном нападении, могут быть различными. В одном случае ему может отводиться совершение какого-то одномоментного действия, которое по времени отстоит достаточно далеко от самого акта нападения в его наиболее концентрированном виде, в применении насилия или угрозе его применения. Так, один из участников нападения в милицейской форме звонит в дверь квартиры или дома, на хозяина которого будет совершено нападение, и даже не заходит в квартиру, дожидаясь остальных участников на улице.

Статья 209 УК, говоря о том, что банда создается для совершения нападений, не уточняет при этом, какие из видов общественно-опасных деяний подразумеваются под этим понятием. Нападение можно понимать в узком и широком смысле. Если его понимать в узком смысле слова как внезапное насильственное действие, соединенное с причинением вреда той или иной степени тяжести или угрозой такого применения, то нападение превращается либо в убийство, либо в причинении телесных повреждений. Ответственность за подобные общественно-опасные деяния установлена в самостоятельных нормах УК, поэтому вряд ли законодатель, устанавливая специальную ответственность за создание банды для нападений, имел в виду последствия в виде смерти или телесных повреждений.

Если понимать нападение в широком смысле, то в него следует включать помимо насильственных действий, причинивших те или иные последствия, или угрозы совершения таких действий, и другие возможные общественно-опасные последствия, посягающие на иные группы общественных отношений. Видимо, в таком широком смысле употребляется нападение в нормах УК. Так, нападение в норме Особенной части, устанавливающей ответственность за посягательство на собственность в форме разбоя, связывается не только с насилием и причинением в результате него вредом, но в равной степени, а может даже и в большей, с завладением чужим имуществом, о чем прямо говорится в ст. 162 УК. В ст. 209 УК таких уточнений не сделано. Из этого можно сделать вывод, что круг общественно-опасных последствий, для наступления которых совершается нападение, гораздо шире, чем в приведенных примерах. Как уже отмечалось, чаще всего банда совершает нападения для завладения чужим имуществом. При изучении достаточно большого числа уголовных дел данной категории не было обнаружено ни одного дела, в котором были бы установлены иные цели бандитских нападений, нежели завладение имуществом. Однако, как показывают предыдущие рассуждения, только такими последствиями объем данной уголовно-правовой нормы не ограничивается, иначе это было бы дублированием составов. Поэтому, следует признать, что целью совершаемых нападений может быть и совершение изнасилований, и завладение оружием и т.п. Именно потому, что круг возможных общественно-опасных последствий деяний может быть достаточно широким, касающимся многих сторон общественных отношений, являющихся самостоятельными объектами преступлений, эта норма и помещена в главу, охраняющую общественную безопасность, как необходимую составляющую нормального их функционирования. Бандитизм, с момента установления за него уголовной ответственности в 1919 г., задумывался как состав преступления, направленный на подрыв основ государственного и общественного устройства советского государства. В первые годы советской власти этот подрыв проходил не только в форме вооруженных восстаний и открытых выступлений, но и в совершении всевозможных действий, направленных на дестабилизацию общественного порядка, спокойствия и безопасности и осуществлялся в виде дерзких разбойных нападений, уничтожении и взрывов средств связи и путей сообщения, физическом уничтожении активных строителей нового общества. Бандитизм в такой нечеткой и широкой формулировке был универсальным средством борьбы со всеми перечисленными общественно опасными посягательствами. В современных условиях его формулировку следовало бы сделать более четкой и конкретной.

Нападения, совершаемые бандой, могут быть направлены против граждан и организаций. Об этом прямо говорится в диспозиции ст. 209 УК. На первый взгляд такое перечисление возможных потерпевших может показаться недостаточно полным по сравнению с редакцией ст. 77 Уголовного кодекса 1960 г., в котором дополнительно были указаны предприятия и учреждения. Однако это не так. Формулировка диспозиции ст. 209 УК основывается на принципиальных положениях гражданского права. Так, ст. 48 ГК РФ общим понятием «организация» определяет любое юридическое лицо, которое имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом. Организации делятся на коммерческие, занимающиеся производственно-хозяйственной деятельностью, некоммерческие и учреждения, созданные для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Таким образом, как и прежнее уголовное законодательство, УК 1996 г. в ст. 209 в полном объеме защищает традиционно охраняемые интересы.

Под гражданами понимаются физические лица, на которых совершаются бандитские нападения.

В соответствии с Законом РФ «О гражданстве РФ», Гражданами Российской Федерации являются: лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления данного закона в силу; лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с этим законом. Охране от бандитских нападений, как, впрочем, и от иных общественно-опасных посягательств, подлежат не только граждане РФ, но и лица без гражданства и иностранные граждане, находящиеся на территории РФ, в отношении которых имело место неправомерное поведение.

Часть 3 ст. 209 УК устанавливает уголовную ответственность за действия по организации, руководству бандой, участие в ней и в совершаемых ею нападениях, если они совершены лицом, использующим свое служебное положение. Различие между преступлениями, предусмотренными частями первой, второй и третьей заключаются только в субъекте преступления. Подробно характеристика субъекта, указанного в ч. 3 ст. 209 УК будет дана ниже. Здесь же следует отметить, что все преступные действия, совершаемые с использованием служебного положения, не отличаются по своему содержанию и направленности от действий, указанных в ч. 1 и ч. 2 ст. 209 УК. Главное, чтобы все они совершались с использованием своего служебного положения. Так, участник банды, работая в банке охранником, информирует остальных соучастников об особенностях используемой сигнализации, о том, когда и в какое время поступают денежные средства, передает иную информацию, облегчающую совершение планируемых нападений и возможность их подготовки. Законодатель рассматривает такую деятельность как отягчающее ответственность обстоятельство, так как без участия такого лица в банде подготовленное преступление вообще не могло бы состояться и не причинило бы вред охраняемым законом интересам.

2.3 Субъективные признаки бандитизма

К субъективным признакам состава преступления относятся субъект и субъективная сторона. В соответствии с действующим уголовным законодательством (ч. 1 ст. 20 УК) уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности за совершенное общественно-опасное деяние является вменяемость. Лица невменяемые не могут подлежать уголовной ответственности.

Невменяемое лицо вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния своей психики не может правильно осознавать характер совершаемых им действий или руководить ими. Поэтому такие лица не могут рассматриваться как участники банды, т.к. для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными. Если для совершения нападения организатор или руководитель банды привлекает невменяемое лицо, имеет место посредственное причинение вреда и организатор или руководитель должны нести ответственность за те конкретные действия, которые были совершены невменяемым. В случае привлечения невменяемых лиц к совершению бандитских нападений возникает вопрос, как квалифицировать действия организатора банды, если он создал устойчивую группу, имеющую в своем распоряжении оружие, из нескольких человек, которые все являются невменяемыми. Этот вопрос трудно решить таким образом, чтобы были строго соблюдены все требования Уголовного закона, касающиеся основополагающих моментов, характеризующих соучастие.

Банда представляет собой совместное участие нескольких лиц в совершении преступления, заранее договорившихся о своих преступных действиях. Это предполагает, что все они правильно оценивают свои действия с точки зрения их общественной опасности, предвидят, к каким последствиям они могут привести и желают наступления данных последствий в результате претворения в жизнь намеченной совместной преступной деятельности.

Невменяемые лица, как уже отмечалось, не отдают отчет в своих действиях, не осознают их общественно опасный характер или не могут руководить ими. С таких позиций нельзя говорить о совместной психической деятельности невменяемого и вменяемого в плане их совместности. У невменяемого отсутствует виновное отношение к совместному совершению преступления, а значит, напрашивается вывод о том, что нельзя говорить о совместном совершении преступления. Это одна сторона вопроса, другая заключается в следующем. Вина является обязательным признаком элемента состава преступления, но не является признаком преступления. Признаками преступления являются материальный и формальный критерий. Причем первый, материальный, является как бы основополагающим, так как именно в силу опасности деяния для общества оно признается преступлением и затем закрепляется в качестве такового в уголовном законе, приобретая формальный признак.

Если исходить из первенства материального признака в признании деяния преступным, то следует признать, что объективно для общества в целом и для любого его члена, более опасным является совершение преступления не одним лицом, а несколькими лицами, поскольку в этом случае можно все более тщательно продумать, оказать наибольшее устрашающее воздействие на потерпевшего. Поэтому, оценивая деяние лица, использовавшего невменяемого, в первую очередь надо учитывать именно этот аспект: желание совершить преступление не в одиночку, не одними руками, образно говоря, а несколькими. Поскольку первично преступление с его общественной опасностью, то приоритет отдается ему, и действия лица, сорганизовавшего в банду невменяемых, следует квалифицировать по ст. 209 УК. Можно в оправдание такой позиции привести следующее объяснение. Умысел лица был все равно направлен на совершение преступления несколькими лицами, что и произошло в действительности, тем более такое объяснение будет особенно правомерным в тех случаях, когда организатор банды не знал, что привлекаемые им участники банды являются невменяемыми.

Авторы, рассматривавшие проблемы ответственности малолетних участников преступления, которые, как и невменяемые лица не привлекаются к уголовной ответственности, но в силу недостижения ими возраста уголовной ответственности, также считают, что действия взрослого преступника, совершившего преступление с ними в группе, нужно квалифицировать как совершенное группой.

Конечно, при таком решении вопроса вменяемому участнику преступления, тем более, если он сознательно пытался вовлечь в преступление невменяемых или малолетних, рассчитывая, что при этом его действия не будут расценены как групповые, может и будет назначено наказание, соответствующее общественной опасности его личности и совершенного деяния. Но при этом, следует признать, что с точки зрения соблюдения закона, такая позиция не вполне безупречна, поскольку соучастием (совершением) преступления организованной группой в соответствии со ст. 32 УК признается совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления, которые, как уточняет ч. 3 ст. 35 УК заранее объединились для совершения преступления.

Именно на эти важные обстоятельства указывают авторы, исследовавшие проблемы соучастия. «Для соучастия требуется взаимная осведомленность о совместном совершении преступления, т.е. сознание лица, что он действует не в одиночку, совершает преступление совместно с другими лицами». Такого свободного правильного опознания, что он действует совместно с другими участниками для достижения преступного результата у невменяемого нет, поэтому требования закона о совместности совершаемых при соучастии действий не соблюдается. Происходит натяжка понятий, оправдывающих возможность квалифицировать действия вменяемого участника объективно группового преступления, как совершенного в соучастии, поскольку субъективно оно токовым не является.

Особо следует остановиться на несовершеннолетних, принимавших участие в банде и в совершаемых ею нападениях. Если лицо в возрасте от 14 до 16 лет оказалось вовлеченным в банду, то его действия, как это вытекает из закона, нельзя квалифицировать по ст. 209 УК. Действия несовершеннолетних лиц в зависимости от наступивших последствий и всех обстоятельств дела надлежит квалифицировать следующем образом. Если нападение на гражданина было совершено с участием несовершеннолетнего, и при этом было изъято имущество, то несовершеннолетний, в случае причинения при этом тяжкого вреда здоровью потерпевшему, будет нести ответственность как за разбой, совершенный организованной группой с причинением тяжкого вреда, т.е. по п.п. «а» и «в» в ч. 3 ст. 162 УК или только по п. «а» ч. 3 ст. 162, если было применено насилие, опасное для жизни и здоровья, либо имелась угроза применения такого насилия.

Если при бандитском нападении насилие совсем не применялось или оно не было опасным для жизни и здоровья потерпевшего, то действия несовершеннолетнего участника банды должны квалифицироваться по п. «а» ч. 3 ст. 161 УК, как грабеж, совершенный организованной группой.

Несовершеннолетний, не достигший 16 лет, может привлекаться для хранения похищенного имущества или иных преступных деяний как участник банды. Если при этом совершенные им общественно опасные действия не представляют преступления, перечисленные в ч. 2 ст. 20 УК, то он не может нести за них ответственность.

В том случае, если несовершеннолетний не проявил сам инициативу при вступлении в банду, и его вовлекли взрослые участники преступной группировки, их действия следует квалифицировать по статье УК, предусматривающей ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность будут нести только те участники преступления (участник), которые непосредственно воздействовали на несовершеннолетнего путем обещаний, угроз или иным способом, склоняя его принять участие в бандитской группировке или в совершаемых ею нападениях. Поскольку бандитизм представляет собой особо тяжкое преступление (по новому УК он относится к категории особо тяжких преступлений), то ответственность за вовлечение несовершеннолетнего наступает по ч. 4 ст. 150 УК, в которой конкретно указано, за вовлечение в совершение каких преступлений она устанавливает уголовную ответственность. УК 1996 года внес существенные дополнения в основание уголовной ответственности несовершеннолетних. Так, ч. 3 ст. 20 УК устанавливает, что не подлежит уголовной ответственности несовершеннолетний даже в случае достижения им возраста, с которого она может наступать, если в силу отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния он не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими. Применяя это положение закона к конкретному совершенному общественно-опасному деянию, следует прийти к выводу, что если несовершеннолетний в возрасте от 16 до 18 лет являлся членом банды и при этом в силу перечисленных в ч. 3 ст. 20 УК причин отставал в своем психическом развитии, то он не подлежит уголовной ответственности за совершенные общественно опасные деяния в составе банды. Отдельные авторы называют описанное в ст. 20 УК состояние психики несовершеннолетнего возрастной «невменяемостью». Такое состояние связывается с задержкой в психофизическом развитии несовершеннолетнего, которая проявляется в индивидуальных возрастных особенностях. В этом случае проводится судебно-психическая экспертиза соответствующими специалистами. В процессе такой экспертизы устанавливается степень интеллектуального развития несовершеннолетнего или степень его интеллектуальной отсталости, которая не дает ему возможности адекватно относиться к своим действиям, их возможным последствиям, а потому руководить ими. Неспособность правильно оценивать окружающий мир и свои поступки в нем может быть следствием перенесенных тяжелых заболеваний, но только не психических, перечисленных в ст. 21 УК или появиться в результате педагогической запущенности, воспитания в неблагоприятной среде. Все это приводит к тому, что, к примеру, 14-летний подросток по уровню своего интеллектуального развития соответствует десятилетнему ребенку.

Часть 3 ст. 209 УК устанавливает специальную ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых бандой нападений, если при этом имело место использование ими своего служебного положения. Под служащими в самом общем смысле понимаются работники нефизического и умственного труда, получающие жалованье, фиксированную заработную плату. В свою очередь они подразделяются на крупные профессиональные группы: административно-управленческие кадры (руководящие служащие), инженерно-технические работники и другие группы дипломированных специалистов, торговые служащие и т.п. Соответственно служебное положение - это совокупность тех профессиональных обязанностей и прав, которые позволяют им осуществлять свою деятельность и отграничивают одну группу служащих от другой, определяя только ей свойственное место в общей системе служащих.

Понятие «служащий», как видно из приведенных выше групп, составной частью включает в себя служащих, именуемых должностными лицами. К ним, в соответствии с примечанием к ст. 285 УК, относятся лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Среди должностных лиц выделяются представители власти, к которым относятся должностные лица правоохранительных или контролирующих органов, а также иные должностные лица, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиям в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" к представителям власти относят "лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности."

К представителям власти относятся работники государственных предприятий и учреждений, наделенные правом в пределах своей компетенции предъявлять требования, а также принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, предприятиями, учреждениями, организациями независимо от ведомственной принадлежности и подчиненности. Многие представители власти могут вообще не иметь подчиненных по службе, но обладать властными полномочиями в отношении широкого и неопределенного круга лиц. К ним относятся представители судебной, исполнительной власти. К ним также должны быть отнесены аудиторы, руководители и инспекторы счетной палаты. К представителям власти относятся лица, выполняющие соответствующие функции временно или по специальному полномочию.

Вполне обоснованно к представителям власти, а значит и к служащим, использующим свое служебное положение, относить военнослужащих внутренних войск, исполняющих возложенные на них обязанности по оказанию содействия органам внутренних дел РФ в охране общественного порядка, обеспечении общественной безопасности, охране важных государственных объектов или специальных грузов, охране исправительных учреждений, конвоировании осужденных и заключенных по стражу; сотрудников федеральных органов государственной охраны.

Ко второй группе должностных лиц относятся лица, обладающие организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях, Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Лицо, обладающее организационно- распорядительными или административно-хозяйственными функциями имеет в своем подчинении других лиц, организует их работу, руководит ими, распоряжается и управляет имеющимся в соответствующей организации имуществом, материальными ценностями, начисляет вознаграждение за труд и осуществляет иные функции.

Государственные служащие и служащие органов местного самоуправления, не относящиеся к разряду должностных лиц, включаются в перечень лиц, обладающих служебным положением. Если все перечисленные лица, используя предоставляемые им по службе возможности, совершат одно из общественно опасных деяний, перечисленных в частях 1, 2 ст. 209 УК, то они будут нести ответственность по ч. 3 ст. 209 УК.

К субъектам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 209 УК, должны относиться лица, работающие в коммерческих и некоммерческих организациях, выполняющие управленческие функции, связанные с руководством деятельностью других лиц, распоряжением или управлением имуществом, а также иные лица, использовавшие свое служебное положение для организации, подготовки или облегчения совершения преступления.

Бандитизм - преступление умышленное, совершаемое только с прямым умыслом. В содержание умысла организатора (ов) банды входит осознание того, что им (ими) создается вооруженная группа, которая будет заниматься вооруженными нападениями на граждан, учреждения, предприятия и организации любой формы собственности, и желает этого. Участник банды осознает, что он является членом организованной группы, которая имеет в своем распоряжении оружие и имеет намерение совершать нападения с применением либо угрозой применения этого оружия и желает вступить в банду и участвовать в ее деятельности. Вступая в банду, он осознает, что входит в нее для совершения преступлений, и желает этого. Формальное согласие на участие в банде без намерения оказывать ей помощь, не образует состава бандитизма. Лицо не подлежит ответственности за бандитизм в этом случае.

Статья 209 УК говорит о том, что устойчивая вооруженная группа создается с целью совершения нападений, поэтому это преступление может совершаться только с прямым умыслом. Косвенный умысел не может иметь место при совершении бандитизма. Так, лицо, организовывая банду, осуществляя руководство ею, не может сознательно допускать или тем более безразлично относиться к этим действиям. Оно всеми своими поступками доказывает, что желает наступления поставленных перед собой задач: организовать банду, руководить ею, участвовать в ней. Упоминание в диспозиции уголовно-правовой нормы цели, с которой совершаются все эти действия, также исключает возможность их совершения с косвенным умыслом. Что же касается преступных деяний, предусмотренных в ч. 2 ст. 209 УК - участие в банде и совершаемых ею нападениях, то они также не могут совершаться с косвенным умыслом, поскольку косвенный умысел, говоря о допущении или безразличном отношении, имеет в виду последствия, которые наступают в результате совершения общественно опасного деяния. Состав преступления, предусмотренного ст. 209 УК сконструирован таким образом, что последствия в нем не указаны. Так, организация банды (ч. 1 ст. 209 УК) представляет собой «усеченный» состав: еще на стадии приготовления, если подходить к этой деятельности, руководствуясь положениями о стадиях совершения преступления, общественно опасное деяние признается оконченным.

Руководство бандой (ч. 1 ст. 209 УК) и участие в ней и в совершаемых ею нападениях - формальные составы. Для наступления уголовной ответственности за них достаточно совершить указанные в норме противоправные действия, но нельзя говорить, что лицо к своим действиям относится бессознательно или допускает их совершение. Оно желает совершить указанные действия и понимает, что они являются общественно опасными и противоправными. Для «формальных» преступлений сознание общественной опасности и тем самым противоправности относится лишь к совершенному действию или бездействию. Прямой умысел при совершении действий, перечисленных в ст. 209 УК, может быть только определенным, так как он направлен на достижение четкого и единственного результата: создать банду, руководить ею, принимать в ней участие или в совершаемых нападениях.

Ранее уже отмечалось, что бандитизм, хотя и связан с нападениями, осуществляется не столько ради самого акта нападения, насильственного действия, сколько для достижения иных целей, которые не указаны в законе в силу их многообразия. Так, при бандитском нападении могут причиняться различные по степени тяжести телесные повреждения или происходить лишение жизни человека, может изыматься чужое имущество. Именно с целью завладения имуществом чаще всего совершаются бандитские нападения. Отношения ко всем этим последствиям участников банды может характеризоваться следующим образом. К завладению имуществом можно относиться только с прямым умыслом. Лишение жизни или причинение телесных повреждений может совершаться как с прямым, так и с косвенным умыслом. Например, целясь в свою жертву, преступник может сознательно допускать и желать наступления смерти, поскольку для него самое главное - выстрелом парализовать волю потерпевшего и возможность оказывать сопротивление. Действуя с прямым умыслом, лицо может желать наступления вполне определенного последствия: или смерти или телесного повреждения той или иной степени тяжести. В этом случае умысел будет простым определенным, и отвечать лицо будет за конкретно наступившие желаемые последствия. В тех случаях, когда участник нападения действует с неопределенным умыслом, т.е. не представляет себе четко, какое общественно опасное последствие может наступить в результате его действий, то ему должны вменяться конкретно наступившие последствия.

Особое значение имеет установление вида умысла при квалификации действий лиц, виновных в совершении бандитских нападений, если имел место прямой альтернативный умысел. Если преступник действовал с прямым альтернативным умыслом, т.е. в равной степени допускал причинение как смерти, так и телесного повреждения, то в том случае, когда в результате выстрела было причинено тяжкое телесное повреждение и лицо равным образом допускало его наступление наряду со смертью, то его действия нельзя квалифицировать как покушение на убийство, потому что его умыслом охватывалось и причинение телесного повреждения.

Случаи причинения телесных повреждений при бандитизме охватываются понятием нападение и поэтому дополнительной квалификации кроме ст. 209 УК не требуют.

Если лицо действовало с прямым простым определенным умыслом на лишение жизни потерпевшего, то его действия следует квалифицировать как покушение на убийство, предусмотренное соответствующим пунктом части второй ст. 105 УК. Уголовная ответственность членов банды за совершение преступлений, предусмотренных ч.ч. 1 и 2 ст. 209 УК с использованием служебного положения, предусмотрена в качестве квалифицированного состава в ч. 3 ст. 209 УК. При квалификации действий членов банды по этой части ст. 209 УК подразумевается, что они сознают, что используют свое положение по службе для облегчения совершения преступления и желают этого.

Так, организатор преступления, являясь должностным лицом государственной или негосударственной организации, в полномочия которого входит распоряжение и контроль за находящимся в его ведении оружием, использует предоставленные ему полномочия и снабжает членов банды этим оружием. Руководитель банды или рядовой участник, используя свои возможности по службе в правоохранительных органах и имея доступ к оперативной информации, предупреждает других участников о возможных акциях правоохранительных органов по борьбе с преступностью. Участник банды, работая сторожем в коммерческой организации, отключает сигнализацию и тем самым облегчает доступ в помещение для изъятия находящихся там ценностей. Главное, чтобы лицо, совершая подобные или иные действия, сознавало, что именно его особые качества, связанные со служебными полномочиями, используются при совершении действий, перечисленных в ст. 209 УК и желало бы их использовать именно таким образом. Если лицо, являясь должностным, или обладающее какими-то возможностями по службе, не использовало предоставляемые ему по службе возможности в целях совершения нападения, хотя и участвовало в банде, его деяния нельзя квалифицировать по ч. 3 ст. 209 УК. Может сложиться такая ситуация, когда служебные полномочия одного лица могут быть использованы другими лицами, сославшимися в своих действиях на распоряжение, якобы отданное первым лицом. В этом случае лицо, обладающее служебными полномочиями, которыми воспользовались преступники без его ведома, не может привлекаться к ответственности по ч. 3 ст. 209 УК, так как у него не было ни желания, ни возможности совершать какие бы то ни было действия с использованием своего служебного положения.