88

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ ПО ГРАЖДАСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 Становление и историческое развитие ценных бумаг

1.2 Понятие ценных бумаг

ГЛАВА 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

2.1 Классификация ценных бумаг

2.2 Эмиссионные ценные бумаги

2.3 Неэмиссионные ценные бумаги

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ОБРАЩЕНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ

3.1 Удостоверение прав владельцев эмиссионных ценных бумаг

3.2 Доверительное управление ценными бумагами

3.3 Проблемы залога ценных бумаг

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность выбранной темы дипломного исследования. Ценные бумаги - необходимый атрибут развития рыночного оборота. Ценные бумаги известны, по крайней мере, с позднего средневековья. Тогда в результате великих географический открытий возросла роль торговли, в том числе между различными странами, и предпринимателям потребовались крупные суммы капитала, чтобы использовать новые возможности. С этого времени можно говорить о ценных бумагах. Таким образом, ценные бумаги, появившись на заре капитализма, прошли длительный путь развития, и сейчас невозможно представить себе функционирование рынка без ценных бумаг.

С помощью ценных бумаг могут оформляться как кредитные, так и расчетные отношения, передача прав на товар и залог недвижимости, создание компаний и многие другие, необходимые в рыночной экономике операции. Этот правовой инструмент позволяет ускорять расчеты между участниками имущественных отношений, вовлекать в кредитно-денежные и товарные обязательства широкий круг лиц, содействуя эффективному удовлетворению их имущественных интересов и вместе с тем - охраняя их от возможных злоупотреблений недобросовестных партнеров. Следовательно, распространенность ценных бумаг в развитом хозяйственном обороте обусловлена тем, что, обладая определенной стоимостью, они, наряду с деньгами, служат удобным средством обращения и платежа, выполняют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага. Однако, для нормального функционирования этот институт рынка, пожалуй, как никакой другой, нуждается в тщательно продуманной и оформленной правовой регламентации.

Особое значение ценные бумаги приобретают сегодня, когда появилась реальная возможность использовать достижения современной науки и техники. Речь идет об использовании Всемирной компьютерной сети - Интернета. Все современные журналы, посвященные ценным бумагам, в том числе и известный журнал "Рынок ценных бумаг" постоянно публикуют статьи об электронных фондовых биржах, о появлении нового вида бизнеса - электронной торговле акциями и иными ценными бумаги, в том числе с помощью профессиональных посредников на этом новом рынке ценных бумаг.

Отношения, связанные с ценными бумагами, по своей природе составляют предмет гражданского права. Ценные бумаги являются разновидностью объектов гражданских прав, а действия по их отчуждению или иной передаче - гражданско-правовыми сделками. Гражданский кодекс РФ вводит необходимые ориентиры для всей сферы имущественных отношений, включая и рынок ценных бумаг. В соответствии с ним строится и законодательство о ценных бумагах.

Для быстрого и беспрепятственного, надёжного обращения ценных бумаг необходимо наличие отработанных с юридической точки зрения нормативных актов. Это возможно только при условии использования теоретических конструкций, выработанных наукой гражданского права, и критического анализа норм ранее действующего законодательства.

Таким образом, актуальность темы обусловила ее выбор в качестве темы настоящей дипломной работы.

Степень научной разработанности темы. Следует отметить, что в современной юридической литературе мало фундаментальных работ, посвящённых обращению ценных бумаг. Многие серьёзные работы на эту тему датируются серединой двадцатых годов например, М.М. Агаркова. Хотя и сейчас, после длительного перерыва, начинают появляется монографии таких авторов, как Л.Г. Ефимова, С.Ф. Жуков, А.В. Аникин, В.А. Белов, А.И. Басов и других, посвящённые проблематике ценных бумаг. Словом, эта сложная, но столь нужная и необходимая работа успешно продолжается.

Целями дипломного исследования являются:

• выявление пробелов, которые могут иметь место в законодательстве о ценных бумагах;

• предположение возможных путей восполнения законодательных и правоприменительных недостатков, а также установление положительных моментов в судебно-арбитражной практике при применении законодательства о ценных бумагах.

Эти основные цели выражены в комплексе взаимосвязанных задач, теоретический поиск решения которых обусловил структуру и содержание дипломной работы.

Исходя из названных целей, определены следующие основные задачи дипломного исследования:

• анализ российского гражданского законодательства в части применения законодательства о ценных бумагах;

• обобщение исторического материала по рассматриваемой проблеме;

• комплексное изучение основных теоретических и практических вопросов механизма реализации прав на такой объект гражданского права как ценные бумаги;

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения возникающие в области обращение различных ценных бумаг.

В прямой зависимости от объекта находится предмет исследования, который составляют:

• законодательство о ценных бумагах;

• практика применения норм, регламентирующих обращение ценных бумаг;

• тенденции совершенствования законодательства о ценных бумагах.

Методология и методика исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Нормативную базу работы составили: Конституция Российской Федерации; действующее гражданское законодательство и гражданское законодательство РСФСР, законодательство бывшего СССР и союзных республик; подзаконные нормативные акты применительно к теме исследования. и др.

Проанализировано также законодательство дореволюционной России в части, относящейся к проблематике исследования.

Теоретической основой исследования явились научные труды отечественных ученых в области гражданского права, а также иные литературные источники и материалы периодической печати, относящиеся к проблемам дипломной работы, в той мере, в какой они были необходимы для возможно более полного освещения вопросов избранной темы.

Структура и объем работы соответствует целям и задачам, поставленным перед исследованием. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих восемь параграфов, заключения, в котором представлены основные выводы и предложения, списка используемых источников.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ ПО ГРАЖДАСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 Становление и историческое развитие ценных бумаг

Возникновение ценных бумаг как особого объекта имущественного оборота, выступающего в качестве юридического заменителя реальных товаров и денежных знаков учёные связывают с тем историческим периодом, когда люди, столкнувшись с необходимостью перемещения и хранения большого количества товаров и денег, обнаружили отсутствие экономически оправдывавших себя способов их перемещения хранения.

Первоначально к участию в обороте допускались исключительно вещи, передача собственности на которые происходила посредством вручения вещи. Однако часто такой способ был неудобен и сдерживал активность торгового обращения. Необходимы были более простые способы, соответствовавшие потребностям торгового оборота Неверов О.Г. Товарораспорядительный документ как объект имущественного оборота // Юрист, 2001, № 3. C.17..

Падение Римской империи повлекло за собой многовековое забвение jus civile и открыло дорогу развитию права « варварских» народов. На момент рецепции римского права, которая совпала с общим ранним Возрождением Европы XIII в., национальное право имело достаточно крепкие позиции и собственный неповторимый облик.

Разумеется, Древний Рим был великой торговой державой, но принципы его торговой деятельности кардинально отличались от тех, которыми руководствовался средневековый Запад, В период своего расцвета «город занимался эксплуатацией и потреблением, сам ничего не производя» Ле Гофф Ж. Цивилизация средневекового Запада. М.: Издательская группа «Прогресс», «Прогресс-Академия», 1992.С.9. Непревзойденные дороги, в самом деле, всегда вели в Рим. Безопасность торговцев и товаров, стекавшихся в Город, обеспечивались мощью и управляемостью государства. Запасы золотой монеты казались неиссякаемыми. Совсем другая картина характерна для средневековья. Первой жертвой развала античной торговой системы стали римские дороги, которые теперь вели совсем не туда, куда нужно: Рим перестал быть центром единой империи, торговля велась сезонно на ярмарках в разных концах Европы. Сухопутное сообщение уступает место водному; скорость перемещения купцов и их товаров резко падает, само путешествие становится сопряженным с огромным риском. Наступил монетный голод Ле Гофф Ж. Указ. соч. С.29, 128-129.

Эти и подобные факторы называют бесспорной причиной появления векселя (и, по сути, чека) -- ценной бумаги, решающей проблемы перемещения и хранения денег в звонкой монете Нерсесов Н.О.О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. М. Норма 2000. С.167; Белов В.А Ценные бумаги в Российском гражданском праве. М.: Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 1996.С.105 и сл..

Выход из этой затруднительной ситуации нашли не изобретатели и не экономисты, а юристы, уже в VI-V веках до нашей эры догадавшиеся превратить документы, удостоверяющие конкретные сделки (например, договоры о приёме товаров и денег для перевозки и хранения), в особого рода товар, особую систему ценностей, не совпадающих ни с товаром в собственном смысле слова, ни с деньгами Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., Наука.1996. С. 105-106.. До тех пор, пока эти документы выполнялись на глиняных дощечках, папирусе и пергаменте - материалах нетранспортабельных и недолговечных, они не могли получить широкого распространения и применения. В VI веке нашей эры в Китае изобретается бумага, а в IX-X веках она начинает использоваться в Западной Европе.

Именно тогда, как это ни парадоксально, в условиях натурального хозяйствования и феодальной раздробленности, зародился едва ли не самый «рыночный механизм» - ценные бумаги. Документы, удостоверяющие конкретные сделки, будучи выполненные на бумаге, получили всеобщее признание и распространение как особые объекты экономического оборота. Чтобы обойтись без перевозок монетных гор от места жительства купца к месту ярмарки, купец, желающий отправиться туда за товаром, поступал следующим образом:

- в месте своего жительства вручал меняле (торговцу деньгами) необходимую денежную сумму в местной валюте;

- принимал взамен расписку менялы в получении этой суммы;

- применял письмо менялы, адресованное другому меняле, работающему в месте проведения ярмарки, с просьбой уплатить купцу денежную сумму в определённом размере в валюте места проведения ярмарки.

Далее оба документа, выдаваемых менялой, сливаются в один: предложение уплатить определённую сумму. Спустя некоторое время такие документы стали выдаваться не только менялами на менял (банкирами на банкиров), но и самими купцами на менял, банкиров и друг на друга, а также наоборот менялами и банкирами на купцов.

Первоначально, пока число купцов в средневековой Европе было относительно невелико, а тех из них, кто имел разрешения и средства на участие в ярмарках и международной торговле - еще меньше, купцам не требовалось ни соблюдения регистрационных процедур, ни удостоверений личности. Их знали в лицо (или по имени) представители государственных органов и товарищи по профессии. Но позднее, когда круг участников торгового оборота расширился настолько, что просто зафиксировать всех его участников (не говоря уже о том, чтобы знать их в лицо или поименно) стало невозможно, появились мошенники, адресующие предложения на заведомо неплатежеспособных лиц. Белов В.А. Указ.соч. С. 108-109.

Однако, всякий, принимающий в уплату предложение уплатить, должен быть уверен, во-первых, в добросовестности оферента, а во-вторых - в существовании и благополучном положении плательщика.

Для обеспечения первого условия торговая практика всех без исключения государств выработала особые торговые нормы - обычаи и обыкновения, которые с ХVI века стали закрепляться авторитетом государства, получив, таким образом, статус законодательных норм. По отношению к предложению уплатить эти обычаи и обыкновения объявляли эти документы абстрактными, строго формальными и дали им наименование «вексель». Часть документов, выдававшихся банкиром на банкира, приобрели в силу этого характер поручения, а не предложения. В силу того, что обязанным исполнить это поручения становится профессионал, документ мог получить условный характер, чего нельзя было сделать в векселе. Так появились аккредитивы - ценные бумаги, выпускаемые банкирами по поручению и за счет клиентов и содержание поручение этому или другому банку произвести платежи лицу-бенефициару при условии предоставления и передачи наследникам указанных в аккредитиве документов.

Промежуточное положение между переводными векселями и аккредитивами заняли чеки - приказы по счетам. По сути своей чек - тот же переводной вексель, но выписанный на специальном бланке и адресованный специальному плательщику - обслуживающему банкиру. Именно в условиях работы с достаточно узким кругом клиентом менялы и банкиры склонялись к мысли о производстве взаимных расчетов в их кругу.

С ускорением сообщения между городами появилась возможность использовать переводные чеки - приказы об уплате, адресуемые не обслуживающему банкиру, а тому из них, к которому удобно в данный момент обратиться с указанием обслуживающего банкира и счета у него, с которого в дальнейшем должны быть списаны средства. Почти сразу же к чекам стали применять индоссамент. Чек, выставленный на обслуживающего банкира, мог быть оплачен любым банком, согласившимся его приобрести. Получая чек по индоссаменту взамен выдаваемой по нему денежной суммы, банкир мог в дальнейшем предъявить его на платеж банкиру чекодателя. Белов В.А. Указ. Соч. С. 112.

Чек в современном понимании появился в обращении на рубеже ХУ1-ХУП веков одновременно в Англии и Нидерландах. И если голландские банкиры выдавали своим клиентам, сдавшим деньги на хранение, особые квитанции на предъявителя, которыми можно было расплачиваться с кредиторами, то банкиры Британии предоставляли в распоряжение своих вкладчиков специальные книжки с приказными бланками (своего рода прообраз чековой книжки), которые можно было использовать в расчетах. Именно в Англии чек получил наибольшее свое развитие. Чековое обращение долгое время регулировалось не законодательством, а исключительно банковской и торговой практикой Добрынина Л. Некоторые аспекты гражданско-правового регулирования чековых отношений // Хозяйство и право. -2004. -№ 4.- С. 47..

Параллельно появились и развивались документы, не предназначенные для расчетов. Меняла (банкир) выдавал бумагу лицу, внесшему ему вклада, формулируя ее как приказ самому себе (переводной вексель на себя) уплатить поименованному в нем лицу (позднее - предъявителю) выраженную круглым числом денежную сумму "звонкую" или "ходячею" монетою. Такие документы имелись уже в Древнем Вавилоне и назывались "худу". Только менялы Западной Европы додумались выдавать кредиты такого рода документами. Лицо, получившее их, может реализовать их всякому желающему по договорной цене и получить от последнего необходимые ценности. Использовав их и получив предполагаемый доход, должник либо возвращал кредит меняле деньгами по обусловленному курсу, либо приобретал документы этого или иного менялы об уплате, погашая ими задолженность по кредиту в первом случае - по курсу "один к одному", во втором - по обусловленному соглашением. Так появились векселя банкиров на самих себя - банковские билет (банковские ноты или банкноты). С приданием им юридической силы и охраной со стороны государства принудительного курса таких банкнот, с введением монополии на их выпуск банкноты фактически сливаются с денежными знаками, становятся не только юридическими и фактическими их заменителями.

В это же время свое развитие получают товарораспорядительные документы. В современном виде товарораспорядительные документы появились тогда, когда активно начал развиваться именно товарный оборот, а необходимость ускорения заключения торговых сделок требовала активного использования и перемещения не самих материальных ценностей, а их заменителей, символов, т.е. товарораспорядительных документов. Неверов О.Г. Роль товарораспорядительных документов в современном торговом обороте // Законодательство. -2001. -№5.- С.53.

Особый тип обязательственных бумаг дала феодальная Россия. В отличие от Западной Европы в России не сложилось многочисленного и сильного специализированного купеческого сословия, не было замкнутой корпоративности купеческого сословия, как на Западе, торговлей мог заниматься едва ли не каждый желающий. В этих условиях не могло быть и речи о широком развитии кредита, который, тем не менее, был объективно необходим. Уже такие памятники русского законодательства, как Русская Правда (Пространная редакция по Троицкому списку) и Псковская судная грамота знают термины "ссуда", "заклад", "заем", "проценты".

Вексельный устав Российской империи 1729 г. ввел в обиход понятие простого векселя. Примерно в то же время простой вексель появился и в Европе, что было вызвано усилением защиты кредиторов со стороны государства. Белов В.А. Указ. соч. С.112.

Изобретение корпоративных ценных бумаг должно быть предписано опять-таки Западной Европе. Для преодоления трудностей правового порядка были созданы такие конструкции, как доверительная собственность, хозяйственные общества и товарищества, юридические лица. Возникли первые акционерные общества - английские и голландские компании по торговле с Ост-Индией, компании Гудзонского залива, которые стали первыми крупными эмитентами ценных бумаг. Кстати, акции последних до сих пор котируются на фондовых биржах Лондона и Торонто.

В те времена лондонские брокеры заключали сделки прямо на улице, в кафе (отсюда название - "уличный рынок"). Только с началом промышленного переворота и созданием крупных обрабатывающих предприятий акции получили широкое распространение. Первая американская фондовая биржа появилась в 1791 г., а в 1792 г. возникла "прародительница" знаменитой ныне Нью-йоркской фондовой биржи. В 60-х годах XIX в. в Германии появились инвестиционные банки, взявшие на себя комплекс посреднических операций с ценными бумагами в индустрии. Именно из Германии и в меньшей мере из Франции пришел этот бизнес в Россию с опытом финансового инвестирования. Алехин Б. Рынок ценных бумаг. Введение в фондовые операции. Самара. 1992. С.34. Да и сам термин "ценные бумаги" пришел в Россию из немецкого права в XIX в. Кашанина Т.В. Корпоративное право. М.: Норма-Инфра-М., 1999. С.405. В современную эпоху произошли важные изменения в организационной структуре рынка ценных бумаг, его функциональном механизме. Буренин М.И. Рынок ценных бумаг и производственных финансовых инструментов. М., Инфра. 1998. С.11. В настоящее время ценные бумаги - важнейший инструмент рынка. Среди источников правового регулирования следует отметить Конституцию РФ, где закреплен принцип единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (ст. 8), Гражданский кодекс РФ, где дается определение ценной бумаги, классификация ценных бумаг, определяются требования к ценной бумаге, права, удостоверенные ценной бумагой и др. Важное значение имеют положения Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 года, Собрание законодательства РФ. 1996. №17. Ст.1918. а также Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г., Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст.1. Федеральный закон "О переводном и простом векселе" от 11 марта 1997 г., Собрание законодательства РФ. 1997. №11. Ст.1238. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 14 января 1998 г., Собрание законодательства РФ. 1998, № 7, Ст. 785. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", Собрание законодательства РФ. 1999. №10. Ст.1163. Федеральный закон от 29 июля 1998 г. "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", Собрание законодательства РФ. 1998. №31. Ст.3814. Федеральный закон от 23 июня 1999 года "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг", Собрание законодательства РФ. 1999. №26. Ст.3174. Федеральный закон от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", Ведомости Федерального Собрания РФ. 2002. №2. Ст.5. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", Собрание законодательства РФ. 2001. №49. Ст.4562. Положение о переводном и простом векселе, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. №104/1341, Собрание законодательства СССР. 1937. №52. Ст.221. подзаконные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и др. В этих нормативно-правовых актах раскрываются такие понятия, как эмиссия ценных бумаг, их размещение, подписка на ценные бумаги и т.д., содержатся требования к профессиональным участника рынка ценных бумаг (брокерам, дилерам, клиринговым организациям, депозитариям, регистраторам, номинальным держателям ценных бумаг и т.д.), определяются условия рекламы ценных бумаг и решаются другие вопросы, связанные с ценными бумагами и их обращением на рынке ценных бумаг.

1.2 Понятие ценных бумаг

Гражданский кодекс РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142).

Ценная бумага признается ценной не в силу присущих ей естественных свойств, а потому, что в ней закреплены определенные имущественные права: право на получение денежной суммы, право на получение товара, право на другие ценные бумаги и т.д.

Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от других юридических документов, которые также могут подтверждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших достаточно широкое распространение, необходимо выделить признаки, присущие ценным бумагам.

В юридической литературе указывается на различные признаки ценных бумаг, имманентные им.

Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., Норма. 1998. С. 141-142..

В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления);

абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников) Гордон В.М. Система советского торгового права. М., 1924. С. 36..

М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие признаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность ценной бумаги Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., Норма. 1994. С. 173-178..

В современных исследованиях авторы также приводят различные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения) Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. -2005. -№ 4.- С. 37; Он же. Ценные бумаги на предьявителя. Ярославль, 1995; Он же. Именная акция как ценная бумага //Очерки по торговому праву. Вып. 2, Ярославль, 1995..

Е.А. Суханов называет три признака, характеризующих ценную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать которое или передать другому лицу можно путем использования этого документа Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей./Под ред.Толстого Ю.К. М., Бек. 2004. С. 183..

Представляется, что следующие признаки являются необходимыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бумагу. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.

Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.

1. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Проблема юридической природы удостоверяемых ценными бумагами прав не нашла однозначного решения ни в юридической литературе, ни в законодательстве. Статья 142 ГКРФ определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918., характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.

В свою очередь имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг, обладающих такими правами, - большинство) и вещными. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе, наряду с вещными правами, также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещноправовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков Агарков М.М. Указ. соч. С. 175.. В юридической литературе было высказано мнение о том, что обязательственные и вещноправовые требования соединяются и в акции Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. М., Инфра-М. 2004. С. 29.. По нашему мнению, в данном вопросе может быть только однозначный ответ: имущество акционерного общества принадлежит на праве собственности только акционерному обществу, и акционеры не имеют никаких вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет только обязательственные права (право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты) и неимущественные права, о которых было сказано выше.

Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев удостоверяют обязательственные права, а если точнее - каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере обязательственных прав. Ценная бумага является односторонним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее ценной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двустороннее обязательство.

Кроме того, права, удостоверяемые ценными бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда право можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага» Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М, Наука. 1996. С. 32-33..

И наконец, заканчивая рассмотрение вопроса о субъективных гражданских правах, которые могут удостоверяться ценными бумагами, следует подчеркнуть, что каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде случаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе «Об акционерных обществах» в 2001 г. Это нововведение вряд ли можно признать теоретически обоснованным, так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных ценных бумаг, исходя исключительно из практических соображений, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Тарасов, анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анормальное явление, как выпуск долей акций» Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., Инфра-М-Норма. 2004. С. 377..

Любая ценная бумага удостоверяет определенное субъективное гражданское право, но не любое субъективное право может удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяются только - законом либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ).

К сожалению, оперативность правового регулирования гражданско-правовых отношений указами Президента РФ и нормативными актами министерств и ведомств еще до принятия Гражданского кодекса РФ привела к появлению документов, которые не обладают таким признаком ценных бумаг, как удостоверение имущественных прав, а потому с юридической точки зрения могут быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг. В качестве примера можно привести казначейские обязательства, выпускавшиеся в России до конца 1996 г. Одно из прав, которое мог реализовать держатель казначейского обязательства, - право на получение налогового освобождения. Право на налоговое освобождение нельзя назвать имущественным гражданским правом. В данном случае речь шла по сути о взаимозачете обязательств, регулируемых различными отраслями законодательства, одно из которых - задолженность перед федеральным бюджетом - предметом регулирования гражданского законодательства не является. Такие документы нельзя признать ценными бумагами в полном смысле слова, скорее их следует отнести к «узаконенным суррогатам ценных бумаг» Демушкина Е. Ценные бумаги // Закон. -2004.- № 7.- С. 106..

2. Начало презентации является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Ценная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе говоря, использование такого документа либо его передача равносильны использованию или передаче выраженного в нем права. Необходимость такого предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его легитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги.

Как уже отмечалось, отличительной особенностью ценных бумаг по сравнению с другими документами является неразрывная связь между выраженным в бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право, ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявительских ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно только предъявления документа.

3. Свойство публичной достоверности. Средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем.

Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.

Право надлежащего держатели ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.

Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам.

4. Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг.

В юридической литературе существуют два подхода к условиям законодательного признания документа ценной бумагой.

Первый подход, который можно назвать широким, заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.

Второй (узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт Трофименко А. Признаки ценной бумаги // Российская юстиция.-2004.-№ 7.- С. 16..

Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих подходов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

При решении вопроса, относится ли тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто формальным признаком - назван ли он таковым федеральным законом или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг вносится необходимая определенность. При нем отпадают существовавшие на практике трудности определения того, относится ли документ к числу ценных бумаг.

Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять гражданский оборот; с их помощью оформляются новые типы договоров; ценные бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками обязательств. Но из достоинств ценных бумаг вытекают и их недостатки: ценные бумаги - строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина, «мертвящие», «ставящие форму выше содержания» Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. - М., Статут. 2003.-С. 264.. Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация вступают в определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «против».

В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствоваться общей идеей - уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в соответствии с принципами цивилизованного гражданского процесса.

5. Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более подробно, - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение, лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия Крашенинников Е.Л. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. -2005. - №4. - С. 38..

Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами - осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ГК РФ устанавливает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами.

Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу» Агарков М.М. Указ. соч. С. 178..

Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверенных ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной, ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение дивидендов и на участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания происходит не одновременно с переходом прав на акцию, а по истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57 Федерального закона «Об акционерных обществах») СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1.. В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом прав на саму бумагу.

В юридической литературе существует мнение, что транзитивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг Чуваков В.Б. Понятие и признаки ценных бумаг// Очерки по торговому праву. -Вып. 6. Ярославль,- 1999.-С..39.. В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в качестве примера приводится именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ СЗ РФ. 1996. №5. Ст. 410. не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем правил об ограничении оборотоспособности именного чека не является принципиальным. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках, являющийся Приложением № 1 к Женевской конвенции 1931 г., допускает возможность передачи именных чеков.

Вся история становления и развития ценных бумаг - это история их обращения, что невозможно без такого их свойства, как оборотоспособность.

Таким образом, любому документу, признаваемому в соответствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все вышеназванные признаки.

В экономической литературе называются иные признаки ценных бумаг: доступность для гражданского оборота, стандартность и серийность, документарность, регулируемость и признание государством, ликвидность, риск. Поэтому, по мнению авторов экономических исследований, определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М., Бек. 2003.С. 67-72.. Представляется, что с таким утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. 1 ст. 142 ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что для применения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том, обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способностью быть быстро проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных и для неликвидных ценных бумаг устанавливается унифицированный правовой режим Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., Норма. 2002. С. 54..

В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права» Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М., Инфра. 2001. С.14.. Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. I. M., Норма. 2002.С. 314.. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях германских цивилистов XIX в. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С.14.

Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений» Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М., Инфра. 2001. С. 17..

Сторонники второй - бездокументарной - концепции ценных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени» Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право.- 2002.- №3. - С. 65., и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу - бестелесную вещь - как обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., Норма. 1998. С. 79. (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав.

В новейшей юридической литературе высказано мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не представляется возможным, поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге Степанов Д. Современное российское право понимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2002.- № 7.- С. 133; Он же. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. -2002.- № 3.- С. 66..

Действительно, определение настолько парадоксально, что, будучи возведенным в ранг закона, однозначно приведет к усложнению и системы права, и системы законодательства.

Каждая из представленных концепций имеет свои достоинства и свои недостатки. Многочисленные споры относительно понятия и признаков ценных бумаг можно объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и законодательном совершенствовании.

ГЛАВА 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

Ценные бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ПК РФ и в соответствии с которым различаются:

ценные бумаги на предъявителя;

именные ценные бумаги;

ордерные ценные бумаги.

Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Ценные бумаги на предъявителя. Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому лицу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и др.

Именные ценные бумаги. Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта, не может быть проведена последовательно Крашенинников Е.Л. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву. Вып. 2. Ярославль, 1995. С. 58; Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг// Хозяйство и право.- 2002.-№4. -С. 65-67., и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 4. С. 66-67.. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные ценные бумаги обладают признаком публичной достоверности.

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования) Крашенинников Е.А Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву. Вып. 2. С. 7.. Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т.е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу».