Ордерные ценные бумаги. В них, как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, который в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, делающее такую передаточную надпись, называется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается, такая надпись, - индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится перед управомоченным по бумаге лицом ответственным не только за действительность права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть коносаменты, чеки, двойные складские свидетельства, векселя и другие бумаги.

Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются:

денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются векселя, чеки, облигации;

товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся коносаменты, складские свидетельства, закладные;

* корпоративные ценные бумага, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции Гражданское право: Учебник / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К..Ч. 1. М.,Норма Инфра 2002. С. 219; Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова.Т. I.-М. Норма. 2003. -С. 319..

Еще одна классификация ценных бумаг предусмотрена Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». В соответствии с этим Законом ценные бумаги могут быть эмиссионными и неэмиссионными.

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:

закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

размещается выпусками;

имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облигации, государственные ценные бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства.

Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща совокупность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их обладателем индивидуальный объем прав. Таковыми являются чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства, закладные и др.

Наряду с рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным основаниям: в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, выпускающим их в обращение. По этому критерию можно выделить государственные, муниципальные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц.

Основными нормативными актами, регулирующими государственные и муниципальные ценные бумаги, являются Бюджетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г. СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823. и Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» Там же. Ст. 3814.. «Государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации, муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования» (ст. 1 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»).

Эмитентами государственных Ценных бумаг Российской Федерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются соответственно федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.

Ценные бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными лицами, гарантируются лишь имуществом самих этих лиц.

Следует несколько слов сказать о производных ценных бумагах. Производные ценные бумаги упоминались в российском законодательстве с 1991 г. и определялись как ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций, государственных долговых обязательств. Производными ценными бумагами признавались опционы и варранты. В настоящее время, учитывая, что опцион традиционно понимается как биржевой инструмент, а в ГК РФ варрант трактуется как залоговое свидетельство, законодатель отказался от использования этих терминов. В законодательстве сейчас содержится указание на два вида производных ценных бумаг -опционный сертификат и опцион эмитента. В соответствии со Стандартами эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссий (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (далее - ФКЦБ) от 9 января 1997 г. № 11 Вестник ФКЦБ России. 1997. № 1. опционным свидетельством является «именная ценная бумага, которая закрепляет право его владельца в сроки и на условиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свидетельств (для документарной формы выпуска) и решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска), на покупку (опционное свидетельство на покупку) или на продажу (опционное свилетельство на продажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах, выпуска которых зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств». Изменениями, внесенными в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», предусмотрено появление еще одного вида производных ценных бумаг - опциона эмитента, под которым понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке пенных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»»//СЗ РФ. 2002. №52(ч. 2). Ст. 5141.. Опцион эмитента является именной ценной бумагой.

В юридической литературе были предложены иные классификации видов ценных бумаг. Так, В.А. Белов предлагает в зависимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, различать три группы ценных бумаг - инвестиционные, торговые и товарораспорядительные.

Инвестиционные ценные бумаги служат для получения денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.

Торговые ценные бумаги служат целям получения кредита под единичные конкретные операции.

Товарораспорядительные ценные бумаги служат для получения товаров во временное целевое владение с целью производства с ними каких-либо операций в интересах кредитора Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: Вопросы теории: Диссертация в форме научного доклада. М., 1996. С. 26-29..

Гражданское законодательство к ценным бумагам относит государственную облигацию, облигацию, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы (ст. 143 ГК РФ). Этот перечень, как уже указывалось, не является исчерпывающим, так как законами и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги.

Рассмотрим основные виды ценных бумаг подробнее. Учитывая, что деление бумаги на эмиссионные и не эмиссионные легальное сделанное на основе закона в этом аспекте мы и рассмотрим виды ценных бумаг.

2.2 Эмиссионные ценные бумаги

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации (ст. 2).

Выпуск акций может осуществляться лишь акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами» (ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Акция легитимирует своего владельца в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя названо в бумаге, а кроме того, внесено в реестр акционеров общества (ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Акции могут быть различных категорий и типов. Существуют две категории акций - обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции в свою очередь подразделяются на типы в соответствии с тем объемом прав, которые они предоставляют своим владельцам.

Акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев, финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. По привилегированным акциям дивиденды могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Решение о выплате дивидендов, их размере и форме принимается общим собранием акционеров, при этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров.

Обязанность выплачивать дивиденды у акционерного общества возникает только после принятия решения об их выплате (объявлении), до этого существует лишь право акционерного общества. В юридической литературе высказано мнение, что право на дивиденд существует у акционеров и до объявления дивидендов, но только это право особого рода - членское право, корпоративное право на дивиденд, требовать принудительного осуществления которого нельзя. Впоследствии, после объявления дивидендов, это право переходит в одноименное обязательственное право, исполнения которого можно требовать в судебном порядке. Только потому, что акционер имеет корпоративное право на дивиденд, впоследствии он может приобрести обязательственное право, т.е. кредиторское право на дивиденд производно от корпоративного права на дивиденд Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., Норма. 2002. С. 64-65.. По нашему мнению, право на получение дивиденда у акционера (и соответственно обязанность акционерного общества по выплате дивиденда) возникает при наличии сложного юридического состава, последним юридическим фактом которого является принятие общим собранием акционерного общества решения о выплате дивидендов.

Срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Если срок выплаты не определен ни в уставе, ни в решении общего собрания, то срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня объявления дивидендов.

В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8; далее - Постановление).

В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены, акционер - владелец обыкновенных акций и акционер - владелец привилегированных акций, по которым размер дивиденда не определен уставом, не имеют оснований требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за определенный период является правом общества.

Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично по искам акционеров - владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием акционеров принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа. В ст. 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» перечислены случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься до полной оплаты уставного капитала общества; если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов и в других случаях, указанных в названной статье. Во всех этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут признаваться обоснованными (п. 13 Постановления). Ответственность члена совета директоров, исполнительного органа общества и его членов, управляющей организации или управляющего за незаконную выплату дивидендов, повлекшую убытки для акционерного общества, должна наступать в соответствии со ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах», а если эти действия привели к банкротству общества, то в соответствии с ч. 4 ст. 56 ГК РФ.

Следует учитывать, что доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов. Они могут быть получены за счет разницы между номинальной стоимостью акции и ее курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом рынке, более того, как отмечается в экономической литературе, первое место среди доходов акционера начинает прочно занимать доходность по акциям, складывающаяся за счет прироста их курсовой стоимости Мусатов В.П. Фондовый рынок: Инструменты и механизмы. М., Инфра. 1991. С. 27-29..

Акции по российскому законодательству могут быть свободно обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. Оборот акций закрытого акционерного общества существенно ограничен по сравнению с акциями открытого акционерного общества. В открытых акционерных обществах акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такие акции нельзя предлагать для приобретения неограниченному кругу лиц. При выходе из закрытого акционерного общества акционер должен предложить акции остающимся акционерам по цене предложения другому лицу. Акционеры закрытого акционерного общества пользуются правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них (п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Российское законодательство предусматривает, что акции могут быть только именными, выпуск предъявительских акций в настоящее время не допускается (ч. 2 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Новеллой изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах» Федеральный закон от 7 августа 2001 г. «О внесении изменений и допол-нений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»» //СЗ РФ. 2001. №33(ч. 1). Ст. 3423., является появление дробных акций. Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции).

Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типa) в объеме, соответствующем части акции, которую она составляет.

Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»),

В отличие от акции понятие облигации содержится в ГК РФ. Часть вторая ГК РФ относит выпуск и продажу облигаций к специфической форме заключения договоров займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ч. 1 ст. 816 ГК РФ). Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ч. 2 ст. 816 ГК РФ). Эта норма содержится в главе ГК РФ, посвященной займу и кредиту, однако в статье подчеркивается, что к отношениям между лицом, выпустившим облигации, и ее держателем правила Кодекса о займе применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (ч. 3 ст. 816 ГК РФ).

Более подробно отношения, связанные с облигациями, регулируются Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», который под облигацией понимает эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать права ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации является процент и/или дисконт (ст. 2). В роли эмитентов облигаций могут выступать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, юридические лица, как правило акционерные общества.

Дли облигаций, выпускаемых акционерными обществами, Федеральным законом «Об акционерных обществах» предусмотрены специальные правила. Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций. Это положение соответствует ст. 102 ГК РФ, согласно которой общество не вправе выпускать облигации на сумму, превышающую размер его уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного в этих целях третьими лицами. Выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала.

Решение о выпуске, размещении и погашении обществом облигаций принимается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, если иное не предусмотрено в уставе. Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания или по решению совета директоров, если это предусмотрено в уставе.

Российское законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если акционерное общество выпускает облигации на предъявителя, то никакого реестра не может быть, а права владельца такой облигации восстанавливаются в судебном порядке.

Общество вправе размещать облигации с обеспечением и облигации без обеспечения. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

По облигациям с залоговым обеспечением предметом залога могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество. Договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. Договор поручительства может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Облигации являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются только на определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической формой заключения договора займа, для которого характерны срочность, возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кредиторами общества.

Важным вопросом является проблема надежности облигаций. Считается, что, чем меньше экономический риск, сопряженный с приобретением облигаций, тем ниже выплачиваемый по ним процент. Недостаток надежности необходимо компенсировать повышенным доходом. Считается, что государственные облигации являются наиболее надежными, поскольку государство не может обанкротиться и выполнит все обещанное. К сожалению, это не относится в полной мере к нашему государству. На мировом же рынке государственные ценные бумаги являются наиболее надежными и потому наименее доходными. Эмитенты, внушающие меньше всего доверия, вынуждены выплачивать инвесторам высокий процент как своеобразную премию за повышенный риск. Инвесторам очень трудно самим разобраться, какие бумаги предпочтительнее приобрести на рынке, поэтому существует масса аналитических материалов, публикуемых банками, специализированными фирмами, частными лицами. В развитых государствах существует система рейтингов, которые присваиваются облигационным займам. Это очень удобно для инвесторов, так как избавляет их от необходимости знакомиться с аналитическими материалами. Инвестор выбирает только те бумаги, которые считает для себя приемлемыми.

Государственные и муниципальные ценные бумаги (икскрипции) от других ценных бумаг отличает тем, что их эмитентами являются Российская Федерация или субъекты Российской Федерации, муниципальные образования в лице органов исполнительной власти или исполнительного органа местного самоуправления.

Государство отличается от любого эмитента тем, что оно считается наиболее надежным заемщиком, так как оно распоряжается всеми поступившими налогами. Поэтому в принципе государство не может не расплатиться по своим обязательствам в связи с отсутствием у него средств, как это уже неоднократно было с эмитентами - коммерческими организациями.

Учитывая печальный опыт прошлого, ГК РФ прямо подчеркивает, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. При принятии ГК РФ долго дискутировался вопрос о природе государственного займа: является он институтом гражданского или финансового права. Гражданское законодательство закрепило подход, согласно которому государство - обыкновенный заемщик и участники договора госзайма не подчинены друг Другу.

Правовое регулирование отношений по госзайму осуществляется не только ГК РФ, но и Бюджетным кодексом РФ, а также Федеральным законом от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» СЗ РФ. 1988. №31. Ст. 3814., которые установили, что срок погашения государственного займа не должен превышать 30 лет. Долговые обязательства РФ могут носить краткосрочный (до 1 года), среднесрочный (от 1 года до 5 лет) и долгосрочный (от 5 до 30 лет) характер. Долговые обязательства муниципального образования погашаются в сроки, не превышающие 10 лет. Государственный внутренний долг должен находиться под постоянным контролем представительной власти. Предельный объем государственного внутреннего долга, в том числе и государственных ценных бумаг, которые могут быть выпущены в течение года и которые остаются на конец года, утверждаются вместе с бюджетом на соответствующий год.

Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам, удостоверяющим права их владельца на получение от указанного эмитента ценных бумаг денежных средств, или, в зависимости от условий эмиссии этих ценных бумаг, иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости, либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями эмиссии.

По ранее действовавшему законодательству к государственным относились ценные бумаги третьих лиц, выпущенные под гарантию Правительства РФ. В настоящее время установлено правило, что ценные бумаги, эмитированные третьими лицами, обязательства по которым гарантированы Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием (государственная или муниципальная гарантия), не являются государственными или муниципальными ценными бумагами. Гарант по государственным или муниципальным ценным бумагам несет субсидиарную ответственность по гарантированному им обязательству. Предусмотренные государственной или муниципальной гарантией обязательства гаранта перед бенефициаром ограничиваются уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Гарант, исполнивший обязательство по ценным бумагам вместо принципала, имеет право потребовать от последнего в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по государственной или муниципальной гарантии.

Договор государственного или муниципального займа является договором присоединения. Как и другие ценные бумаги, государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть именными и на предъявителя, они могут быть как документарными, так и бездокументарными. Подавляющее большинство из них имеет бездокументарную форму, как это принято во всех развитых странах (согласно ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными).

Конкретные права владельцев государственных ценных бумаг определяются условиями выпуска соответствующих облигаций.

Упоминание в российском законодательстве о жилищных сертификатах впервые появилось в Указе Президента РФ от 10 июня 1994 г. «О выпуске и обращении жилищных сертификатов» СЗ РФ. 1994. №7. Ст. 694.. Развернутое правовое регулирование жилищные сертификаты получили в Положении о выпуске и обращении жилищных сертификатов от 10 июня 1994 г. (утвержденном этим Указом) и в Инструкции ФКЦБ от 12 мая 1995 г. «О порядке выпуска, обращения и погашения жилищных сертификатов на территории Российской Федерации» Экономика и жизнь. 1995. № 33. . Как отмечает Г. Макаров, жилищные сертификаты стали важным источником привлечения средств населения и юридических лиц не только для строительства новых, но и для завершения незаконченных строительством жилых домов Макаров Г. Законодательство о жилищных сертификатах // Хозяйство и право. -2004.-.№10.-С. 110..

Положение указывает, что жилищные сертификаты - особый вид облигаций с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющих право их собственника на:

приобретение квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов;

получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата. Схема индексации номинальной стоимости жилищного сертификата устанавливается при его выпуске и остается неизменной в течение установленного срока действия жилищного сертификата.

Инструкция содержит несколько иное определение жилищного сертификата. Это любые ценные бумаги или обязательства, номинированные в единицах общей площади жилья и имеющие также индексируемую номинальную стоимость в денежном выражении, размещаемые среди граждан и юридических лиц, дающие право их владельцам при соблюдении определенных в проспекте эмиссии условий требовать от эмитента их погашения путем предоставления в собственность помещений, строительство (реконструкция) которых финансировалось за счет средств, полученных от размещения указанных ценных бумаг или обязательств. Таким образом, Инструкция называет уже два вида сертификатов, одни из которых признаются ценными бумагами, а другие не являются таковыми. Правда, Инструкция не указывает, как такое разграничение проводится, но толкование нормативных актов позволяет прийти к выводу, что общедоступные (коммерческие) жилищные сертификаты являются ценными бумагами, а льготные (государственные) жилищные сертификаты, на основании которых определенным категориям граждан предоставляются субсидии на приобретение жилья или другие жилищные льготы, не обладают признаками ценных бумаг и соответственно не могут признаваться таковыми.

Жилищные сертификаты, признаваемые ценными бумагами, по своей сути являются облигациями, но облигациями, не просто номинируемыми в единицах общей площади жилья, но также имеющими номинальную стоимость в денежном выражении. На этом основании в юридической литературе указывалось, что жилищные сертификаты являются особого рода ценными бумагами, поскольку облигации не предусматривают индексации собственной номинальной стоимости Демушкина Е. Положение о выпуске и обращении жилищных сертифи-катов//Экономика и жизнь: Ваш партнер.- 1994.- № 33.- С. 10.. Относительно облигационного характера жилищных сертификатов следует согласиться с В.А. Беловым, который отмечает, что действительно облигация - ценная бумага, не предусматривающая индексации собственной номинальной стоимости. Однако всякая облигация содержит право требования не только возврата номинальной стоимости, но и выплаты дохода. Именно в этом ключе нужно говорить о праве требования возврата номинальной стоимости сертификата Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., Наука. 1996. С. 175. . Точки зрения об облигационном характере жилищных сертификатов придерживается и Д. Потяркин Потяркин Д. Жилищный сертификат // Хозяйство и право.- 2004. -№ 8. -С. 40-42..

Как всякие облигации, жилищные сертификаты являются эмиссионными ценными бумагами, и для них установлен определенный порядок эмиссии.

В качестве эмитента жилищных сертификатов может выступать юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, имеющее на праве собственности, аренды или иных законных основаниях отведенный (приобретенный) в установленном порядке земельный участок под строительство (реконструкцию) и проектную документацию на строительство (реконструкцию) жилья, являющегося объектом привлечения средств, а также юридическое лицо, которому в установленном порядке переданы все вышеуказанные права, осуществляющее выпуск жилищных сертификатов и несущее обязательство по ним перед их владельцами (п. 1 Инструкции), т.е. эмитентом может быть только юридическое лицо - резидент, отвечающее двум требованиям: во-первых, имеющее на законных основаниях земельный участок под жилищное строительство; во-вторых - имеющее проектную документацию на строительство жилья.

Эмитентами жилищных сертификатов не могут быть банки, кредитные учреждения, товарные и фондовые биржи.

Жилищные сертификаты могут выпускаться только под гарантию или поручительство. Гарантами и поручителями выпуска могут быть банки, иные кредитные учреждения, страховые компании. В качестве поручителей могут выступать юридические лица - профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также администрации субъектов Российской Федерации или органы муниципального образования.

Приобретателями (инвесторами) сертификатов могут быть любые граждане и юридические лица. Все жилищные сертификаты должны быть именными, и поэтому ведется реестр собственников жилищных сертификатов. Ведение реестра может осуществлять либо сам эмитент, либо он поручает его ведение специализированному регистратору. Жилищные сертификаты могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. Поскольку жилищные сертификаты являются видом облигаций, они не дают права голоса на общем собрании эмитента, права на долю в доходах или в общей сумме активов эмитента.

Погашение жилищных сертификатов может осуществляться тремя способами, «путями»:

• путем выкупа. Владелец жилищного сертификата после проведения первой индексации номинальной стоимости сертификата имеет право требовать его выкупа эмитентом. Эмитент обязан незамедлительно, не позднее семи банковских дней с момента получения письменного требования владельца жилищных сертификатов, выкупить данные жилищные сертификаты. В случае отсутствия у эмитента возможности осуществить выкуп жилищных сертификатов их выкуп в эти же сроки осуществляется поручителем (гарантом);

• путем предоставления владельцу сертификата в собственность помещения или путем обмена на письменное обязательство эмитента о передаче владельцу сертификатов конкретного помещения после завершения строительства (реконструкции).

В случае требования двух и более владельцев жилищных сертификатов предоставления одного и того же помещения требования владельцев удовлетворяются в соответствии с очередностью их получения эмитентом;

• путем обмена на жилищные сертификаты других серий (выпусков), выпущенных тем же эмитентом в порядке и на условиях, согласованных эмитентом и владельцем жилищных сертификатов.

Е. Демушкина относит жилищные сертификаты к суррогатам ценных бумаг, поскольку реализация права на заключение договора купли-продажи квартиры держателем сертификата возможна только при условии приобретения определенного количества жилищных сертификатов. Отдельный сертификат не предоставляет такого права Демушкина Е. Ценные бумаги //Закон.-2004. -№7.- С. 106-107..

Кроме рассмотренных общедоступных (коммерческих) жилищных сертификатов, признаваемых ценными бумагами, существуют, как уже отмечалось, и так называемые льготные, государственные сертификаты, не являющиеся таковыми. Основной нормативный акт, регламентирующий государственные жилищные сертификаты, - постановление Правительства РФ от 20 января 1998 г. № 71 «О федеральной целевой программе «Государственные жилищные сертификаты»». Право на получение таких сертификатов имеют военнослужащие, увольняемые с военной службы, сотрудники органов внутренних дел и органов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ, увольняемые со службы, и другие категории граждан Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., Наука. 1996. С. 175..

Такие сертификаты являются именными свидетельствами, удостоверяющими право гражданина - участника программы на получение безвозмездной субсидии на приобретение жилого помещения, и не являются ценными бумагами.

Заканчивая рассмотрение жилищного сертификата, следует отметить, что законодательство, посвященное им, неоднородно, противоречиво и, несомненно, требует своей дальнейшей проработки.

Так Воловик обратился в Верховный Суд РФ с заявлением, в котором оспаривает положения Правил выпуска и погашения государственных жилищных сертификатов, выдаваемых гражданам - участникам федеральной целевой программы "Государственные жилищные сертификаты" (далее - Правил), в части, предусматривающей для граждан - участников Программы увеличение размера субсидии с учетом права на дополнительную жилую площадь.

При этом он указывает, что при оформлении документов на получение жилищного сертификата ему на основании пункта 10 оспариваемых Правил было отказано в расчете субсидии с учетом права дочери на дополнительную жилую площадь в связи с ее заболеванием.

Заявитель считает, что оспариваемая норма нарушает его право и права членов его семьи на улучшение жилищных условий с учетом очередности и льгот, установленных федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами.

Решением Верховного Суда Российской Федерации от 11 июля 2003 года Воловику Ю.А. в удовлетворении жалобы отказано.

Не соглашаясь с таким решением, заявитель в кассационной жалобе просит о его отмене и удовлетворении заявленных им требований в полном объеме.

Рассмотрев материалы дела и доводы кассационной жалобы, Кассационная коллегия находит ее не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Законодательством Российской Федерации предусмотрено, что определенные категории граждан могут улучшить свои жилищные условия не только путем предоставления им жилья по договору социального найма, но и путем получения безвозмездных субсидий на его приобретение за счет средств федерального бюджета.

Вместе с тем порядок получения субсидий регулируется специальными нормативно-правовыми актами.

Право граждан, увольняемых (уволенных) с военной службы, на обеспечение жилыми помещениями путем получения государственного жилищного сертификата от органов местного самоуправления либо от Министерства обороны Российской Федерации (иного федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба) предусмотрено п. 14 ст. 15 Федерального закона "О статусе военнослужащих", согласно которому порядок выдачи сертификатов определяется Правительством Российской Федерации.

Аналогичные положения закреплены в разделе 5 Постановления Правительства РФ от 20 января 1998 года № 71 "О федеральной целевой программе "Государственные жилищные сертификаты".

Соглашаясь на участие в Программе, гражданин избирает иной способ реализации права на жилище - путем приобретения или строительства жилья за собственные средства, но с учетом предоставления субсидии в виде государственного жилищного сертификата.

При этом гражданин никоим образом не ограничен в праве свободного выбора качественных характеристик и местоположения жилья и имеет возможность приобретения готового жилья как на первичном, так и на вторичном рынке с использованием либо без использования собственных или кредитных денежных средств. В случае, если получатель государственного жилищного сертификата по каким-либо причинам не смог решить свою жилищную проблему и не воспользовался средствами выделенной ему безвозмездной субсидии, он сохраняет право на улучшение жилищных условий как очередник на получение жилья на условиях социального найма. Граждане - участники Программы исключаются из списков нуждающихся в улучшении жилищных условий только после приобретения жилья по сертификату.

Кроме того, участие в программе "Государственные жилищные сертификаты" является добровольным и лишь одним из многих способов реализации закрепленного за гражданином права на обеспечение жильем, от реализации которого он вправе отказаться и избрать иной способ обеспечения жильем себя и членов семьи, предусмотренный действующим законодательством, что никоим образом Программа не исключает решения военнослужащим или гражданином, уволенным с военной службы, своей жилищной проблемы в порядке, предусмотренном ст. 15 Федерального закона "О статусе военнослужащих" Определение от 7 августа 2003 г. № КАС03-408// Вестник ВАС.-2003.-№ 11.-С.16..

Опционные свидетельства отнесены к ценным бумагам постановлением ФКЦБ от 9 января 1997 г. № 11 «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссий» (в ред. от 31 декабря 1997 г.) Вестник ФКЦБ России. 1997. № 1.. В соответствии с п. 1 Постановления опционное свидетельство является ценной бумагой, которая закрепляет право ее владельца в сроки и на условиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свидетельств (для документарной формы выпуска) или решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска) на покупку (опционное свидетельство на покупку) или продажу (опционное свидетельство на продажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств.

В отличие от всех ранее рассмотренных ценных бумаг опционные свидетельства являются производными ценными бумагами, т.е. удостоверяют право их владельцев на покупку или продажу других ценных бумаг через определенное время или в течение определенного срока по определенной цене. О.В. Рыжков к производным ценным бумагам относит опцион и варрант Рыжков О.В. Виды ценных бумаг и их хранение // Комментарии законов Российской Федерации. М., Бек. 1998. С. 372-373., но действующее законодательство не считает опцион ценной бумагой, а варрант является ценной бумагой, но не производной, а залоговым свидетельством, т.е. частью двойного складского свидетельства, и подчиняется иному правовому режиму, поскольку представляет собой товарную ценную бумагу. Утверждение О.В. Рыжкова о том, что использование термина «варрант» и как производной ценной бумаги, и как залоговой части двойного складского свидетельства является «лишь совпадением» Там же. С. 373., не соответствует действительности.

В случае выпуска опционных свидетельств в документарной форме сертификат опционного свидетельства должен содержать определенные обязательные реквизиты, предусмотренные п. 3 Постановления. Отсутствие какого-либо из реквизитов делает опционное свидетельство недействительным.

Опционные свидетельства относятся к эмиссионным ценным бумагам, и поэтому им присущи все признаки эмиссионных ценных бумаг. Эмитентами опционных свидетельств могут быть акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, иные организации.

Опционные свидетельства можно разделить на два вида: опционные свидетельства на покупку ценных бумаг и опционные свидетельства на продажу ценных бумаг.

Эмитентами опционных свидетельств на покупку могут быть юридические лица - собственники базисного актива и юридические лица - эмитенты базисного актива, действующие на основании договора комиссии с собственником базисного актива. При этом под базисным активом следует понимать акции определенной категории и типа определенного акционерного общества, облигации определенной серии определенного акционерного общества и иной коммерческой организации (п. 2 Стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии). При выпуске таких опционных свидетельств базисный актив в течение всего срока обращения опционных свидетельств должен находиться на хранении в депозитарии, куда их передает на хранение собственник, а депозитарий обязуется выступать в реестре владельцев ценных бумаг их номинальным держателем и исполнять поручения только эмитента опционных свидетельств с целью исполнения прав владельцев опционных свидетельств.

Эмитентами опционных свидетельств на продажу могут быть юридические лица только при наличии соответствующего обеспечения выпуска опционных свидетельств. Обеспечение может предоставляться для целей выпуска третьими лицами, а также опционные свидетельства могут выпускаться под залог определенного имущества самого эмитента. Величина обеспечения не может быть меньше совокупной стоимости выпуска опционных свидетельств по цене исполнения.

Все опционные свидетельства одного выпуска обладают равной номинальной стоимостью. Общая номинальная стоимость выпуска опционных свидетельств определяется как общая номинальная стоимость базисного актива данного выпуска опционных свидетельств. Моментом исполнения прав владельца опционного свидетельства является заключение договора купли-продажи ценных бумаг, составляющих базисный актив опционных свидетельств. При этом опционные свидетельства подлежат гашению (п. 4 Постановления).

Таким образом можно сказать, что вопросы обращения эмиссионных ценных бумаг достаточно подробно регламентированы в законодательстве и нормативно-правовых актах.

2.3 Неэмиссионные ценные бумаги

Вексель, как ценная бумага, характеризуется определенными признаками. Во-первых, он является строго формальным документом, обладающим определенными реквизитами, при отсутствии хотя бы одного из которых выданная бумага не признается векселем. Высший Арбитражный Суд РФ придерживается практики, в соответствии с которой отсутствие у векселя необходимых реквизитов не порождает вексельное обязательство, но не может препятствовать рассмотрению такого документа в качестве обычной долговой расписки. Федеральный закон «О переводном и простом векселе» еще раз подчеркнул, что вексель - строго письменная ценная бумага, составленная на бумажном носителе, а потому не может быть бездокументарных векселей (как это пыталась установить ФКЦБ в Положении об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей - постановление от 21 марта 1996 г. № 5). Требование об обязательности составления векселя на специальном бланке законодательство не содержит. Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения» не устанавливает специальных требований к форме вексельного обязательства. Высший Арбитражный Суд РФ указал, что простой вексель признается надлежаще оформленным, если при его составлении соблюдены требования ст. 75 Положения о переводном и простом векселе Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. М., Инфра. 1997. С. 3-4..

Во-вторых, вексель удостоверяет абстрактное обязательство, не зависящее от своего основания, и потому векселедержателю не могут быть, как правило, противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий, которые находятся вне вексельного обязательства. Из этого правила есть одно исключение: если должник докажет недобросовестность векселедержателя, который приобрел, например, заведомо похищенный, безденежный или бестоварный вексель, он освобождается от уплаты вексельного долга. В юридической литературе спорным является вопрос о степени абстрактности вексельного обязательства от основания выдачи Гражданское право / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К., Ч. 2. М., Норма-Инфра. 1997. С. 484..

Представляется, что следует согласиться с мнением О.С. Иоффе о том, что Конвенция 1930 г. предусматривает не полную (материальную) абстрактность векселя, исключающую любые ссылки на отсутствие оснований, а лишь относительную (процессуальную), допускающую возражения, которые основываются на недобросовестности векселедержателя Иоффе О.С. Обязательственное право. М., Юрлитиздат. 1975. С. 687..

В-третьих, вексель, как правило, передается посредством индоссамента. В мировой практике векселя, как и многие ценные бумаги, могут быть именными, предъявительскими и ордерными. В странах континентального права, присоединившихся к вексельной Конвенции (в отличие от законодательства США и Англии, допускающих предъявительские векселя), любой вексель предполагается ордерным и передается посредством индоссамента. Поэтому простой вексель в отличие от долговой расписки может передаваться по приказу, и только оговорка «не приказу» лишает его ордерной сины, и он может быть передан в порядке, установленном для цессии.

Легальное определение векселя содержится в ст. 815 ГК РФ: «В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе». Однако такое определение далеко от совершенства, на что уже указывалось в юридической литературе Гражданское право / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Ч. 2. М., Норма-Инфра. 1997. С. 484..

Векселя бывают простые и переводные. Простой вексель - это выписанный в установленной форме документ, который выражает ничем не обусловленное обязательство одной стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную денежную сумму другой стороне (векселедержателю) Иоффе О.С. Указ. соч. С. 688. .

Переводным векселем называется выписанный в установленной форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны, векселедателя (трассанта), другой стороне, плательщику (трассату), уплатить определенную денежную сумму третьей стороне, векселедержателю (ремитенту) Иоффе О.С. Указ. соч. С. 688..

Видом договора хранения является складское хранение (хранение на товарном складе). Основные особенности при хранении товаров на товарных складах отражаются в специальных документах, выдаваемых складом в подтверждение хранения товаров. В настоящее время, как отмечает П.А. Панкратов, в мировой практике сложились традиции применения двух вариантов складских свидетельств:

* одни страны используют вариант двойного документа (складское свидетельство + варрант);

* другие - одного документа (складское свидетельство) Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 2. М., Инфра-М. 2000. С. 82.

ГК РФ предусматривает три вида складских документов. Это складская квитанция, простое и двойное складские свидетельства.

Складская квитанция удостоверяет заключение договора хранения и не является ценной бумагой. Простое и двойное складские свидетельства, напротив, являются ценными бумагами и, как всякие ценные бумаги, должны содержать необходимые реквизиты. Так, в соответствии со ст. 913 ГК РФ в каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:

наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, и место нахождения (место жительства) товаровладельца;