Содержание

Введение

Введение

Актуальность темы исследования. Развитие рыночных отношений немыслимо без освоения новых современных способов организации хозяйства, отыскания эффективных средств ускоренного развития в наиболее перспективных отраслях. В частности, требуется приоритетная модернизация основных фондов, наукоемкого и сложного оборудования. Однако, такого рода техника, как правило, является дорогостоящей, и задачей является отыскание путей привлечения инвесторов, создание для них преференций и льготного режима. Одним их таких направлений является развитие лизинговой деятельности, регулируемой, прежде всего, нормами о договоре финансовой аренды (лизинга).

Вопросам правового обеспечения договора финансовой аренды (лизинга), а также лизинговой деятельности в целом, за последние годы уделено немало внимания в отечественной юридической литературе. Это обстоятельство позволяет отказаться от подробного изложения правил о лизинге в целом, сконцентрировав внимание на нерешенных и сложных вопросах, не нашедших надлежащего разрешения в научной литературе и практике.

Данный институт в настоящее время является одной из наиболее динамично развивающихся сфер российского бизнеса. Объемы операций на рынке лизинговых услуг в этой области неуклонно растут, число лизинговых организаций увеличивается. Вместе с тем за годы рыночных преобразований не удалось в полной мере сформировать устойчивый, соответствующий современным потребностям общества рынок лизинговых услуг. Последние новации законодательства о финансовой аренде (лизинге) не исчерпали круга проблемных вопросов, требующих научного исследования, обсуждения и последующего разрешения в рамках нормотворчества.

Многозначность понятия лизинга, сложность отношений, складывающихся вокруг финансовой аренды, споры ученых о правовой природе лизинга, его месте в системе гражданско-правовых обязательств, пробелы и противоречия нормативных актов, но лизингу порождают затруднения его субъектов в использовании данного механизма. Анализ существующей договорной и судебной практики показывает, что правовое оформление лизинговой деятельности часто содержит множество ошибок, приводящих к неправильной квалификации договора, признанию его незаключенным, лишению льгот и преимуществ, предоставляемых по лизингу, а также другим негативным последствиям для его участников. Кроме того, сторонами договора лизинга не в полной мере используются диспозитивные нормы лизингового законодательства с целью максимального обеспечения своих интересов.

Степень научной разработанности темы. Вопросы юридической природы договора финансовой аренды (лизинга), его сущности и гражданско-правового регулирования исследовали: О.Е. Блинков, В.В. Витрянский, Е.В. Вавилин, Л.В. Василевская, А.А. Груздева, Е.В. Кабатова, Т.А. Коннова, О.А. Кравченко, И.Г. Лисименко, М.В. Петрищев, Л.Н. Прилуцкий, И.А. Решетник, В. Сахарчук, Ю.А. Серкова, Э. Толмачева, IO.C. Харитонова, Е.Н Чекмарева, О. Шевченко, О. Шишлянникова и др. Организационные и экономические основы лизинга отражены в трудах В.Д. Газмана, В, Голощапова, В.А. Горемыкина, В.М. Джуха, В.В.Комарова, Н.М. Коршунова, Н.Р. Кравчук, Т.А. Красевой, М.И. Лещенко, В.А. Перова, В.Л. Перовой, М. Харви, В. Хойер, Х.И. Шпиттлер и др.

Основная направленность существующих работ заключается в исследовании правового регулирования лизинговых отношений, месте и роли договора лизинга в системе гражданско-правовых договоров, в которых правовое положение участников лизинговых отношений рассмотрено либо недостаточно, либо фрагментарно. Поэтому существует необходимость комплексного исследования правовой природы договора финансовой аренды (лизинга).

Целью данной работы является комплексное исследование существующих в науке и практике представлений о природе финансовой аренды (лизинга), сущности возникающих в связи с ним общественных отношений, и выработка предложений по совершенствованию гражданско-правового регулирования в этой сфере.

Реализация поставленной цели потребовала решения следующих задач:

проанализировать исторические предпосылки становления и развития законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга);

изучить понятие и основные элементы договора финансовой аренды (лизинга);

исследовать порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) и его форму;

рассмотреть права и обязанности сторон по исследуемому договору;

разработать и обосновать рекомендации по совершенствованию норм, регламентирующих порядок заключения и исполнения договора финансовой аренды (лизинга);

проанализировать правовые последствия нарушения договора финансовой аренды (лизинга);

- выработать предложения по совершенствованию нормативно-правовой базы в области финансовой аренды (лизинга).

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере осуществления предпринимательской деятельности и связанные с финансовой арендой (лизингом), в том числе при заключении и исполнении договора финансовой аренды (лизинга).

Предметом исследования являются гражданско-правовые нормы, регулирующие договор финансовой аренды (лизинга) и практика их применения.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы системного анализа и обобщения нормативных и практических материалов, диалектический и конкретно-исторический методы. Помимо этого при анализе сущности рассматриваемого правового института использовались также формально-юридический, сравнительно-правовой и функционально-структурный методы научного познания.

Структура работы. Цель работы, поставленные задачи и выбранные методы исследования определили структуру работы, которая состоит из введения, трех глав, шести параграфов, заключения, библиографического списка.

Глава 1. Общая характеристика договора финансовой аренды (лизинга)

1.1 Становление и развитие законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга) в России

В нашей стране само слово "лизинг" впервые стало употребляться во время второй мировой войны, когда в 1941-45 годах по lend-lease осуществлялись поставки американской техники.

В широкое употребление в России термин "лизинг" начал входить только в начале 90-х годов, когда правительство стало использовать его для стимулирования инвестиционной деятельности. Но начало развития лизинговых операций на отечественном внутреннем рынке относится к середине 1989 года и связано с переводом государственных предприятий на арендные формы хозяйствования. Заметным явлением в становлении первых правил применения лизинга стали Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде от 23 ноября 1989 года и Письмо Госбанка СССР "О плане счетов бухгалтерского учета" от 16 февраля 1990 г. №270, в котором был представлен порядок отражения лизинга в бухгалтерском учете. Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде и ряд связанных с ними актов предусматривали краткосрочную и долгосрочную аренду, а также допускали выкуп предприятий путем уплаты арендатором арендодателю всей арендной платы со стоимости сданного на полный амортизационный срок имущества. Развитие сети коммерческих банков способствовало внедрению лизинговых операций в банковскую практику.

В связи с развитием внешнеэкономической деятельности с начала 90-х годов, российские предприятия стали заключать лизинговые договоры с иностранными партнерами на основе действующего международного законодательстве о лизинге и ввозить импортное оборудование в Россию. Таможенные органы первыми отреагировали на появление нового вида отношений. Главное управление государственного таможенного контроля СССР издало уже 5 июня 1990 г. Указание №11-38/20 "О пропуске товаров по лизинговым контрактам". Данный акт определял лизинг как долгосрочную аренду (на срок 15-20 лет), по окончании которой арендатор выкупал оборудование, возместив арендодателю остаточную его стоимость.

Действительным началом развития в Российской Федерации законодательной базы о лизинге явился Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 года № 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности". Лизинг здесь понимался как "вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных финансовых или привлеченных финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим и юридическим лицам на определенный срок". Данный Указ не устанавливал никаких норм, направленных на непосредственное регулирование правоотношений, связанных с лизингом имущества. Правительству РФ поручалось "разработать и в месячный срок утвердить Временное положение о лизинге", а также разработать предложения о присоединении России к Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 года и развитии взаимоотношений с Европейской ассоциацией лизинговых компаний.

Правительство РФ, хотя и с опозданием, но выполнило возложенную на него Президентом задачу, и 29 июня 1995 года приняло Постановление №633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности", которым было утверждено Временное положение о лизинге.

Лизинг во Временном положении определяется как "вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей" (п.1).

В целях дальнейшего развития и государственной поддержки лизинговой деятельности 27 июня 1996 года Правительством РФ было принято Постановление "О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации". Постановление, кроме экономических льгот для лизинговых сделок и права на механизм ускоренной амортизации, предусматривало, что при разработке особенной части Налогового Кодекса РФ необходимо установить "комплекс мер по налоговому стимулированию инвесторов, осуществляющих операции финансового лизинга с использованием оборудования отечественного производства".

Другим важным для того времени моментом, который стоит особо отметить, было утверждение Правительством РФ Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации (Постановление от 26 февраля 1996г. №167), согласно которому лизинговые компании могли осуществлять свою деятельность исключительно на основании выданной им Министерством экономики РФ лицензии с соблюдением лицензионных условий и действующего законодательства. Принятие этого Положения было шагом назад, потому что оно создавало препятствия для развития лизинговых отношений в России. Оно ограничивало возможность различных организаций, имеющих свободные денежные средства, выступать в качестве инвесторов, то есть лизингодателей, особенно если такая деятельность носила разовый характер. При этом законность данного Положения часто ставилась под сомнение.

Следующим существенным шагом было принятие части второй Гражданского кодекса РФ, которая вступила в силу 1 марта 1996 года, после чего все вышеназванные нормативные акты сохранили свое действие лишь в части, не противоречащей §§ 1 и 6 главы 34 ГК РФ. Параграф шестой, имеющий название "Финансовая аренда (лизинг)", состоит из шести статей, в которых определен сам договор финансовой аренды, его предмет, указан срок передачи предмета договора, перехода к арендатору риска случайной гибели, определена ответственность продавца. В ГК РФ впервые был применен термин "финансовая аренда". До этого в нормативных актах и на практике встречалось только понятие "лизинг", а в Гражданском Кодексе РФ эти термины используются как синонимы.

Важность принятия второй части ГК РФ заключается в том, что договор лизинга впервые получил свое законодательное оформление, что, с одной стороны, являлось очередной гарантией для участников лизинговых отношений и, следовательно, должно было привести к расширению его использования в предпринимательской сфере, а, с другой стороны, должно было привести к однообразному регулированию данного вида отношений.

В соответствии с ГК РФ в целях формирования бюджетных средств для финансирования лизинговой деятельности в агропромышленном комплексе было принято постановление Правительства РФ от 29 октября 1997 г. № 1367 "О совершенствовании лизинговой деятельности в агропромышленном комплексе Российской Федерации", которым утвержден Порядок обеспечения агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией и приобретения племенного скота на основе финансовой аренды (лизинга), предусмотрено принятие положения о проведении конкурса на право осуществления финансовой аренды (лизинга). Смысл организационной и финансовой поддержки в данном случае заключается в том, что средства для совершения лизинговых операций предоставляются за счет бюджета, а лизинговые компании по существу выполняют роль операторов (правительственных агентов). Позднее в порядок предоставления ресурсов бюджета для осуществления лизинговых операций, обеспечивающих развитие агропромышленного комплекса, вносились дополнения и изменения'.

Еще одним важным нормативно-правовым актом, регулирующим лизинговые отношения, является Конвенция УНИДРУА "О международном финансовом лизинге". Несмотря на то, что еще 8 февраля 1998 г. президент подписал Федеральный закон № 16-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА "О международном финансовом лизинге", она вступила в силу для России только с 1 января 1999 г. Это связано с тем, что в соответствии с положениями статьи 16 Конвенции она вступает в силу в первый день месяца, следующего после истечения шести месяцев с даты сдачи на хранение депозитарию (в данном случае правительству Канады) документа о присоединении. Данное уведомление о присоединении было направлено Министерством иностранных дел Российской Федерации 3 июня 1998 г.

11 сентября 1998 г. Государственной Думой был принят Федеральный закон "О лизинге", впоследствии одобренный Советом Федерации (14 октября 1998 г.) и подписанный Президентом РФ (29 октября 1998 г.). По поводу необходимости принятия данного Закона существует несколько точек зрения. Так, В.В. Витрянский, например, считает, что необходимости в его принятии не было, по той причине, что ГК РФ не предусматривает издания специального правового акта, посвященного регламентации договора лизинга. Договор финансовой аренды рассматривается в ГК РФ в качестве одного из видов аренды, и, следовательно, "договор финансовой аренды за пределами норм, сосредоточенных в § 6 гл. 34, регулируется общими положениями об аренде. Тем самым достигается его полное и комплексное регулирование". Конечно, данная позиция без сомнения имеет право на существование, к тому же, действительно, в ГК РФ, но данной схеме регулируется достаточно большое количество договоров. Но существует и другая точка зрения, согласно которой принятие указанного закона является существенным шагом на пути законодательного регулирования лизинга. Данная позиция, думается, выглядит предпочтительней. Ее сторонником является, например, В.Д. Газман, который считает, что "в § 1 главы 34 ГК РФ неоднократно (ст. 607, 608, 610, 614, 615, 621, 624) говорится о законе, который может предусматривать иной порядок (регулирования) по сравнению с установленным в Кодексе". При этом ГК РФ не устанавливает запрета на принятие каких-либо специальных федеральных или иных правовых актов о лизинге.

Как считает В.Ю. Колобов, необходимости детального регулирования самого договора на уровне ГК РФ нет, но для "обеспечения единообразного лизинговых операций в рамках национального хозяйственного оборота", они должны регламентироваться в специальном законодательстве.

Несмотря на такой массив нормативных актов, регламентирующих финансовую аренду, развитие лизинговых отношений шло не только крайне медленно, но и преодолевая большие трудности, связанные с непоследовательностью и некорректностью многих положений Закона "О лизинге".

О проблемах правоприменения законодательства, регулирующего договор лизинга, говорили и на парламентских слушаниях в начале 2001 года. Их участниками отмечалось, что лизинг является одной из наиболее эффективных форм инвестирования экономики, наиболее действенным механизмом обновления основных фондов организаций в условиях недостатка финансовых средств.

Стало очевидным, что лизинг в России работал слабо, инвестиции в капитал организаций поступали в меньшем объеме, нежели это требовалось, что лизингу была необходима поддержка государства. Практика двухлетнего применения ФЗ "О лизинге" показала, что отдельные его положения требовали доработки и приведения в соответствие со сложившимися экономическими реалиями. Кроме того, с момента принятия старого закона он вызвал жесткую критику за нечеткость формулировок, за противоречия с Конвенцией УНИДРУА (Оттавской) о международном финансовом лизинге и ГК РФ, за экономическое трактование понятия лизинга и другие недостатки. Поэтому, в результате научных дискуссий и критики его применения, появились изменения и дополнения в закон, которые сделали совершенно иной его концепцию. Вариант нового закона стал максимально близок по смыслу к нормам ГК РФ.

И, как итог, 29 января 2002 года принимается Федеральный закон №10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге". Данные изменения и дополнения были настолько существенными, что можно говорить о том, что в настоящее время действует совершенно новый законодательный акт, посвященный регулированию лизинговых правоотношений.

Главной целью внесения дополнений и изменений в Закон о лизинге являлось приведение этого специального законодательного акта в соответствие с Гражданским кодексом РФ.

На сегодняшний день договор финансовой аренды (лизинга) регулируется Конвенцией, нормами ГК РФ о договорах лизинга. Законом о финансовой аренде (лизинге) и подзаконными актами -- указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и т, д. Конвенция имеет приоритет по сравнению с нормами гражданского права РФ, нормы ГК превалируют над Законом о финансовой аренде (лизинге), а подзаконные акты не должны противоречить названным Конвенции, Кодексу и Закону,

Выявлено, что действующее законодательство даже после внесения последних изменений неверно отражает сущность лизинговых отношений, не учитывает реальный характер отношений его субъектов, что вызывает множество споров теоретиков и проблемы на практике. Однозначность и определенность в понимании правовой природы договора финансовой аренды (лизинга) необходимы для выявления сущности отношений его субъектов.

1.2 Понятие и основные элементы договора финансовой аренды (лизинга)

Понятие финансовой аренды (лизинга) является достаточно многозначным, отношения, складывающиеся вокруг финансовой аренды (лизинга) сложными, а споры ученых о правовой природе финансовой аренды (лизинга), его месте в системе гражданско-правовых обязательств - острыми и актуальными.

Определение понятия финансовой аренды (лизинга), необходимо для адекватного нормативно-правового регулирования сложившихся на практике отношений между его субъектами, а также для облегчения интеграции этого нового способа финансирования англо-американского происхождения в систему обязательств и вещных прав Российской Федерации. Оно также имеет большую практическую значимость применительно к взаимным правам и обязанностям сторон и, особенно, к положению сторон по отношению к третьим лицам. Потому важность представляют анализ финансовой аренды (лизинга) как экономического и правового явления, знаЕ1ие особенностей существующей терминологической базы по финансовой аренде (лизингу).

Для российского права лизинг является новым гражданско-правовым институтом, основные черты которого заимствованы из зарубежного права и практики. Термин "лизинг" произошел от английского глагола "to lease", что означает "нанимать", "брать в аренду". В английском юридическом языке словом "leasing" обозначается и традиционная сдача имущества в аренду, и собственно лизинг как разновидность аренды. Мировая практика, пытаясь устранить такую двойственность терминологии в праве, использует значение слова "лизинг" для обозначения определенного вида договора имущественного найма. Некоторые страны присваивают отношениям лизинга оригинальное название, отличное от заимствованного английского или уже имеющегося определения аренды. Например, во Франции получил распространение термин credit-bail (кредит-аренда), который исходил из трехсторонней природы договора.

В законодательстве Бельгии, регулирующем отношения финансовой аренды, имеет место наименование "договор имущественного найма - финансирования", или "найма-финансирования" (location financement), но в том, же тексте употребляется и "сдача в аренду" (leasing).

Общим для правовых систем разных государств является стремление законодателя вписать лизинг в рамки уже известного гражданского института передачи вещи во временное пользование,

В качестве исходной нормативной базы российский законодатель избрал определение сделки финансового лизинга, содержащейся в ст. 1 Конвенции УНИДРУА. Согласно ей по сделке финансового лизинга одна сторона (арендодатель): а) заключает по спецификации другой стороны (арендатора) договор (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым арендодатель приобретает комплектное оборудование, средства производства или иное оборудование (оборудование) на условиях, одобренных арендатором в той мере, в которой они затрагивают его интересы; б) заключает договор (договор лизинга) с арендатором, предоставляя ему право использовать оборудование в обмен на выплату периодических платежей. При этом сделка финансового лизинга должна соответствовать следующим характеристикам:

а) арендатор определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь на опыт и суждение арендодателя;

б) оборудование приобретается арендодателем в связи с договором лизинга, который заключен или должен быть заключен между арендодателем и арендатором, а поставщик осведомлен об этом;

в) периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.

Сделки, обладающие указанными признаками, относятся конвенцией к числу сделок финансового лизинга независимо от наличия или отсутствия у арендатора права на выкуп оборудования. Согласно конвенции по сделкам финансового лизинга может передаваться любое оборудование, за исключением того, которое должно быть использовано в основном для личных, семейных или домашних целей арендатора, т.е. сделка финансового лизинга предполагает лишь предпринимательские цели передачи оборудования в пользование арендатора.

Российский законодатель в статье 665 ГК РФ определил финансовую аренду (лизинг) следующим образом: "по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем".

Договор лизинга также определен ст. 2 Закона "О финансовой аренде (лизинге)" и содержащееся в нем определение идентично определению, имеющемуся в ст. 665 ГК РФ, за одним исключением: Закон не указывает на использование переданного в аренду имущества для предпринимательских целей. По направленности результата договор лизинга в действующем российском законодательстве относится к договорам о передаче имущества в пользование.

Договор лизинга является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным.

Считаем, что следует истолковывать договор финансовой аренды (лизинга) как двустороннюю (а не многостороннюю) сделку (договор арендного вида), неразрывно связанную с договором купли-продажи лизингового имущества. Лизингодатель по договору финансовой аренды (лизинга) возлагает исполнение части своих обязанностей на продавца по договору купли-продажи (п. 1 ст. 313 ГК), причем имеет место особый случай перепоручения исполнения, при котором перед кредитором (лизингополучателем) в силу прямого указания закона становится ответственным, только исполнитель (продавец). В свою очередь, договор купли-продажи предстает перед нами как договор в пользу третьего лица - лизингополучателя (ст. 430 ГК).

Однако такой подход к договору финансовой аренды (лизинга) не является единственно возможным. Широко распространена трактовка лизинга как многосторонней сделки (трехстороннего договора), в которой участвуют продавец, лизингодатель и лизингополучатель, причем каждый из них имеет свои права и несет свои обязанности. Этот подход нашел отражение в Конвенции. Есть у него сторонники и в научной литературе.

Следует отметить, что при всей простоте данной концепции у нее больше недостатков, чем достоинств. Ведь отношения между лизингодателем и лизингополучателем, с одной стороны, и лизингодателем и продавцом предмета лизинга, с другой, урегулированы так, как в классических двусторонних (синаллагматических) договорах. Участники этих договоров не имеют ни одного права или обязанности, которые принадлежали бы всем им одновременно и каждому из них в отдельности, что как раз и характеризует многостороннюю сделку.

Участники финансовой аренды (лизинга) не совершают общего (согласованного) волеизъявления, необходимого для заключения любого договора. Во всяком случае, это касается продавца и лизингополучателя, К возникающим между ними отношениям нельзя применить установленные ГК правила о заключении, изменении и расторжении сделок (договоров), о признании их недействительными и т, д. Закон о финансовой аренде (лизинге), вводя понятие обязательного и сопутствующих договоров (п. 2 ст. 15), одновременно исключил трактовку лизинга в качестве единой, пусть и многосторонней сделки. Ведь один договор не может включать в свой состав другие самостоятельные договоры. Таким образом, финансовая аренда (лизинг) в широком смысле слова - это совокупность договоров с участием лизингодателя, лизингополучателя, продавца и иных лиц,

В статье 2 Закона о финансовой аренде (лизинге) даны также понятия "лизинг" и "лизинговая деятельность". Под лизингом в целом предлагается понимать совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе с приобретением объекта лизинга, А лизинговая деятельность раскрывается как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

По нашему мнению, законодателем предлагается рассматривать договор лизинга как основу лизинга в целом - договор здесь служит определяющим, системообразующим фактором для всех лизинговых связей. Такая оценка договора видится нам правильной. Однако общее соотношение указанных выше понятий вызывает критику.

Законодатель, определяя лизинг в целом, не раскрывает, какие именно экономические и правовые отношения относятся к нему, В частности, можно ли считать, что лизингом является и та группа правоотношений, которая складывается между поставщиком объекта лизинга и лизингодателем. Если опираться на текст ст. 2 Закона о финансовой аренде (лизинге), то ответ должен быть положительным, К этому выводу есть смысл добавить примечание о том, что если отношения "поставщик-лизингодатель" и составляют часть лизинга, то только в качестве дополнительной части.

Вряд ли уместно и указание на то, что лизинг представляется собою "совокупность экономических и правовых отношений", ибо данные отношения оказываются противопоставленными друг другу и разделенными, тогда как в действительности производственные экономические отношения не есть нечто противоположное и противостоящее отношениям правовым. Следовательно, под лизингом следует понимать сами производственные экономические отношения, возникающие на основе договора лизинга и включающие в себя некоторые примыкающие к нему отношения по приобретению объекта лизинга и исполнению договора лизинга. Такая формулировка позволяет, с одной стороны, определить место договора лизинга в системе лизинговых отношений, а, с другой, допускает включение в лизинг отношений, которые, хотя и не являются собственно лизинговыми, но в силу включения в договор сопровождают и обеспечивают его (это условия о техническом обслуживании, о заемных обязательствах и т.п.).

Что же касается соотношения лизинга и лизинговой деятельности, то нет сомнений, что между ними можно поставить знак равенства. Просто в ст. 2 Закона о финансовой аренде (лизинге) акцент перенесен на инвестирование как решающую характеристику лизинга в его экономическом понимании.

В юридической литературе встречаются мнения о понятии лизинга, которые построены, в основном, на базисе экономических отношений участников лизингового рынка. Так, М.И. Лещенко рассматривает лизинг с трех позиций: во-первых, как форму вложения средств на возвратной основе, во-вторых, как своего рода товарный кредит и, наконец, как комплекс возникающих имущественных отношений, связанных с передачей имущества в пользование после его приобретения у производителя (продавца). Более того, в число участников лизинга им включены лизингодатель, лизингополучатель и производитель (продавец) имущества. Как отмечает В.А.Горемыкин полагает, что "лизинг-это способ реализации отношений собственности, выражающий определенное состояние производительных сил и производственных отношений, с которыми он находится в тесной взаимосвязи... Это система предпринимательской деятельности, включающей в себя три вида организационно-экономических отношений: арендные, инвестиционные и торговые, содержание каждого из которых в отдельности полностью не исчерпывает сущности специфических имущественно - финансовых лизинговых операций). По мнению В.М. Джуха, "в более широком смысле лизинг является организационной формой предпринимательской деятельности, выражающей особые отношения собственности, особую систему хозяйствования, на них основанную). В.Д. Газман считает, что "лизинг, как экономико-правовая категория, представляет собой особый вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей. Наиболее распространенным в энциклопедиях, словарях, учебной, справочной литературе определением лизинга является его определение как разновидности арендных отношений. Как видим, данные определения во многом исходят из функций финансовой аренды. Но в то же время, указанные концепции не содержат комплексного подхода к определению такой сложной категории как финансовая аренда (лизинг), который бы учитывал не только позиции его экономических функций, но и природу правовых отношений его субъектов.

Вопрос о правовой природе финансовой аренды (лизинга) еще больше усложняется при наличии в договоре финансовой аренды (лизинга) опциона на докупку, что делает похожим данный договор на договор купли-продажи в рассрочку. Е. Кабатова в своей работе о лизинге приводит мнения сторонников концепции отнесения лизинга к договорам купли-продажи в рассрочку особого типа. Опровергая ошибочность данной теории, достаточно указать лишь то, что при договоре купли-продажи в рассрочку (ст.ст.488-489 ГК РФ) право собственности на товар переходит от продавца к покупателю либо в момент заключения договора, либо в момент передачи вещи. При договоре финансовой аренды (лизинга) право собственности на оборудование сохраняется за лизингодателем, передавшим оборудование в лизинг лизингополучателю на протяжении всего договора. Более того, наличие опциона не является общим определяющим признаком для любого договора лизинга, его квалифицирующим признаком. Отличия от договора купли-продажи в рассрочку проводятся также по предмету, срокам, целям, по объему прав и обязанностей сторон. По первому договору можно приобрести любое имущество и для любой цели (личной, семейной, бытовой, предпринимательской), данный договор заключается на значительно меньший срок, чем договор лизинга.

Переходя к рассмотрению основных элементов договора финансовой аренды (лизинга), вначале хотелось бы остановиться на его субъектах.

Сторонами договора финансовой аренды (лизинга) являются: арендодатель (лицо, приобретающее в собственность указанное арендатором имущество у определенного продавца и предоставляющее имущество во владение, и пользование по договору лизинга) и арендатор (лицо, владеющее и пользующееся лизинговым имуществом). В правовых актах и литературе арендодатель и арендатор по договору лизинга именуются соответственно лизингодателем и лизингополучателем.

Лизингополучатель - это физическое или юридическое лицо, которое получает имущество (предмет лизинга) во временное владение и пользование на основании договора лизинга. С учетом того, что предметом договора лизинга может быть вещь, используемая для предпринимательской деятельности, в роли лизингополучателей могут выступать юридические лица - коммерческие организации и индивидуальные предприниматели -- во всех случаях, а также некоммерческие организации - в тех случаях, когда им это разрешено. Физические лица, не относящиеся к числу индивидуальных предпринимателей, заключать договоры лизинга не вправе.

Лизингодателем является физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга (п. 1 ст. 4 Закона о финансовой аренде (лизинге)).

В роли лизингодателей могут выступать индивидуальные предприниматели и юридические лица - коммерческие организации. Лизингодатель - индивидуальный предприниматель должен зарегистрироваться в качестве будущего субъекта лизинговой деятельности. Лизингодатель - коммерческая организация называется лизинговой компанией (фирмой). Ее правовое положение определено ст. 5 Закона о финансовой аренде (лизинге). В роли лизинговой компании может выступать коммерческая организация любой организационно-правовой формы.

Лизинговые компании - нерезиденты должны быть учреждены в своих странах в качестве юридических лиц - коммерческих организаций. Что касается нерезидентов - физических лиц, то они должны иметь право заниматься предпринимательской деятельностью согласно законодательству своей страны.

Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (как резидентов, так и нерезидентов) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством РФ порядке (п. 4 ст. 5 Закона о финансовой аренде (лизинге)). В настоящее время какой-либо специальный порядок привлечения средств лизинговыми компаниями отсутствует. Лизингодатели - физические лица правом привлекать денежные средства формально не наделены.

Лизингодатель и лизингополучатель выступают в качестве сторон договора лизинга. Однако с договором финансовой аренды (лизинга) тесно связан договор купли-продажи (поставки), на основании которого производится приобретение предмета лизинга в собственность лизингодателя. Поэтому одним из непременных участников лизинговых операций выступает продавец (поставщик) предмета финансовой аренды (лизинга).

Продавцом (поставщиком) выступает физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи (поставки) с лизингодателем продает последнему предмет финансовой аренды (лизинга). Продажа и передача предмета финансовой аренды (лизинга) лизингодателю производится на основании договора купли-продажи. Соответственно к продавцу предъявляются требования, установленные для договора купли-продажи. При возвратном лизинге продавец совпадает с лизингополучателем.

Следует отметить, что помимо лизингодателя, лизингополучателя и продавца, т.е. обязательных участников лизинговых операций, в них могут быть задействованы и участники факультативные - кредитор и поручитель лизингодателя, подрядчики и лица, оказывающие возмездные услуги сторонам договора лизинга, а также иные лица.

Проанализировав правовое положение сторон договора финансовой аренды (лизинга) перейдем к рассмотрению предмета лизинга. Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666 ГК, п. 1 ст. 3 Закона о финансовой аренде (лизинге)).

Наиболее типичные предметы договора лизинга - движимые вещи, поскольку наибольшую прибыль приносят систематические, массовые и потому стандартизированные деловые операции. А они возможны прежде всего с движимыми объектами, ведь среди них больше всего вещей, определяемых родовыми признаками, которые допускают стандартизацию. Что касается недвижимости или предприятий, то эти объекты всегда индивидуально определены и потому передача их в лизинг требует "штучного" подхода. Это затрудняет широкое распространение лизинга в данной сфере. Однако заключение договоров лизинга не исключено и в отношении таких нетипичных объектов.

Упоминание среди объектов лизинга транспортных средств, зданий (сооружений) и предприятий ставит вопрос о разграничении договоров аренды соответствующих объектов и лизинга. Очевидно, лизинг должен быть признан особым (квалифицированным) случаем аренды таких объектов. Правила об аренде транспортных средств, зданий (сооружений) и предприятий применяются, если они не изменены нормами о лизинге. Таким образом, в данном случае налицо как бы три уровня правового регулирования отношений по аренде. Сначала применяются нормы о лизинге, затем, в неурегулированной части, - правила об аренде объектов, упомянутых в ГК, и в последнюю очередь - общие правила о договорах аренды.

Как мы уже говорили выше предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты (ст. 666 ГК), а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (п. 2 ст. 3 Закона о финансовой аренде (лизинге)).

Исходя из формулировок как ГК РФ (ст. 128, 607, 666), так и Закона о финансовой аренде (лизинге) можно сделать вывод, что предметом договора лизинга не могут выступать имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.

Сравнивая определение договора финансовой аренды (лизинга) в Законе о финансовой аренде (лизинге) с договором аренды в целом, то легко обнаружить, что помимо обычных для аренды действий его предмет образуют не только действия, но предоставлению имущества во временное владение и пользование, но и действия арендодателя по приобретению соответствующего имущества у третьего лица; кроме того, предоставление в пользование имеет целевое ограничение - только для предпринимательских целей. Вот, собственно, и все, что в действительности составляет предмет договора о финансовой аренды (лизинга), при всей внешне эффектной и, казалось бы, необычной его конструкции.

В судебной практике отсутствие инвестиционных действий стороны, предоставляющей имущество в лизинг с переходом права собственности, правильно рассматривается как договор купли-продажи, хотя бы и с рассрочкой платежа.

Следующим существенным условием договора финансовой аренды (лизинга) является цена. Под ценой договора финансовой аренды (лизинга) понимаются лизинговые платежи. Они состоят из двух частей -- возмещения затрат и дохода лизингодателя (п. 1 ст. 28 Закона о финансовой аренде (лизинге)). К числу затрат относятся все понесенные лизингодателем расходы, связанные с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, а также с оказанием других предусмотренных договором услуг. Доход - это предусмотренная договором лизинга денежная сумма, подлежащая уплате лизингодателю сверх возмещения его затрат. В общую сумму договора также может включаться выкупная цена предмета лизинга. Поскольку в п. 1 ст. 28 Закона о финансовой аренде (лизинге) лизинговые платежи названы общей суммой платежей по договору лизинга, можно сделать вывод о том, что выкупная цена включается в состав лизинговых платежей.

Срок договора лизинга - это время, в течение которого стороны связаны взаимными обязательствами по отношению друг к другу. При его определении следует учитывать срок службы лизингового имущества, период его амортизации, возможность появления, например, более совершенного оборудования, стабильность экономики и другие факторы.

Срок договора финансовой аренды (лизинга) определяется по усмотрению сторон в соответствии с правилами ст. 610 ГК РФ.

Лизингополучатель обязуется по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи (п.5 ст. 15 Закона о финансовой аренде (лизинге)).

Гражданский кодекс не относит срок лизингового договора к существенным условиям и не устанавливает каких-либо минимальных или максимальных сроков лизингового договора, оставляя вопрос о сроке целиком на усмотрение сторон. Как уже было отмечено, существенным для определения договора финансовой аренды (лизинга) Гражданский кодекс считает не его срок или размер лизинговых платежей, а тот факт, что арендодатель приобретает специально для сдачи в лизинг определенному лицу определенное имущество.

Конвенция отражает этот подход и, исходя из коммерческой целесообразности, не устанавливает каких-либо сроков действия лизиг1гового договора, оставляя решение этого вопроса целиком на усмотрение сторон.

Закон о финансовой аренде (лизинге) относил срок к существенным условиям лизингового договора, не предусматривая конкретных критериев для его определения (ст. 2, п.4 ст. 15). Однако на основе анализа норм Закона о финансовой аренде (лизинге) можно было сделать вывод, что срок действия договора не может быть меньше срока передачи предмета лизинга арендатору.

С экономической точки зрения "для того, чтобы отношения финансовой аренды были выгодными для сторон первоначальный срок аренды, по мнению заданных специалистов, должен составлять 50-70% от расчетного срока эффективной службы оборудования, после чего арендатор уже может пользоваться им, выплачивая практически номинальную арендную плату.

В. В. Витрянский при анализе зарубежного законодательства о договоре лизинга также отмечает, что "договор лизинга, как правило, заключается на неопределенный срок, установленный договором. Причем этом срок является длительным и нередко охватывает весь период эффективной службы арендованного оборудования, то есть приближается к расчетному сроку его полной амортизации.

Форма договора финансовой аренды (лизинга) установлена и. 1 ст. 15 Закона о финансовой аренде (лизинге). Договор лизинга независимо от его срока должен быть заключен в письменной форме.

Рассмотрев понятие и основные элементы договора финансовой аренды (лизинга) мы пришли к следующим выводам. Исследуемый договор является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным.

Договору финансовой аренды (лизинга) присущи определенные характерные особенности, выделяющие его в отдельный вид договора аренды.

Во-первых, в качестве обязанного лица, но договору лизинга, наряду с арендодателем и арендатором, выступает также продавец имущества, являющийся его собственником, не участвующий в договоре лизинга в качестве его стороны.

Во-вторых, арендодатель, в отличие от общих положений об аренде, не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду. Более того, на арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу (продавцу). Данная обязанность арендодателя охватывается содержанием обязательства, возникающего из договора лизинга. Приобретая имущество для арендатора, арендодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду.

В-третьих, активная роль, обычно не свойственная арендным отношениям, в обязательстве по лизингу принадлежит арендатору. Именно арендатор определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено арендодателем для последующей передачи в аренду. Естественно, арендодатель освобождается от какой-либо ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Исключение из этого правила могут составить лишь случаи, когда договором лизинга обязанности по определению продавца и выбору имущества возложены на арендодателя (ст. 665 ГК).

В-четвертых, специальным по сравнению с общими правилами об аренде является также изложенное в ГК в виде диспозитивной нормы положение о том, что передача арендованного по договору лизинга имущества арендатору производится не арендодателем, а продавцом этого имущества. Тем не менее, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение этой обязанности, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, возлагается на арендодателя. В этом случае арендатор вправе потребовать от арендодателя расторжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК). С момента передачи продавцом арендатору предусмотренного договором лизинга имущества к последнему переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества.

На основании вышеизложенного мы предлагаем следующее определение договора финансовой аренды (лизинга).

Договор финансовой аренды (лизинга) является соглашением между арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем), в силу которого арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного продавца и предоставить его арендатору за плату во временное пользование и владение для предпринимательских целей.

Глава 2. Содержание договора финансовой аренды (лизинга)

2.1 Порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) и его форма

Порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) регулируется на сегодняшний день Конвенцией УНИДРУА, нормами ГК РФ о договорах лизинга и иными источниками, не противоречащими Конвенции и ГК. Как известно из содержания п.2 ст.1 ГК РФ, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своём интересе, а поэтому они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора.

Договор финансовой аренды (лизинга) не является исключением из общего правила, поэтому стороны при его заключении также должны придерживаться данных принципов, нарушение которых ведёт к признанию договора недействительным.

Заключение договора - всегда важный и ответственный шаг в предпринимательской деятельности, так как на договорной основе формируются взаимоотношения организаций друг с другом. От того, насколько проработанным и грамотно составленным будет этот документ на момент подписания, зависит дальнейшая эффективность работы конкретного предприятия. Заключенный договор должен не только способствовать решению поставленных задач, но, отражая специфику договорных отношений, способствовать реализации всех возможных преимуществ.

Порядок и процедура заключения договора финансовой аренды (лизинга), как и других гражданско-правовых договоров, определяется в основном правилами глав 28 и 34 ГК РФ.

В договоре финансовой аренды (лизинга) по сравнению с традиционными кредитными операциями или внешнеторговыми контрактами купли-продажи сводится воедино значительно большее число условий, зависящих от конкретных участников сделки. Для лизинговых сделок характерна индивидуальность. Проведению лизинговых операций лизинговой компанией всегда предшествует большая организационная работа, целью которой является поиск лизингодателем потенциальных клиентов, заинтересованных в лизинге.

Важную роль играют изучение лизингового рынка, его основных тенденций, выявление спроса и предложения на определенные виды оборудования. При этом во внимание принимаются различные факторы, такие, как колебания рыночных цен на то, или иное оборудование, пользующееся спросом, цены и тарифы на другие сопутствующие лизингу услуги (ремонт, техническое обслуживание), транспортные тарифы, электроэнергию и т.д. В своей деятельности лизингодатели стремятся специализироваться на лизинге для конкретных отраслей (например, для строительства, транспорта, каких-то видов промышленности, агропромышленного сектора, торговли).

Процесс заключения договора финансовой аренды (лизинга) проходит обычно в строгой последовательности. Будущий лизингополучатель, исходя из своих потребностей, выходит на продавца нужного ему оборудования, делает запрос, получает коммерческое предложение и проводит переговоры, в ходе которых согласовывает с ним вопросы, связанные со сделкой, включая технические характеристики и качество оборудования, сроки достижения проектного уровня производительности этого оборудования, сроки поставки, монтажа, пусконаладочных работ, условия платежа и др.

Взаимоотношения сторон - лизингополучателя и лизингодателя - строятся на основе заявления, подаваемого лизингодателю лизингополучателем. Оно должно содержать техническое описание необходимого оборудования, его экономические параметры, наименование и реквизиты располагающего им продавца. В случае согласия лизинговая компания отправляет поставщику заказ на поставку предмета сделки с согласованными условиями. После получения заказа продавец направляет лизингодателю подтверждение его получения, а после поставки оборудования лизингополучателю - счет в двух экземплярах с указанием своих реквизитов. Лизингодатель заключает с продавцом оборудования договор купли-продажи на предмет лизинга и получает право собственности на предмет лизинга.