Одновременно с заключением договора купли-продажи происходит юридическое оформление договора лизинга. Юридическая процедура заключения договора лизинга состоит из следующих стадий.

На первой стадии лизингополучатель направляет оферту лизинговой компании с указанием существенных условий договора и срока заключения основного договора. При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а признаётся лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал. По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс, разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора и т.д. Направление оферты связывает будущего лизингополучателя. Связанность направления оферты означает, что в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресат автоматически становится стороной договорного обязательства. Такое особое состояние наступает с момента получения оферты лизингополучателем.

На второй стадии лизингодатель рассматривает оферту и осуществляет ее акцепт. Он должен быть полным и безоговорочным. Лизингодателем может быть также послан ответ, содержащий согласие заключить договор на иных условиях, чем в оферте.

Третья стадия связана с получением акцепта стороной, направившей оферту. Следует отметить, что арендодатель (лизингодатель) и арендатор (лизингополучатель) могут и отказаться от будущего соглашения, так как свобода договора означает, что какое-либо понуждение к заключению договора не допускается, кроме случаев, предусмотренных ГК РФ, законами или добровольно принятым обязательством заключить договор. Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий: решение суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения договора, что также производится по решению суда в случае необоснованного уклонения от заключения договора.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что в случае, когда стороны договора финансовой аренды (лизинга) не ограничены в свободе заключения договора, не будет иметь значения тот факт, от кого исходит инициатива заключения договора, от арендодателя или от арендатора. После получения оферентом акцепта договор считается заключённым.

В договоре финансовой аренды (лизинга) важным является разграничение момента заключения договора и момента вступления договора в силу. Особое условие содержится в статье 433 ГК, согласно которому если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. На первый взгляд при заключении договора финансовой аренды (лизинга) необходимо руководствоваться положением указанной статьи, касающейся вступления в силу данного договора. Однако для договора финансовой аренды (лизинга) момент заключения договора и момент вступления договора в силу носят принципиально различный характер. Так с моментом заключения договора стороны связывают дату подписания договора финансовой аренды (лизинга), а также наступление обязанности арендодателя (лизингодателя) по заключению договора купли-продажи с поставщиком, предоставлению информации или документов необходимых для оценки риска. А с моментом вступления договора в силу - наступление обязанности арендатора (лизингополучателя) по осуществлению выплаты арендных платежей.

Договор финансовой аренды (лизинга), как и любой иной договор, совершается в результате взаимного согласия сторон, совпадения их воль и волеизъявления.

Договор финансовой аренды (лизинга), как любая сделка, должен отвечать общим условиям действительности сделок, предусмотренным гражданским законодательством. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора финансовой аренды (лизинга). Специальное требование о заключении договора финансовой аренды (лизинга) в письменной форме означает, что договор финансовой аренды (лизинга) может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно ГК, письменная форма договора считается соблюденной, если на письменное предложение одной из сторон заключить договор другая сторона вместо письменного ответа совершила действия, которые она должна была совершить в соответствии с предлагаемым ей договором: например, уплатила соответствующую сумму денег и т.п. - такие действия будут считаться согласием заключить договор.

Таким образом, при заключении договора финансовой аренды (лизинга) необходимо, чтобы сторонами (арендодателем (лизингодателем) и арендатором (лизингополучателем)) было достигнуто соглашение по всем существенным условиям. В частности, в отношении предмета договора, являющегося не потребляемой вещью, определенного путем указания родовых признаков и приобретенного лизингодателем для последующей его передачи, в отношении срока пользования имуществом, в отношении цены, если предметом договора выступает здание, сооружение или предприятие, а также в отношении тех условий, которые заявлены любой из сторон как существенные.

Существенными условиями договора лизинга, помимо условия о предмете договора, являются также, по нашему мнению, условие о приобретении лизингодателем имущества в собственность, а также условие о сроке договора лизинга, в связи, с чем предлагается внести соответствующие изменения в ГК РФ. Цена, по общему правилу -- обычное условие договора и только в договоре лизинга зданий, сооружений и предприятий является существенным, отсутствие которого влечет признание договора незаключенным. Ст. 665 ГК предлагается дополнить ч.3 следующего содержания: "Существенными условия договора лизинга являются предмет договора, срок, цена, условие о приобретении лилизгодателем имущества в собственность".

2.2 Права и обязанности сторон по договору финансовой аренды (лизинга)

Для договора финансовой аренды (лизинга) характерно несколько иное распределение прав и обязанностей между сторонами по сравнению с договором аренды. Обязательства, возникающие в связи с заключением договора финансовой аренды (лизинга), представляют собой сложное соединение, с одной стороны, прав и обязанностей лизингополучателя и лизингодателя, типичных для арендных обязательств, а с другой - некоторых особых прав и обязанностей лизингодателя и продавца лизингового имущества, связанных с необходимостью заключения договора купли-продажи для приобретения лизингодателем у продавца лизингового имущества и последующей передачи его лизингополучателю. Следствием этого является возложение отдельных прав и обязанностей лизингодателя, выступающего одновременно покупателем имущества по договору купли-продажи, как на лизингополучателя по договору финансовой аренды (лизинга) (прав и обязанностей покупателя), так и на продавца по договору купли-продажи (прав и обязанностей лизингодателя).

Следует отметить, что в силу особенностей лизинговых отношений, существенное значение при определении содержания договора лизинга приобретает воля его сторон. Иными словами, в зависимости от специфики имущества, передаваемого в лизинг, а также от конкретных особенностей того или иного договора, отдельные права и обязанности сторон могут определяться достигнутой договоренностью и иметь значение исключительно для конкретного случая, что в полной мере соответствует принципу свободы договора, закрепленному в отечественном законодательстве.

За последние несколько лет возросло применение обычаев делового оборота при формировании содержания договора финансовой аренды (лизинга). Обусловлено это, прежде всего, устойчивым развитием лизинговых отношений в нашей стране.

Таким образом, права и обязанности по договору финансовой аренды (лизинга) можно сгруппировать по следующим категориям: во-первых, установленные законом; во-вторых, установленные соглашением сторон; в-третьих, вытекающие из обычаев делового оборота.

Перейдем к непосредственному рассмотрению специфики прав и обязанностей лизингодателя, установленных действующим законодательством.

Важно отметить, что лизингодатель, сохраняет на протяжении всей реализации договора лизинга право собственности на предмет лизинга, что закреплено положениями ст. 665 ГК РФ. Вместе с тем, специалисты отмечают определенное своеобразие права собственности на имущество, приобретаемое лизингодателем для последующей передачи в лизинг. В частности, по мнению В.В. Витрянского, "получая это имущество в собственность, лизингодатель, тем не менее, не обладает такими традиционными правомочиями собственника, как право владения и право пользования собственным имуществом. Да и право распоряжения этим имуществом ограничено одной единственной возможностью: лизингодатель должен передать его в аренду лизингополучателю. По существу, уже в момент приобретения лизингодателем права собственности на имущество оно обременено арендными правами лизингополучателя".

Представляется, что правовой целью договора лизинга, т.е. коммерческим результатом, к которому стремятся его стороны, является получение прибыли посредством предмета лизинга. Лизингодатель, в частности, извлекает прибыль, передавая приобретенное имущество лизингополучателю во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Таким образом, вполне естественно, что распоряжение приобретенным имуществом осуществляется строго определенным образом, а именно передается лизингополучателю.

Лизингодатель, обладая правом собственности на предмет лизинга, вправе использовать предмет лизинга в качестве залога, реализуя тем самым свое правомочие распоряжения.

Как известно, привлечение денежных средств лизингодателем возможно в различных формах, в числе которых особое место занимает кредитный договор, сумма долга по которому затем погашается либо лизингодателем, либо лизингополучателем. Исполнение обязательств, вытекающих из такого договора, может обеспечиваться посредством залога предмета лизинга.

В научной литературе по рассматриваемому вопросу высказывается точка зрения, согласно которой лизингодатель должен иметь право использовать лизинговое имущество в качестве предмета залога только под обеспечение возврата кредита, если этот кредит использовался для приобретения объекта лизинга. При этом особо отмечается, что "реализация правомочия использования предмета лизинга в качестве залога неизбежно повлечет за собой разрушение конструкции лизингового договора, где лизинговое имущество играет особую роль".

Подчеркнем, что с приведенной позицией сложно согласиться, поскольку использование лизингового имущества в качестве предмета залога, равно как и обращение взыскания на него, не могут повлиять на конструкцию договора лизинга. Объясняется это, прежде всего, тем, что, в силу положений ст. 617 ГК РФ, переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду (а но российскому законодательству, как известно, договор лизинга является отдельным видом договора аренды) имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды. Следовательно, основания для ограничения права лизингодателя использовать переданное лизингополучателю имущество в качестве предмета залога отсутствуют.

Так, положения ГК РФ о финансовой аренде (лизинге) (§ 6 гл. 34) не содержат специальных правил, регламентирующих залог предмета лизинга. Законом о финансовой аренде предусмотрено, что лизингодатель имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга (п. 2 ст. 18).

Кроме того, право лизингодателя на залог уже приобретенного имущества не нуждается в особом упоминании, поскольку ему уже принадлежит право собственности на предмет лизинга, а, по общему правилу, предусмотренному п. 2 ст. 335 ГК РФ, залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.

Далее отметим, что Законом о финансовой аренде специально регламентируется право лизингодателя на уступку своих прав. Так, согласно п. 1 ст. 18 Закона, лизингодатель вправе уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга. Указанное правомочие лизингодателя полностью основано на общих положениях ГК РФ об уступке права требования.

Переуступка прав предусмотрена также и положениями п. 1 ст. 14 Конвенции о международном финансовом лизинге, согласно которым лизингодатель вправе передать все принадлежащие ему права на оборудование либо права, которыми он наделен, но договору лизинга, или часть этих нрав, или иным способом распорядится всеми принадлежащими ему правами на оборудование либо нравами, которыми он наделен, но договору лизинга, либо частью этих нрав.

Учитывая цель договора лизинга (извлечение прибыли посредством владения и пользования лизинговым имуществом), основным правом лизингодателя является право на получение лизинговых платежей. В этой связи, право лизингодателя на бесспорное списание денежных средств со счета лизингополучателя, закрепленное п. 1 ст. 13 теоретически представляет несомненную выгоду, поскольку в случае задолженности по уплате лизингополучателем лизинговых платежей, лизингодатель выставляет на инкассо платежные документы для списания со счета лизингополучателя денежных средств без согласия последнего.

Представляется, что с практической точки зрения, реализовать рассматриваемое право в достаточной степени затруднительно, поскольку согласно п. 2 ст. 854 ГК РФ без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете в банке, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом. При этом необходимо учитывать также то, что в силу ст. 856 ГКРФ необоснованное списание денежных средств со счета клиента влечет для банка ответственность перед последним, в том числе и в виде законной неустойки.

Лизингодатель обладает правом потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством и договором лизинга. В этом случае расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку несет лизингополучатель.

Далее отметим, что действующее законодательство проявляет заботу о вещных правах лизингодателя. Так, в соответствии с п. 1 ст. 23 Закона о финансовой аренде на предмет лизинга не может быть обращено взыскание третьего лица по обязательствам лизингополучателя, в том числе в случаях, если предмет лизинга зарегистрирован на имя последнего. Как показывает практика, в договоры лизинга обычно включается условие, обязывающее лизингополучателя в случаях обращения взыскания на его имущество по долгам перед кредиторами либо в связи с банкротством предупреждать о том, что предмет лизинга не является его собственностью и на него не может быть обращено взыскание.

Вместе с тем, взыскания третьих лиц, обращенные на имущество лизингодателя, могут быть отнесены только к данному объекту права собственности лизингодателя в отношении предмета лизинга. К приобретателю прав лизингодателя в отношении предмета лизинга в результате удовлетворения взыскания в обязательном порядке переходят не только права, но и обязанности (п. 2 ст. 23).

Для исполнения своей основной обязанности по договору лизинга - приобретения лизингового имущества у определенного продавца в собственность и последующей его передачи во временное владение и пользование лизингополучателю, - лизингодатель, в ряде случаев, не располагает свободными денежными средствами и вынужден выступить в договорные отношения с третьими лицами. Как показывает практика, нередки случаи, когда лизингодатель заключает кредитный договор в целях привлечения дополнительных денежных средств или договор о залоге, обеспечивая тем самым исполнение заемных обязательств.

В этой связи целесообразно обратиться к рассмотрению положения п. 2 ст. 15 Закона о финансовой аренде, согласно которому "для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры. К обязательным договорам относится договор купли-продажи и договор лизинга. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие". Приведённое положение Закона подвергается критике в научной литературе. Так, В.В. Витрянский, справедливо отмечая низкий уровень законодательной техники, результатом которого стало данное законоположение, подчеркивает, что "оно лишено какого-либо практического смысла, поскольку ни ГК РФ, ни Закон о финансовой аренде не содержат каких-либо положений, регулирующих так называемые сопутствующие договоры или влияющих на их условия". Действительно, названные договоры заключаются лизингодателем в порядке, установленном положениями ГК РФ, а также иных нормативных актов, применительно к соответствующим договорам, и, следовательно, регламентируются правилами о таких договорах. В этой связи специальная регламентация сопутствующих договоров в Законе о финансовой аренде представляется нецелесообразной.

Представляется, что основная обязанность данного субъекта заключается в приобретении им в собственность указанного лизингополучателем имущества у определенного последним продавца и предоставление такого имущества лизингополучателю во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Исполнение данной обязанности состоит в том, что лизингодатель должен заключить договор купли-продажи лизингового имущества с продавцом в соответствии с указаниями лизингополучателя (ст. 665 ГК РФ, п. 1 ст. 1 Конвенции). Данный договор заключается в порядке, предусмотренном положениями ГК РФ о купле-продаже. Вместе с тем, исполнение обязанностей, вытекающих из рассматриваемого договора, обладает определенными особенностями, которые состоят, прежде всего, в том, что обязанности по передаче товара продавец исполняет не перед лизингодателем, который является покупателем по договору купли-продажи, а перед лизингополучателем, не являющимся его стороной.

Подчеркнем, что лизингополучатель имеет права и исполняет обязанности, предусмотренные законом для покупателя по договору купли-продажи, как если бы он был стороной такого договора, то есть за лизингодателя. Исключение, естественно, составляет обязанность оплатить приобретенное имущество, которая возлагается на лизингодателя.

В этой связи роль лизингодателя в обязательстве, возникшем из договора купли-продажи, где он являлся покупателем, помимо обязанности оплатить приобретенное у продавца имущество, сводится к тому, что без его согласия лизингополучатель не вправе расторгнуть договор купли-продажи и что ему, наряду с лизингополучателем, предоставляется статус солидарного кредитора по отношению к продавцу.

При этом именно лизингополучатель наделен правом предъявления требований, вытекающих из договора купли-продажи лизингового имущества, заключенного между продавцом и лизингодателем, непосредственно продавцу, в частности требований в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом.

Заключая договор купли-продажи, лизингодатель обязан уведомить продавца о том, что приобретаемое имущество предназначено для передачи в лизинг. Необходимость такого уведомления, закрепленная в ст. 667 ГК РФ, а также в п. 2-6 ст. 1 Конвенции, не только составляет одну из основных обязанностей лизингодателя, вытекающих из договора лизинга, но и является квалифицирующим признаком лизинговых отношений в целом, подтверждением чему является обширная арбитражная практика по рассматриваемой проблеме.

Представляется также, что определенной спецификой отличаются правила определения места исполнения обязанности продавца по передаче товара. По общему правилу, регулирующему договор купли-продажи, обязанность продавца по передаче товара считается исполненной не только в момент вручения товара покупателю. Для этого договором должна быть предусмотрена обязанность продавца по доставке товара в место нахождения покупателя. Исполнение данной обязанности возможно путем предоставления товара в распоряжение покупателя в месте нахождения этого товара либо путем сдачи товара перевозчику или органу связи для доставки покупателю. В последних случаях местом исполнения обязательства признаются, соответственно, место нахождения товара или место сдачи товара перевозчику или органу связи. В лизинговых отношениях имущество, составляющее предмет лизинга, передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего, что следует из положений п. 1 ст. 668 ГК РФ. Если же стороны имеют в виду иное место исполнения продавцом обязательства по передаче имущества, это должно быть специально предусмотрено договором лизинга.

Следующая обязанность лизингодателя заключается в том, что он должен предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга, и назначению данного имущества, что специально регламентируется положениями п. 1 ст. 17 Закона о финансовой аренде.

Состояние имущества, подлежащего передаче в лизинг, должно быть четко определено договором лизинга. Если этого не сделано, состояние имущества определяется его назначением, которое, также может быть установлено договором или вытекать из целей, ради которых данное имущество обычно используется. Подчеркнем, что специфические требования, предъявляемые лизингополучателем к состоянию имущества, передаваемого в лизинг, должны быть оговорены особо. Однако в любом случае имущество должно быть передано без недостатков, препятствующих его использованию по назначению.

Здесь также отметим, что сложилась практика, в соответствии с которой, если имущество передано в состоянии, когда оно требует капитального ремонта, значит, оно передано с недостатками, за которые лизингодатель отвечает по правилам ст. 612 ГК РФ.

Предмет лизинга передается в лизинг со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и другими), если иное не предусмотрено договором. Если такие принадлежности и документы не переданы, а без них лизингополучатель не может пользоваться имуществом в соответствии с его назначением либо в значительной мере лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, он может потребовать предоставления таких принадлежностей или документов либо расторжения договора, а также возмещения убытков, что вытекает из положений п. 2 ст. 611 ГК РФ.

Далее важно отметить, в силу предписаний п. 3 ст. 18 Закона лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя о правах третьих лиц на предмет лизинга. В данной ситуации идет речь, например, о правах залоговых кредиторов лизингодателя и др.

При этом передача имущества по договору лизинга не является основанием для прекращения или изменения прав третьих лиц на это имущество. Указанные права сохраняются после заключения договора лизинга в виде обременения и могут быть весьма широкими по объему. В этой связи отметим, что соблюдение лизингодателем обязанности уведомить лизингополучателя о правах третьих лиц необходимо для того, чтобы обеспечить спокойное пользование имуществом, переданным в лизинг.

Конвенцией также предусматривается обязанность лизингодателя гарантировать, что спокойное владение лизингополучателя не будет нарушено лицом, имеющим преимущественный титул или право или заявляющим о преимущественном титуле или праве, действующим по уполномочию суда, если только такой титул, право или претензия не являются результатом упущения лизингополучателя (п. 2 ст. 8). Таким образом, если оборудование будет отобрано у лизингополучателя по требованию третьего лица, лизингополучатель, в свою очередь, вправе требовать возмещения ущерба за счет лизингодателя.

Следует также учесть, что договором лизинга на лизингодателя могут быть возложены и иные обязанности. В частности, одного акта приёма-передачи имущества не всегда бывает достаточно для обеспечения лизингополучателю возможности пользования переданным имуществом. В некоторых случаях необходимо выполнить дополнительные действия по его монтажу, пуску и наладке, обучению персонала лизингополучателя. Выполнение названных действий, по общему правилу, не охватывается обязанностью лизингодателя по передаче имущества лизингополучателю. Тем не менее, они могут включаться в договор лизинга в качестве дополнительных обязанностей лизингополучателя либо в договор купли-продажи в качестве обязанностей продавца. Вместе с тем, на выполнение таких работ и оказание таких услуг может заключаться самостоятельный договор. В первом случае оплата таких работ может производиться как за счет лизинговых платежей, так и за отдельную (дополнительную) плату. В арбитражной практике такие дополнительные услуги (работы) в некоторых случаях могут быть квалифицированы в качестве составной части лизингового обязательства при условии, если они включены в договор лизинга и оплачиваются лизингодателю за счет лизинговых платеже.

Как видно, в противоположность лизингополучателю, ответственность лизингодателя перед кредиторами распространяется на предмет лизинга. Причем речь идет именно о конкретном предмете (индивидуально определенной вещи), принадлежащем лизингодателю на праве собственности, а не о его стоимости. Поэтому, если к моменту рассмотрения спора, либо исполнения решения предмет лизинга еще не передан лизингополучателю продавцом либо выбыл из обладания лизингополучателя, обращение взыскания на другое имущество, хотя бы и аналогичное предмету лизинга, исключено.

В том случае если в результате удовлетворения взыскания, обращенного на предмет лизинга, право собственности перейдет к третьему лицу, то вместе с таким правом он получит все обязательства бывшего собственника по договору лизинга, т.е. приобретатель данного имущества станет лизингодателем в объеме прав и обязанностей своего право предшественника.

Соответствующими правами и обязанностями по договору лизинга обладает лизингополучатель.

Переходя к рассмотрению прав лизингополучателя, прежде всего, необходимо отметить, что в соответствии со ст. 665 ГК РФ лизингополучатель вправе самостоятельно выбрать предмет лизинга и его продавца. Аналогичное право предусмотрено п. 2-а ст. 1 Конвенции о международном финансовом лизинге. Вместе с тем, ни Конвенция, ни ГК РФ не относят рассматриваемое право лизингополучателя к числу квалифицирующих признаков договора лизинга. Так, согласно ст. 665 ГК договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем. Конвенцией закреплено, что лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь, в первую очередь на опыт и суждение лизингодателя (п. 2-а ст. 1). Таким образом, лизингополучатель вправе оставить выбор предмета лизинга или продавца на усмотрение лизингодателя.

Лизингополучатель вправе владеть и пользоваться имуществом, переданным в лизинг, в течение установленного в договоре лизинга срока (п. 2 ст. 11 Закона). При этом продукция, плоды и иные доходы, полученные лизингополучателем в результате использования имущества, переданного ему в лизинг, в соответствии с договором являются его собственностью.

Далее следует подчеркнуть, что лизингополучатель наделяется достаточно широкими правами на случай нарушения условий договора лизинга. Так, в случае, когда имущество, являющееся предметом договора лизинга не передано лизингополучателю в указанный в этом договоре срок, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок, лизингополучатель вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков (ст. 668 ГК РФ).

Кроме того, учитывая тот факт, что лизингополучатель наделяется определенными правами, вытекающими из договора купли-продажи предмета лизинга (правами покупателя), лизингополучатель имеет право предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству, комплектности и срокам поставок, а также другие требования, установленные действующим законодательством и договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем.

При обнаружении в имуществе недостатков, за которые отвечает продавец, по своему выбору лизингополучатель вправе: потребовать либо безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения лизинговых платежей, либо возмещения всех своих расходов на устранение недостатков имущества; потребовать замены имущества; потребовать досрочного расторжения договора (ст. 612 ГК РФ).

Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга. Да1нюе право лизингополучателя, предусмотренное н. 7 ст. 15 Закона о финансовой арене, типично и для иных договорных обязательств по передаче имущества временное владение и пользование.

Необходимо также отметить, что положениями ст. 8 Закона о финансовой аренде предусмотрена возможность передачи лизингополучателем лизингового имущества в сублизинг третьему лицу при наличии письменного согласия лизингодателя. Примечательно, что нормы о финансовой аренде (лизинге), содержащиеся в ГК РФ (§6 гл. 34), не включают в себя каких-либо специальных правил, регулирующих отношения, связанные с сублизингом, поскольку имелось в виду применение к указанным отношениям общих положений об аренде, и в частности норм, регламентирующих договор субаренды.

Закон о финансовой аренде определяет сублизинг как вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга.

При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

Представляется, что вопрос о возможности квалификации подобных и иных отношений как сублизинга, а не обычной субаренды лизингового имущества является весьма спорным. Так, как абсолютно справедливо указывает В.В. Витрянский "термин "сублизинг" предполагает, что лизингополучатель, передавая имущество во временное владение и пользование третьему лицу, сам выступает в роли лизингодателя. Однако это невозможно, поскольку на нем не лежит обязанности приобрести лизинговое имущество у определенного продавца в соответствии с указаниями данного третьего лица (нового лизингополучателя). Поэтому речь идет об обычной субаренде".

Действительно, договор сублизинга означает, что лизингополучатель, получив имущество от продавца па основании договора лизинга, в свою очередь, с согласия лизингодателя, вправе передать его в сублизинг третьему лицу сублизингополучателю, оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга. Как видно, субъектный состав договора лизинга остается неизменным -- лизингодатель не имеет никаких правоотношений с сублизингополучателем.

Данное обстоятельство приводит к выводу, что употребление понятия "сублизинг" применительно к отношениям, возникающим между лизингополучателем и третьим лицом, которому лизинговое имущество передается во временное владение и пользование, не отвечает их сущности. Представляется, что такие отношения соответствуют содержанию понятия "субаренда".

Подчеркнем, что отношения, связанные с субарендой лизингового имущества подлежат регулированию общими положениями ГК РФ об аренде, а именно п. 2 ст. 615, ст. 618 ГКРФ, Лизингополучатель может сдавать лизинговое имущество в субаренду лишь при наличии письменного согласия лизингодателя. При этом договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга.

Недействительность договора лизинга влечет за собой и недействительность договора субаренды. Досрочное прекращение договора лизинга влечет прекращение и заключенного в соответствии с ним договора субаренды, В этом случае субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды.

Одна из основных обязанностей лизингополучателя заключается в принятии им предмета лизинга (ст. 668 ГК, ст. 15 Закона). Исполнение данной обязанности предполагает, прежде всего, совершение с его стороны всех действий, которые, в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями, необходимы для обеспечения передачи продавцом и получения соответствующего имущества с учетом того, что лизингополучатель несет обязанности, предусмотренные ГК РФ для покупателя по договору купли-продажи.

Кроме того, исполнение рассматриваемой обязанности предполагает проверку лизингополучателем качества и комплектности указанного имущества в целях выявления его недостатков, в том числе скрытых, а также иных несоответствий условиям договора купли-продажи.

При выявлении таких несоответствий лизингополучатель обязан уведомить об этом продавца. В противном случае, лизингодатель не вправе требовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков.

В качестве иллюстрации можно привести следующее дело из практики Арбитражного суда г. Самары. Организация - лизингополучатель обратилась в суд с иском о расторжении договора лизинга. Требование было мотивировано тем, что переданное ответчиком на основании договора имущество имеет недостатки, не позволяющие его использовать по назначению. Руководствуясь ст. 612, 620 ГК РФ, суд решил следующее. В случае обнаружения недостатков арендованного имущества арендатор вправе потребовать расторжения договора. Однако это право возникает при условии, что недостатки не были оговорены арендодателем, не были заранее известны арендатору и не должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества и проверки его исправности при заключении договора или передачи имущества в аренду. Из материалов дела известно, что имущество принято по акту приёма-передачи без каких-либо оговорок, следовательно, истец не вправе требовать расторжения договора и, наконец, принятие предмета лизинга также предполагает принятие лизингополучателем всех мер к своевременному оформлению приема-передачи лизингового имущества, если такое оформление требуется в соответствии с законодательством, В частности, если объектом лизинга является здание, сооружение, иное недвижимое имущество или предприятие, их передача удостоверяется передаточным актом, который подписывается обеими сторонами (ст. 556, 563 ГК РФ).

Следующая обязанность лизингодателя состоит в том, что он должен пользоваться лизинговым имуществом в соответствии с условиями договора лизинга, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением такого имущества. В процессе использования имущества лизингополучатель должен поддерживать его в исправном состоянии, производить за свой счет, текущий ремонт и нести расходы по содержанию имущества, если иное не установлено законом или договором лизинга (п. 1 ст. 615, п. 2 ст. 616 ГК РФ).

Подчеркнем, что под текущим ремонтом понимается устранение недостатков имущества, не связанное с заменой основных (главных) составных частей (деталей, узлов, конструкций). Текущий ремонт в отличие от капитального, как правило, не увеличивает стоимость имущества и не устраняет его износ. От текущего ремонта следует отличать поддержание имущества в исправном состоянии, т.е. такое его обслуживание, которое позволяет использовать имущество в любой момент. Речь в данном случае идет о физической исправности предмета лизинга, которую можно поддерживать без прекращения его использования по назначению. Поддержание вещи в исправном состоянии обусловлено внутренними, присущими самой вещи, техническими причинами.

Одной из основных обязанностей лизингополучателя является обязанность по своевременной уплате лизингодателю лизинговых платежей. При этом важно отметить, что обязательства лизингополучателя по уплате таких платежей наступают с момента начала использования имущества, составляющего предмет лизинга.

Далее следует выделить ещё одну обязанность лизингополучателя, которая состоит в том, что, но окончании срока лизинга лизингополучатель должен возвратить лизинговое имущество лизингодателю в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (п. 4 ст. 15 Закона о финансовой аренде).

Как показывает практика, в договоре могут предусматриваться специальные требования, например, условие о том, что имущество подлежит возврату только после проведения капитального ремонта и иные условия. Если этого не сделано, имущество должно быть возвращено, соответственно, в том состоянии, в котором было получено, с учетом нормального износа. В этой связи представляется, что под нормальным износом следует понимать износ, который предмет лизинга претерпел бы при обычном его использовании по тому назначению, которое определено договором, в течение срока действия последнего.

При этом нарушение данной обязанности дает право лизингодателю потребовать внесения лизинговых платежей за все время просрочки, а в тех случаях, когда указанные платежи не покрывают лизингодателю убытков, он может также потребовать их возмещения.

Здесь также необходимо учитывать, что произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга. В случае если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга. И, напротив, в случае, если согласия лизингодателя на такие улучшения получено не было, лизингополучатель не имеет право на возмещение их стоимости.

По общему правилу, предусмотренному ст. 211 ГК РФ, если иное не предусмотрено указанным договором, риск случайной гибели или случайного повреждения товара, переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. В отличие от этого, при реализации договора лизинга риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества переходит непосредственно к лизингополучателю в момент передачи ему этого имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга.

На лизингополучателя (арендатора) может быть возложена обязанность по страхованию имущества. Сдаваемое в лизинг имущество, как правило, подлежит страхованию от различных рисков. Страховая компания также настаивает на постоянной дислокации застрахованного имущества. В противном случае, если имущество перемещается с места на место без ведома страховой компании, последняя может проигнорировать обязательство об ответственности при наступлении страхового случая. Если же страховая компания и страхователь заранее договариваются о возможных перемещениях сдаваемого в лизинг имущества, ввиду этого обстоятельства стоимость страховки может резко возрасти, так как увеличивается возможность риска. Например, на практике в ходе проектирования одной лизинговой сделки пришлось столкнуться с тем, что тариф, по которому могло быть застраховано от имущественных рисков импортное нефтегазоразведывательное оборудование в стационарном состоянии, составлял 0,8-1,0 процент от стоимости имущества. Если же это оборудование могло "кочевать" и эксплуатироваться в различных местах во время полугодичного полевого сезона, тариф возрастал до 3,5-5,0 процентов.

Специальный раздел Примерного договора посвящен страхованию имущества, сдаваемого в лизинг. В частности, предусматривается, что одна из сторон (какая - стороны должны договориться между собой) несет все риски гибели, утраты, порчи, хищения имущества при его транспортировке к месту доставки. Эта сторона (лизингодатель или лизингополучатель) обязана застраховать за свой счет имущество от всех рисков.

Необходимо отметить, что договором лизинга может быть предусмотрена обязанность приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи (п. 5 ст. 15 Закона о финансовой аренде).

К другим обязательствам лизингополучателя, вытекающим из договора лизинга, можно также отнести обязанность лизингополучателя заключить с лизингодателем договор на последующую реализацию продукции, изготовленной на переданном в лизинг имуществе, обязанность внесения авансового платежа либо залогового денежного депозита, обязанность заключить договор страхования предмета лизинга в пользу лизингодателя и др.

Проведённое исследование особенностей прав и обязанностей лизингодателя, лизингополучателя и продавца по договору финансовой аренды (лизинга) позволяет нам сделать следующие выводы.

Специфика содержания рассматриваемого договора заключается в том, что возникающее из него обязательство представляет сложное соединение, с одной стороны, прав и обязанностей лизингодателя и лизингополучателя, типичных для остальных арендных обязательств, с другой стороны, некоторых особых прав и обязанностей его сторон, связанных с необходимостью заключения договора купли-продажи для приобретения лизингодателем имущества с целью последующей передачи лизингополучателю. Представляется, что основная обязанность лизингодателя состоит в приобретении в собственность предмета финансовой аренды (лизинга) с последующим предоставлением его лизингополучателю для предпринимательских целей. Исполнение данной обязанности заключается в том, что лизингодатель должен заключить договор купли-продажи с определенным лизингополучателем продавцом. При этом исполнение обязанности по передаче предмета финансовой аренды (лизинга) продавец исполняет уже не перед лизингодателем, а перед лизингополучателем, который не является стороной в договоре кули-продажи. Такое исполнение договора можно признать исполнением в пользу третьего лица.

Основная обязанность лизингополучателя заключается в принятии предмета финансовой аренды (лизинга) у продавца, использовании по назначению, определенному договором, внесении лизинговых платежей, а по истечении срока договора возврата его лизингодателю либо приобретению в собственность.

Учитывая различные варианты осуществления обязанности по передаче предмета лизинга, влияющие на распределение рисков случайной гибели и порчи имущества, для наибольшего обеспечения интересов участников лизинговых правоотношений в текст договора целесообразно включать одно из следующих положений: "а) обязательство по доставке предмета лизинга осуществляет лизингодатель, если по договору лизинга и договору купли-продажи, заключенному во исполнение договора лизинга, предмет лизинга подлежит передаче приобретателю в месте нахождения товара; б) если по договору купли-продажи предусмотрена обязанность продавца передать товар путем сдачи его перевозчику без обязательства по доставке, установлена предоплата предмета лизинга, риск случайной гибели или порчи товара до момента его получения лизингополучателем несет продавец; в) обязанность по доставке товара лизингополучателю до места его эксплуатации возлагается на продавца."

Глава 3. Исполнение и ответственность за нарушение договора финансовой аренды (лизинга)

3.1 Исполнение и прекращение договора финансовой аренды (лизинга)

Гражданский кодекс РФ и Закон о финансовой аренде (лизинге) не содержит норм об исполнении договора финансовой аренды (лизинга). В соответствующих случаях регулирование осуществляется обширной главой "Исполнение обязательств" (гл. 22). Между тем, именно исполнение договора финансовой аренды (лизинга) способствует развитию гражданского оборота.

Исполнение договора финансовой аренды (лизинга) выражается в совершении активных действий, которые составляют его предмет. В данном случае речь идет об исполнении договора финансовой аренды (лизинга) как таковом, и о его надлежащем характере.

Соответственно надлежащее исполнение договора финансовой аренды (лизинга) включает соблюдение комплекса требований, которые определяют, кто и кому должен произвести исполнение (действия арендодателя, арендополучателя и продавца), а также каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено.

Следует подчеркнуть особую связь реального и надлежащего исполнения обязательств договора финансовой аренды (лизинга). Однако все же, как представляется, между этими понятиями складывается иное соотношение, чем то, которое присуще целому и его части.

Полагаем, что реальное и надлежащее исполнение разно плоскостные явления. В первом выражена сущность исполнения договора финансовой аренды (лизинга) как совершения активного действия, а во втором - его качественная характеристика.

Нетрудно заметить, что автор включил в свой обширный перечень и условия, которым должно соответствовать исполнение, и меры, обеспечивающие выполнение таких условий. В этом широком по объему понятии, призванном выражать особые требования к исполнению обязательства, поставлены на одну доску и "долг", и то, что составляет установленные правом последствия его нарушения ("восполнение", "исправление", "замена").

Особую позицию занял О.С. Иоффе, по мнению которого принцип реального исполнения является всеобщим. Соответственно обращается внимание на то, что "на стадии нормального развития обязательства он предполагает надлежащее исполнение".

Отнесение договора финансовой аренды (лизинга) к аренде в целом позволяет признать, что общие правила об исполнении арендных обязательств и обязательств вообще могут быть применены в данном случае. Однако имеются определенные особенности и соответствующие им специальные нормы.

В виде общего замечания о порядке исполнения договора финансовой аренды (лизинга) следует отметить, что ныне действующий Закон о финансовой аренде (лизинге) максимально приблизился к тексту ГК РФ; помимо обязательных действий, необходимых для квалификации договора как лизинга и установленных ГК РФ (выборе объекта лизингополучателем, о переходе права собственности на имущество к лизингодателю и т.п.), специальные правила в Законе о финансовой аренде (лизинге) предусмотрены лишь в качестве факультативных. Это касается, например, страхования объекта, предпринимательских рисков и риска ответственности лизингополучателя (ст. 21), оказания каких-либо дополнительных услуг (п. 2 ст. 7) и др. (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Отдельно законодатель регулирует порядок предоставления объекта лизинга в пользование, его обслуживание и возврат (ст. 17 Закона о финансовой аренде (лизинге)). Так же, как и в общих правилах об аренде (ст. 611 ГК РФ), в процессе исполнения договора лизингодатель предоставляет лизингополучателю имущество в состоянии, соответствующем условиям договора финансовой аренды (лизинга) и назначению имущества; одновременно передаются все принадлежности и документы (эта норма диспозитивная).

Однако в отличие от п. 3 ст. 611 ГК РФ предусмотрены особые последствия в случае не предоставления объекта (п. 668 ГК РФ); фактически лизингополучатель оказывается, на наш взгляд, ограничен в своих правовых возможностях в сравнении с общими положениями об аренде. Основанием для такого утверждения является, прежде всего, предоставление ему только права расторгнуть договор и взыскать убытки, тогда как в п. 3 ст. 611 ГК РФ заложена альтернативная возможность истребовать имущество на основании ст. 398 ГК РФ и взыскать убытки в связи с просрочкой исполнения. Означает ли это, что лизингополучатель не имеет права истребовать имущество в случае его не предоставления? Полагаем, нет. Дело в том, что в указанном пункте ст. 668 ГК РФ речь идет исключительно о требованиях к арендатору-лизингодателю, а он изначально не владеет этим имуществом. С другой стороны, общие правила (п. 3 ст. 611 ГК РФ) должны применяться, если требование обращено к продавцу; косвенным подтверждением этого является указание закона (п. 1 ст. 670 ГК РФ) о том, что в отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы. А в силу н. 2 ст. 10 Закона о финансовой аренде (лизинге) к продавцу могут быть предъявлены требования не только по качеству и комплектности, но и относительно сроков передачи имущества.

Имущество может определенное время после приобретения его лизингодателем находиться во владении именно у него. Как быть в этом случае? Представляется, из совокупности ситуаций, предусмотренных законом, можно сделать вывод о регулировании данной проблемы в тесной увязке с диспозитивностью правил о том, кто и когда передает имущество. Если договором финансовой аренды (лизинга) установлена передача лизингодателем, то, очевидно, он считается лицом, на которого распространяется норма ст. 398 ГК РФ. Отчасти подтверждается такое толкование ссылкой законодателя па то, что последствия, установленные п. 2 ст. 668 ГК РФ, применяются, если "просрочка допущена, но обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель".

В соответствии с п. 1 ст. 668 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (лизинга), имущество передается продавцом непосредственно арендатору (лизингополучателю) в месте нахождения последнего. Порядок передачи имущества лизингополучателю определяется нормами о купле-продаже товаров (ст. 456-466 ГК РФ). Содержание и ремонт имущества регулируются диапозитивными правилами ГК РФ, являющимися частью общих положений об аренде (ст. 616 ГК РФ). Пункт 3 ст. 17 Закона о финансовой аренде (лизинге) возлагает осуществление технического обслуживания, обеспечение его сохранности, проведение текущего и капитального ремонта на самого лизингополучателя и за его счет.

В процессе обслуживания лизингового имущества и обеспечения его надлежащей эксплуатации законодатель предусматривает возможность оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ. К ним могут относиться: подготовка и пусконаладочные работы, текущее, гарантийное и послегарантийное обслуживание и другие подобные услуги. Дополнительные услуги (работы) могут быть оказаны лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга. Дополнительные услуги лизингодателя всегда связаны с реализацией основного договора лизинга (п. 2 ст. 7 Закона о финансовой аренде (лизинге)).