СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1.2 Понятие финансовой аренды (лизинга)

1.3 Виды договора лизинга

ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ, ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ЛИЗИНГА. ОТВЕСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ ЛИЗИНГА

2.1 Заключение договора лизинга

2.2 Исполнение договора лизинга

2.3 Прекращение договора лизинга

2.4 Ответственность сторон по договору лизига

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы дипломного исследования. В условиях становления рыночных отношений в России и острой необходимости ускоренной реконструкции устаревшей материально-технической базы производства особое значение в практической работе по структурной перестройке экономики страны приобретает лизинг как форма предпринимательской деятельности, более полно отвечающая требования научно-технического прогресса и гармоничного сочетания устных, групповых и общественных интересов и позволяющая при финансовых затруднениях преодолеть отчуждение инициативных работников от новейших технологий и современного оборудования.

Переход к рыночной экономике в Российской Федерации поставил перед промышленными предприятиями ряд проблем, главная заключается в том, как утвердиться в условиях возрастающей конкуренции, сокращения рынка сбыта из-за невысоких цен продукции и неплатёжеспособности, сложностей поиска поставщиков сырья, материалов и ограниченности финансовых ресурсов, неблагоприятного состояния парка оборудования, значителен удельный вес которого морально устарел. Одним из вариантов решения этих проблем, по мнению автора, может быть лизинг.

Выбор темы этой дипломной работы определили ряд причин. Во-первых, рынок лизинговых услуг в России весьма молод и недостаточно освоен. Во-вторых, лизинг, по моему мнению, является весьма перспективным направлением в хозяйственной деятельности. Многолетний опыт использования лизингового механизма в предпринимательской деятельности многих стран мира позволяет сделать вывод о его эффективности. И, наконец, в-третьих, с помощью лизинга реально могут быть привлечены инвестиции, необходимые для наиболее уязвимых звеньев российской экономики.

Степень научной разработанности. Наиболее обстоятельные научные работы данной проблеме посвятили И.М.Абдульмянов, Н.А.Адамов, А.В.Асташкина, М.В.Безуглая, А.П.Белов, Н.А.Боровинская, М.И.Брагинский, В.В.Витрянский, В.Д.Газман, А.А.Груздева, В.А.Горемыкин, В.С.Евтеев, П.В.Егорова, Л.Т.Ибадова, Е.Е.Ищенко, Е.В.Кабатова, А.С.Кабалкин, Е.А.Киндеева, Н.В.Кириченко, Л.Г.Кисурина, Т.А.Коннова, Н.В.Кузнецов, М.И.Кулагин, Е.С.Лютова, В.С.Мельников, Е.А.Павлодский, В.В.Покровская, И.А. Решетник, И.В Сарнаков., Ю.А.Серкова, Л.В.Стародубова, О.М.Теплов, М.Ю.Т ихомиров, В.Ю.Фадеев, Е.В.Угольников, А.Н.Харин, Ю.С.Харитонова, О.Д. Югай и другие авторы.

Целями дипломного исследования является анализ правовых норм регулирующих договор финансовой аренды.

Задачи дипломного исследования:

· Раскрыть общие положения договора лизинга: дать понятие договора, исследовать его существенные условия, раскрыть содержание.

· Раскрыть инвестиционные возможности лизинга.

· Исследовать пробелы в лизинговом законодательстве.

· Рассмотреть судебно-арбитражную практику лизинговых правоотношений.

· В заключение дипломной работы подвести итоги, проанализировав весь исследованный материал и предложить пути для наиболее эффективного регулирования и использования лизинга.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения возникающие в области лизинговых правоотношений.

Предмет исследования составляют:

· нормы Гражданского кодекса Российской Федерации и других федеральных законов;

· международные договоры;

· материалы судебной практики применительно к проблеме исследования.

Методы исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Структура и объем работы. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, включающих в себя семь параграфов, заключения и библиографического списка.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ИСТОРИЯ ЛИЗИНГОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

1.1 История договора лизинга

В отечественной юридической и экономической литературе по-разному оценивают обстоятельства, связанные с появлением договора лизинга. По мнению правоведов, договор лизинга как таковой появился в США в середине XIX в., а в странах Запада нашел широкое распространение в середине XX в., как юридический институт, призванный регулировать новые формы инвестирования денежных средств в экономику, связанные с использованием такого способа, как приобретение финансовыми организациями по просьбе промышленных фирм машин и оборудования с последующей передачей их последним в аренду.

Так, М.И. Кулагин, характеризуя изменения, происшедшие за последние десятилетия (к началу 80-х годов XX в.) в системе договоров стран Запада, отмечал, что с середины прошлого столетия большое распространение получили договоры лизинга, особенно машин и оборудования. В силу договора лизинга одна сторона (лизинговая компания) передает другой стороне (пользователю) определенный предмет (машину, транспортное средство, завод и т.д.), а пользователь обязуется вносить за него периодическую плату и по окончании договора лизинга приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей. В договоре лизинга сочетаются характеристики и договора имущественного найма (аренды), и договора продажи.

Аналогичной позиции придерживается Ю.И. Свядосц, который писал, что отношения по поводу использования машинно-технических изделий в национальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименования договора лизинга. Возникнув первоначально в США еще к середине прошлого века, с конца 50-х годов этот договор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, в настоящее время используется во всех странах. Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специального регулирования (США, ФРГ, Японии и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям (Франция - закон от 2 июля 1966 г.; Англия -закон об аренде-продаже 1965 г.).

Исследователи истории развития лизинга в странах Запада обычно отмечают, что толчком к широкому применению лизинга в США и Западной Европе послужило развитие железнодорожного транспорта: железнодорожные компании, чтобы уйти от излишне обременительных расходов, стремились приобретать локомотивы, вагоны и иные транспортные средства не в собственность (по договорам купли-продажи), а лишь в пользование. В этих целях на первоначальном этапе в США использовалась конструкция траста, когда соответствующие транспортные средства приобретались трастовыми фирмами с последующей передачей их в пользование железнодорожным компаниям. Затем активная заинтересованность компаний - производителей транспортных средств в реализации произведенной ими продукции и финансовых компаний - в выгодном вложении капитала привела к изменению системы инвестирования: финансовые компании стали приобретать транспортные средства и иное оборудование, необходимое транспортным компаниям, у определенного производителя по просьбе эксплуатирующих организаций с передачей их последним в аренду. В начале 50-х годов XX столетия в США на основах лизинга стали в массовом порядке сдаваться эксплуатирующим организациям технологическое оборудование, машины, морские суда, самолеты и т.д. К этому же периоду относится появление первых специализированных лизинговых компаний. В лизинговых операциях стали принимать непосредственное участие коммерческие банки США, которые получили от Федеральной резервной системы США разрешение создавать дочерние фирмы для осуществления лизинговых операций. Аналогичные процессы развивались в Западной Европе и Японии.

Несмотря на имеющиеся различия в терминологии и элементах, составляющих содержание договоров, регулирующих лизинговые отношения, по существу, речь идет об одном и том же договоре. Е.В. Кабатова приводит определение договора лизинга, данное в одном из документов Европейской ассоциации национальных ассоциаций по финансовой аренде (лизингу) оборудования (Leaseurope): "Лизинг - это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем и он сохраняет за собой право собственности".

На определенном этапе широкое распространение лизинговых операций во многих странах мира, в том числе в сфере международного сотрудничества, имеющиеся различия в правовом регулировании договора лизинга породили идею о необходимости унификации правил о международном лизинге и привели к разработке в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавская конвенция). Российская Федерация присоединилась к указанной Конвенции в феврале 1998 г. (Федеральный закон РФ от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ).

Конвенция о международном финансовом лизинге представляет огромный интерес не только как акт международного частного права, содержащий ряд традиционных коллизионных норм, позволяющих определить применимое право к взаимоотношениям сторон по международному лизингу. Она содержит четкие положения, касающиеся самого понятия лизинга, характерных признаков данного договора, что наиболее ценно, поскольку сама Конвенция - плод согласования различных подходов, имеющихся в законодательстве разных государств.

Вопросы о праве, применимом к конкретной сделке, определяются в соответствии с частью третьей Гражданского кодекса; права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве используется право страны, где учреждена или имеет основное место деятельности сторона, являющаяся наймодателем (лизингодателем) в договоре.

Под сделкой финансового лизинга в Конвенции понимается такая сделка, в которой одна сторона (лизингодатель) по указанию другой стороны (лизингополучателя) заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингополучатель приобретает комплект машин, средства производства и иное оборудование (оборудование) на условиях, одобренных лизингополучателем, поскольку это касается его интересов, и заключает соглашение (лизинговое соглашение) с лизингополучателем, по которому представляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату.

К сделкам международного лизинга относятся договоры, лизингодатель и лизингополучатель которых находятся в разных государствах. В данном случае не имеет значения место нахождения продавца имущества. Под местом нахождения имеется в виду место нахождения юридического лица, но не его филиала или представительства, даже если они зарегистрированы либо аккредитованы на территории другого государства. Следовательно, если в сделке участвует филиал или представительство, то их местонахождение должно определяться местонахождением юридического лица, которое их создало.

В Конвенции УНИДРУА отмечены и характерные черты всякой сделки финансового лизинга. К их числу относятся следующие признаки:

1) лизингополучатель сам определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь на квалификацию и решение лизингодателя;

2) оборудование приобретается лизингодателем в связи с лизинговым соглашением, которое с ведома поставщика заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем;

3) арендные платежи, подлежащие оплате по лизинговому соглашению, рассчитываются так, чтобы учесть, в частности, амортизацию всей или существенной части стоимости оборудования.

Кроме того, в Конвенции специально отмечено, что она подлежит применению независимо от того, предоставлено или нет лизингополучателю право купить арендованное оборудование. Следовательно, выкуп имущества арендатором не относится к обязательным признакам финансового лизинга.

Согласно Конвенции, из круга объектов сделки финансового лизинга исключено оборудование, которое будет использовано главным образом персоналом лизингополучателя, а также в семейных или домашних целях. Таким образом, под международным финансовым лизингом понимаются в основном сделки, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности.

Сфера применения Конвенции о международном финансовом лизинге определена традиционным способом. Прежде всего, отметим, что Конвенция применяется в том случае, когда лизингодатель и лизингополучатель осуществляют деятельность в различных государствах (п.1 ст.3), что позволяет считать финансовый лизинг международным с точки зрения Конвенции. Соответственно, если стороны договора лизинга - лизингодатель и лизингополучатель - расположены и имеют места своей деятельности в одном государстве, такой договор не признается международным и не подпадает под действие Конвенции.

Для применения Конвенции также необходимо, чтобы сделка финансового лизинга была связана с государствами - членами Конвенции. Такая связь может быть обнаружена в двух случаях:

а) государства, в которых имеют места своей деятельности лизингодатель, лизингополучатель, а также поставщик оборудования, являются договаривающимися сторонами (т.е. членами Конвенции);

б) в силу норм международного частного права как соглашение о поставке оборудования, так и лизинговое соглашение подпадают под действие права государства, являющегося членом Конвенции.

Однако даже при наличии одного из названных условий применение Конвенции может быть исключено. Для этого требуется, чтобы каждая из сторон как лизингового соглашения, так и соглашения о поставке оборудования была согласна на такое исключение.

2 февраля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге" от 29 января 2002 г. № 10-ФЗ, который в новой редакции получил название "О финансовой аренде (лизинге)". В целом новый Закон ни в чем не ущемил интересов лизинговых компаний и создал более четкие правовые рамки лизинговой деятельности в России. Внесению изменений в Закон о лизинге предшествовала большая работа по устранению пробелов и противоречий гражданско - правовых, административно - правовых и налоговых норм, регулирующих финансовые отношения в области лизинга.

По мнению многих практиков, одним из сдерживающих факторов активного развития лизинга в России до сегодняшнего дня был Федеральный закон "О лизинге" от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ. Стабильность нормативно - правовой базы в области лизинга особенно важна, поскольку отношения лизинга носят долгосрочный характер и предполагают высокую степень зависимости всех участников лизинговой сделки друг от друга, от инвесторов, от политики государственных органов. Прежний вариант Закона о лизинге был противоречив и чрезмерно детализирован, что приводило к увеличению юридических рисков лизинговой деятельности и, соответственно, снижению заинтересованности потенциальных инвесторов во вложении средств в лизинговые проекты, а предприятий в расширении производства посредством лизинга.

Закон о лизинге в новой редакции является прежде всего нормативным актом гражданско - правового характера. Из Закона в большинстве своем выведены нормы, раскрывающие экономическое содержание лизинговых правоотношений, состав лизинговых платежей, поскольку они совершенно не влияли на взаимные права и обязанности участников лизинговой сделки и лишь отягощали Закон ненужной экономической терминологией.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона лизингодатель вправе приобретать предмет лизинга за счет привлеченных и (или) собственных средств. Таким образом, устранено ранее существовавшее жесткое требование приобретения предмета лизинга: или за счет привлеченных, или за счет собственных средств. Новая редакция Закона допускает возможность использования в одной лизинговой сделке одновременно обоих вариантов финансирования. Кроме того, устранено ограничение видов финансирования лизинговой сделки: только денежные средства юридических лиц. Теперь инвесторами лизинговой сделки могут выступать физические лица. Также допускается финансирование посредством операций с ценными бумагами, имущественными и иными правами, иным имуществом.

К сожалению, и в Законе о лизинге, и в Гражданском кодексе сохранено ограничение, что предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности. Тем самым исключается возможность приобретения основных фондов некоммерческими организациями, что тормозит развитие наиболее незащищенных в экономическом плане учреждений (научно - исследовательских, образовательных и т.д.). Целесообразно было бы расширить применение данной нормы, указав, что предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, имущество, которое можно использовать для предпринимательской и иной профессиональной деятельности. Если же предметом лизинга могут являться только вещи, то это заранее исключает возможность передавать в лизинг программное обеспечение, в то время как на практике в лизинг зачастую передается сложное технологическое оборудование, имеющее дорогостоящие программные приложения. В результате стороны лизинговой сделки вынуждены "прятать" стоимость программного обеспечения в цене оборудования, что также вызывает определенные проблемы бухгалтерского характера.

Принятие различных нормативных актов с указанием мер государственной поддержки лизинговой деятельности не повлекло за собой применение указанных актов на практике, так что их можно отнести к разряду "мертвых" нормативных актов. Лишь немногие регионы РФ действительно занимаются созданием эффективных правовых и экономических механизмов развития лизинговой деятельности.

Если говорить об осуществлении лизинговой деятельности в России, то можно выделить ряд отличий Федерального закона "О лизинге" от Положений Конвенции "О международном финансовом лизинге", хотя при разработке российского законодательства и были использованы многие нормы, закрепленные в Конвенции. Рассмотрим некоторые различия, которые имеются в регулировании лизинга российским законодательством и Конвенцией:

Договор лизинга, как правило, должен быть заключен к моменту приобретения оборудования, хотя допускается и более позднее заключение лизингового соглашения. Российское законодательство о лизинге вообще не рассматривает этот вопрос;

Предмет регулирования сделок лизинга, согласно условиям Конвенции, несколько сужен и распространяется на любое оборудование, за исключением того, которое должно быть использовано для личных, семейных и домашних целей (ст.2 п.4 Конвенции). В то же время предмет регулирования Федерального закона "О лизинге" несколько шире и определен в ст.3, п.1, следующим образом: предметом лизингового договора могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия, другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может быть использовано для предпринимательской деятельности.

При существенном нарушении договора лизингополучателем лизингодатель правомочен потребовать ускоренной выплаты лизинговых платежей, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор лизинга (ст.13 Конвенции). Российское законодательство о лизинге рассматривает этот вопрос несколько иным образом. Статья 13 Закона "Обеспечение прав лизингодателя" определяет для лизингодателя возможность бесспорного списания со счета лизингополучателя суммы задолженности, а также досрочного расторжения договора лизинга и возврата имущества в разумный срок. В данном случае правовая природа предоставленных прав несколько различна, и в первом случае ее следует понимать как гарантию прав лизингодателя, а во втором - как защиту нарушенного права. Здесь хотелось бы остановиться на некоторых практических моментах. В силу различных обстоятельств реализовать предоставленное Законом право на безакцептное списание денежных средств не всегда возможно. В практике нашей организации, как правило, возврат имущества по договору лизинга и возмещение неуплаченных лизинговых платежей происходят исключительно в судебном порядке.

Примечательная черта Конвенции - в том, что она путем установления унифицированных правил обеспечивает позитивное регулирование прав и обязанностей сторон по договору международного финансового лизинга.

Учитывая, что лизингополучатель сам выбирает поставщика оборудования, Конвенция освобождает лизингодателя от ответственности перед лизингополучателем за сохранность оборудования в связи с ущербом, причиненным лизингополучателю в результате его доверия к квалификации и решению лизингодателя в выборе поставщика или оборудования. Данная норма - диспозитивная, она может быть изменена соглашением сторон. Лизингодатель освобождается также от ответственности перед третьими лицами за причинение оборудованием, эксплуатируемым лизингополучателем, вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц (п.1 ст.8). Аналогичную норму содержит Закон "О лизинге" (ст.10): лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам исполнения обязательств.

В то же время Конвенцией предусмотрена обязанность лизингодателя гарантировать, что спокойное владение лизингополучателя не будет нарушено третьими лицами, имеющими преимущественные права на объект лизинга (п.2 ст.8). Следовательно, если имущество будет отобрано у лизингополучателя по требованию третьего лица, лизингополучатель сможет потребовать возмещения ущерба за счет лизингодателя.

Обязанности лизингополучателя, согласно Конвенции (ст.9), состоят в надлежащем использовании оборудования и в содержании его в том состоянии, в котором оно было получено. Все вопросы, связанные с износом и модификацией оборудования, должны согласовывать стороны. По окончании срока действия лизингового соглашения лизингополучатель обязан возвратить оборудование лизингодателю. Исключение составляют случаи, когда лизингополучатель реализует предусмотренное договором право на выкуп этого оборудования либо сможет договориться с лизингодателем о продлении его аренды.

Что касается отношений, вытекающих из соглашения о поставке оборудования, то Конвенция, по сути, ставит лизингополучателя в положение покупателя, наделяя его всеми правами последнего, в том числе и правом отложить или отменить поставку оборудования без согласия лизингодателя. Напротив, стороны соглашения о поставке (поставщик и лизингодатель) не вправе изменять срок поставки оборудования, который был предварительно одобрен лизингополучателем, без согласия последнего (ст.11). Закон подробно не устанавливает объем прав лизингополучателя по договору поставки, однако на практике при составлении договоров лизинга необходимо указать, что имущество приобретается на основании заявки лизингополучателя с точным указанием его состава, качества, комплектности. При отсутствии в договоре лизинга условия о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считаются несогласованным сторонами, а договор лизинга - незаключенным.

В случае нарушения срока поставки оборудования (иного неисполнения) или ненадлежащего исполнения соглашения о поставке лизингополучатель наделяется определенными правами требования в отношении как лизингодателя, так и поставщика. В частности, по отношению к лизингодателю лизингополучатель имеет право отказаться от принятия оборудования и расторгнуть лизинговые соглашения. Если же лизингополучатель не расторгает лизинговое соглашение, он может воспользоваться правом отказаться от выплаты арендной платы по лизинговому соглашению, до тех пор пока лизингодатель не возместит ущерб за непоставку оборудования в соответствии с соглашением о поставке. В случае когда лизингополучатель отказывается от лизингового соглашения, он вправе требовать от лизингодателя возмещения арендной платы и других сумм, выплаченных авансом (ст.12).

Конвенцией (ст.13) предусмотрены последствия на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств со стороны лизингополучателя. Речь идет в основном об обязанности последнего своевременно вносить арендную плату. При невыполнении лизингополучателем данной обязанности лизингодатель вправе требовать взыскания с него задолженности по арендной плате вместе с соответствующими процентами, а также возмещения причиненного ущерба.

В случае если лизингодатель расторгает договор, лизингополучатель должен возвратить ему сданное внаем имущество и, кроме того, возместить ущерб в сумме, которую лизингодатель получил бы, если бы лизингополучатель выполнил лизинговое соглашение в соответствии с его условиями.

Отдельным образом регулируется в Конвенции вопрос о правомочиях лизингодателя и лизингополучателя на уступку ими своих прав, вытекающих из лизингового соглашения. На этот счет есть два противоположных правила. Лизингодатель вправе передать или иначе распорядиться всеми или любым из своих прав как в отношении оборудования, так и по лизинговому соглашению. Между тем передача прав не освобождает лизингодателя от каких-либо его обязанностей по лизинговому соглашению.

Лизингополучатель, напротив, не может передать право на использование оборудования или иные права по лизинговому соглашению без согласия лизингодателя и без учета прав третьих лиц (ст.14 Конвенции).

Несмотря на то что Оттавская Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г., разрабатывалась с участием представителей СССР, началом правового регулирования лизинга в России можно считать 1994 г., когда был принят Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности". И хотя данный Указ не содержит норм, направленных на непосредственное урегулирование правоотношений, связанных с лизингом имущества, а лишь поручает Правительству РФ разработать и в месячный срок утвердить Временное положение о лизинге (которое, кстати, опоздало почти на год) и, более того, допускает ошибки в определении параметров будущего правового регулирования лизинговых отношений, мы должны отдать ему должное как первому правовому акту в этой области в России.

Говоря об ошибках в параметрах будущего правового регулирования, мы имеем в виду прежде всего чисто экономический подход к лизингу не как к гражданско-правовому договору, как это имеет место в Оттавской Конвенции, а как к виду предпринимательской деятельности. Указ именно так и определяет лизинг: вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим и юридическим лицам на определенный срок. Другая ошибка состоит в том, что в круг объектов лизинга Указ включил "любое движимое и недвижимое имущество, относимое к основным средствам, а также имущественные права" (п.1), хотя, конечно же, имущественные права ни при каких условиях не могут служить самостоятельным объектом лизинга. Кроме того, нельзя объяснить и требование, которое Указ предъявляет к организациям-лизингодателям: лизинговые предприятия создаются в форме акционерных обществ главным образом открытого типа (п.2).

Указ безусловно имел важное значение в деле правового регулирования отношений, связанных с лизингом имущества, а также присоединения России к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

Следующим значительным шагом в развитии правового регулирования лизинга явились постановление Правительства РФ от 29 июля 1995 г. N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности" и утвержденное им Временное положение о лизинге.

Во Временном положении о лизинге была скорректирована позиция, содержащаяся в Указе от 17 сентября 1994 г. № 1929, относительно понятия "лизинг" в сторону договорной природы лизинговых отношений. Лизинг определяется как вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей (п.1).

Как видим, в этом определении понятие "лизинг" употребляется в двух разных значениях: во-первых, с экономической точки зрения лизинг представляет собой один из видов предпринимательской деятельности, одну из форм коммерческого инвестирования временно свободных либо специально привлеченных для этих целей денежных средств; во-вторых, с юридической точки зрения под лизингом понимается договор финансовой аренды (лизинга), суть которого состоит в приобретении арендодателем в собственность имущества в соответствии с указаниями арендатора для передачи его последнему в аренду.

Следующим шагом Правительства РФ в деле регулирования лизинговых правоотношений было утверждение Положения о лицензировании лизинговой деятельности в РФ (постановление от 26 февраля 1996 г. N 167). Согласно данному Положению, лицензия является официальным документом, разрешающим лизинговой компании (организации-лизингодателю) осуществление лизинговой деятельности в течение установленного срока с соблюдением лицензионных условий и действующего законодательства. Лицензирование лизинговой деятельности осуществляется Министерством экономики РФ, которое имеет право передавать свои соответствующие полномочия органу исполнительной власти субъекта РФ, если лизинговая деятельность осуществляется на его территории. На Минэкономики России также возложено ведение реестра выданных лицензий в области лизинговой деятельности.

В юридической литературе поднимался вопрос о законности Положения о лицензировании лизинговой деятельности в РФ. Дело в том, что данное Положение утверждено Правительством РФ после введения в действие части первой Гражданского кодекса РФ. В соответствии с п.1 ст.49 ГК РФ перечень отдельных видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), определяется федеральным законом. Отсюда некоторые авторы делают вывод, что постановление Правительства РФ противоречит данному положению Кодекса и не подлежит применению. Например, Т.А. Коннова пишет: "Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ, созданное в соответствии с Временным положением, посвящено лицензированию деятельности лизинговых компаний, под которыми понимаются любые организации, осуществляющие лизинговую деятельность в качестве лизингодателя. Гражданский кодекс определил, что, по общему правилу, коммерческие организации занимаются любыми видами деятельности, не запрещенными законами. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. На сегодняшний день никакой закон не определяет лизинговую деятельность как исключительную. Поэтому ею могут заниматься все лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Необходимость получения лицензии для проведения лизинговых операций была установлена Положением о лицензировании лизинговой деятельности. Это противоречит абз.3 ст.49 ГК, в соответствии с которым перечень подлежащих лицензированию видов деятельности юридического лица определяется законом, а Постановление Правительства - акт подзаконный".

Нельзя не согласиться с ходом рассуждений Т.А. Конновой. Действительно, после введения в действие гл.4 ГК РФ, включающей в свой состав ст.49, новые виды предпринимательской деятельности, подлежащие лицензированию, могли вводиться только федеральным законом. И в этом смысле имеющееся в п.1 Положения указание на то, что оно разработано не только в соответствии с Временным положением о лизинге, но и на основании постановления Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности", ничего не меняет, поскольку и данное постановление не соответствует (по уровню нормативного правового акта) требованиям п.1 ст.49 ГК РФ. Вместе с тем, как у нас часто бывает, незаконное постановление Правительства де-факто всеми признавалось и применялось. Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" относил лизинговую деятельность к числу лицензируемых видов предпринимательской деятельности. Но на сегодняшний день существует Федеральный закон от 13 марта 2002 г. № 28-ФЗ "О внесении дополнений в Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности", который исключает лизинг из списка лицензируемых видов деятельности.

С 1 марта 1996 г. была введена в действие часть вторая Гражданского кодекса РФ, представляющая собой раздел IV "Отдельные виды обязательств". Глава 34 ГК РФ содержит нормы о договоре финансовой аренды (лизинга), объединенные в параграф 6 (ст.665-670). Несмотря на небольшое число норм, регулирующих непосредственно договор финансовой аренды (лизинга), ГК РФ не предусматривает принятия каких-либо федеральных законов или иных правовых актов о договоре финансовой аренды (лизинга), как это имеет место в отношении некоторых других гражданско-правовых договоров. Дело в том, что договор финансовой аренды (лизинга) рассматривается в ГК РФ в качестве отдельного вида договора аренды (имущественного найма), поэтому его регулирование строится по известной схеме: при отсутствии в соответствующем параграфе специальных правил, регламентирующих какой-либо из видов гражданско-правового договора (в данном случае договор лизинга), подлежат применению общие положения о соответствующем типе гражданско-правового договора (в данном случае договора аренды). Следовательно, договор финансовой аренды (лизинга) за пределами норм параграф 6 гл.34 регулируется общими положениями Кодекса об аренде (параграф 1 гл.34). Тем самым достигается полное и комплексное регулирование договора финансовой аренды (лизинга).

Если вернуться к гражданско-правовому регулированию лизинговых отношений, то в настоящее время эти отношения урегулированы ГК РФ, а также Федеральным законом "О лизинге".

В соответствии с нормами ФЗ "О лизинге" лизинг определяется как трехсторонние отношения, которые оформляются с помощью договора финансовой аренды (лизинга) и договора купли-продажи. Следует отметить, что нормами данного Закона как акта специального по отношению к общим нормам ГК РФ не затрагиваются такие операции лизинга, когда объект лизинга приобретается лизингополучателем не по договору купли-продажи, а, например, по договору подряда (при строительстве недвижимости для передачи объекта в лизинг) и т.д.

Закон о лизинге с последующими изменениями и дополнениями заслуженно вызывает немало нареканий со стороны как практиков, так юридической общественности.

Лизинг и лизинговая деятельность определяются в ст.1 Закона преимущественно посредством экономического понятийного аппарата, чем подчеркивается разница между двусторонним договором лизинга и многосторонней лизинговой операцией.

Следуя этой установке, лизинг определяется как некая совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора финансовой аренды.

Важно, что ни один из этих элементов не может существовать самостоятельно, но только в совокупности представляют собой сложную структуру лизинговой операции (лизинга).

Таким образом, в Законе предлагается определение лизинговой операции, объединяющее экономические и правовые аспекты, что не позволяет признать это определение удачным.

В Законе сделана попытка привести в соответствие с реальностью соотношение единой целостной лизинговой операции и ее юридического отражения - договора финансовой аренды (лизинга), оформляющего лишь часть фактических лизинговых отношений. Это, в частности, привело к необходимости ввести в законодательную материю юридическую фикцию - предположение, будто лизингополучатель является стороной договора купли-продажи, заключенного между лизингодателем и продавцом.

Как видим, понятие "лизинг" оказывается шире понятия "договор лизинга", под которым рассматривается особая разновидность отношений по передаче имущества во временное пользование.

Передача имущества арендодателем арендатору во временное владение и пользование является, по мнению многих авторов, тем общим признаком, который объединяет договор лизинга с другими видами аренды.

Соответственно по общему правилу к лизингу применимы все нормы ГК, регулирующие договор аренды (§ 1 главы 34 ГК).

В то же время лизинг определяется в Законе как особый вид капиталовложения. Предметом правового регулирования в указанном случае является финансовая (а не арендная) операция.

Таким образом, Закон, по сути, отличается от норм гражданского законодательства, что в корне меняет его подход к регулированию лизинговых правоотношений и является основой коллизий. По мнению некоторых авторов, взгляд на лизинг как на особую разновидность финансовых операций ставит нормы ГК в положение чисто технических или частных, что также нельзя признать удачным. В качестве глобального изменения в плане долгосрочной перспективы предлагаем включить нормы о договоре лизинга в качестве отдельной главы действующего ГК, что соответствовало бы уровню нового типа договоров.

1.2 Понятие финансовой аренды (лизинга)

В национальном и международном коммерческом обороте зарубежных стран все большее распространение получают особые договоры по передаче имущества во временное пользование, в деловой практике получившие название договоров лизинга.

Хотя в России лизинговые отношения появились сравнительно недавно и еще не получили такого распространения, как на Западе, в нашем праве уже сделаны первые шаги по пути урегулирования и законодательного закрепления лизинговых отношений, в частности, был создан институт финансовой аренды.

К сожалению, в российском гражданском праве пока большее внимание уделяется экономической стороне дела, а правовая разработка вопросов, касающихся лизинга, носит в основном фрагментарный характер. До настоящего времени не многие авторы обращались к проблеме определения понятия лизинга. Необходимо выделить особенности отношений лизинга и отношений аренды (тем самым четко разделив их), а также установить соотношение этих понятий в праве, в том числе и через призму практической деятельности.

Конструкция лизинга (как и сам термин) пришла в Европу, а затем распространилась по всему миру из США. Поскольку этот термин иностранного происхождения, при его использовании возникает немало трудностей.

Термин "лизинг" произошел от английского глагола "to lease", что означает "нанимать", "брать в аренду". В английском юридическом языке словом "leasing" обозначается и традиционная сдача имущества в аренду, и собственно лизинг как разновидность аренды. Таким образом, один термин имеет два разных значения. Очевидно, что такое положение в праве нежелательно. Мировое распространение получило второе значение термина "лизинг", используемое для обозначения определенного вида договора имущественного найма.

В отдельных национальных законодательных актах были сделаны попытки присвоить отношениям лизинга оригинальное название, отличное от заимствованного английского или уже имеющегося определения аренды. Так, в Королевском постановлении Бельгии вводится понятие "договор имущественного найма-финансирования", или "найма-финансирования" (location-financement), но в том же тексте употребляется и "сдача в аренду" (leasing). В немецком языке для обозначения договора лизинга иногда используется термин "Mietvertrag kredit", в литературе континентальной Европы часто применяется термин "финансовая аренда".

Сравнительно изолированное развитие законодательства о лизинге в различных странах и на разных континентах в течение длительного периода привело к формированию мнения о том, что термин "лизинг" (или "финансовая аренда") используется во многих странах для обозначения неодинаковых правовых отношений. На наш взгляд, речь может идти лишь о разновидностях лизинга, имеющих свои особенности, но, тем не менее, отличных от иных правоотношений, не являющихся лизинговыми.

Как правило, выделяют следующие отличительные черты лизинга:

1. Объект контракта (оборудование) в случае лизинга должен использоваться в предпринимательских целях (ст. 665 ГК РФ; ст. 1 п. 4 Оттавской Конвенции 1988 г. "О международном финансовом лизинге").

2. По договору финансовой аренды передается именно новое оборудование, т.е. имущество, подлежащее передаче в пользование лизингополучателю, приобретается лизинговой компанией специально для передачи в лизинг.

3. Срок договора аренды определяется сторонами договора, но, как правило, исчисляется в зависимости от срока фактической и налоговой амортизации имущества.

4. Лизингодатель обязан уведомить поставщика о своем намерении сдать приобретаемое у последнего оборудование конкретному лизингополучателю (ст. 667 ГК РФ). Отсутствие в договоре поставки (являющемся составной частью лизинговой операции) указания на цель приобретения имущества может послужить основанием для требования поставщиком возмещения убытков в связи с удовлетворением претензий лизингополучателя о нарушении порядка предоставления оборудования либо условий о качестве и т.п.

5. Оборудование, являющееся предметом договора лизинга, передается поставщиком, минуя лизингодателя, непосредственно лизингополучателю (ст. 668 ГК РФ). В договоре может быть установлен иной порядок передачи имущества.

6. Риск случайной гибели или случайной порчи имущества, если иное не установлено соглашением сторон, лежит на лизингополучателе с момента передачи ему оборудования поставщиком (ст. 669 ГК РФ).

7. Лизингополучатель вправе предъявлять претензии поставщику по срокам поставки, качеству и ассортименту оборудования, а также по иным несоответствиям оборудования условиям договора поставки и порядку передачи оборудования лизингополучателю продавцом (ст. 670 ГК РФ).

8. В договоре может быть предусмотрен опцион на покупку, т.е. одностороннее обязательство лизингодателя передать имущество в собственность лизингополучателю по истечении срока договора лизинга.

Однако следует отметить, что в законодательстве разных стран в качестве существенных могут признаваться неодинаковые условия, императивно определенные в нормативных актах. Так, в ГК РФ по отношению к существенным условиям договора финансовой аренды действует императивная норма лишь в части определения условия об объекте договора, остальные нормы носят диспозитивный характер.

А. Белов писал о правовой конструкции лизинга как о достаточно простой, указывая, что, согласно праву буржуазных государств, лизинг представляет собой договор, по которому "арендатору оборудования предоставляется право использовать его, производя арендодателю периодические платежи в течение согласованного срока". Получается, что правовая конструкция лизинга ничем не отличается от конструкции аренды.

Сделаем оговорку, что в 1977 г., когда были написаны эти строки, в ситуации недостаточного правового регулирования лизинговых отношений, такая постановка вопроса было допустима. На современном же этапе развития законодательства о лизинге выделены четкие критерии для разграничения договоров лизинга и договора аренды.

Юридически схема лизинга состоит в том, что по договору купли-продажи изготовитель-продавец оборудования передает право собственности на него специальной лизинговой компании. Последняя, однако, не может пользоваться и распоряжаться этим оборудованием "наиболее абсолютным способом" (ст. 544 Французского гражданского кодекса) или "распоряжаться по своему усмотрению" (§ 903 Германского гражданского уложения). Ее возможности в данном случае ограничены. Из всех правомочий собственника она может реализовать лишь правомочия распоряжения, причем совершенно определенным образом: сдать его во временное пользование по договору лизинга. Это обусловлено тем, что оборудование приобретено именно с этой целью и передается не контрагенту по договору купли-продажи, а пользователю по договору лизинга. Ограничение прав собственника возможно в случае, если, например, он получит за это какое-либо возмещение. При лизинге таким возмещением являются налоговые и амортизационные льготы, предоставляемые лизингодателю государством.

Постараемся определить, чем отличаются "лизинг" (в США и Великобритании) и "финансовая аренда" (во Франции, Бельгии и России).

Лизинг в англоязычной юридической литературе чаще всего определяют как особый договор аренды, предусматривающий предоставление одной стороной - лизингодателем (арендодателем) другой стороне - лизингополучателю (арендатору) имущества в исключительное пользование на установленный срок за вознаграждение в виде арендной платы. При этом право собственности на объект лизинга сохраняется за лизингодателем. Пользователь оплачивает потребляемую стоимость имущества, полученного в лизинг, сопутствующие услуги от лизингодателя и проценты от стоимости эксплуатируемого оборудования.

Европейская федерация национальных ассоциаций по финансовой аренде (лизингу) оборудования (Leaseurope) дает следующее определение: "Лизинг - это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем, и он сохраняет за собой право собственности".

Как видим, ученые и практики Европы и США предлагают достаточно близкие определения лизинговой операции, что позволяет сделать вывод о равнозначности понятий "лизинг" и "финансовая аренда".

Однако необходимо учитывать, что речь в обоих случаях идет о так называемой сделке "лизинг-стандарт", что не исключает появления на практике либо в законодательстве отдельных стран особых или даже сугубо национальных видов лизинговых операций, которые могут сильно отличаться от своей основы - "стандарта".

Так, лизинг иногда определяется как "кредитование аренды", сущность которого состоит в передаче лизингодателем лизингополучателю материальных ценностей во временное пользование с оплатой лизингополучателем потребительской стоимости услуг лизингодателя и "процента по кредиту". В данном случае следует иметь в виду, что в практике распространен такой вид лизинговых отношений, как "кредит-аренда", получивший законодательное закрепление во Франции. Кредит-аренда сочетает в себе как черты найма имущества, так и кредитных отношений, однако договор кредит-аренды не тождествен лизингу.

Кредит-аренда во Франции - это аренда оборудования для профессиональных целей с опционом на покупку, осуществляемая финансовой организацией или банком. Имеется в виду такой способ предоставления в аренду того или иного имущества арендодателем арендатору, при котором предусматривается обещание одной стороны продать имущество (что осуществляется в результате перенесения права собственности на арендатора). Кредит-аренда применяется только тогда, когда арендатору по истечении срока аренды предоставляется право покупки имущества, в то время как лизинг охватывает все сделки, при заключении которых у лизингодателя существует возможность сдать имущество в аренду за арендную плату. Здесь можно говорить о том, что кредит-аренда - это только своеобразная национальная разновидность лизинга во Франции, хотя и там существует множество вариантов лизинговых контрактов.

Если представить лизинговую сделку в виде схемы, можно выделить два контракта (купли-продажи и передачи оборудования во временное пользование), совокупность которых и составляет сложную конструкцию лизинговой операции.

В российской юридической литературе нашло обоснование мнение о том, что вследствие тесной взаимосвязи всех сторон данной сложной структуры рассмотрение и регулирование какой-либо одной из них приводит к разрушению целого. Нельзя не согласиться с тем, что в случае лизинга отношения трех сторон (лизингодателя, лизингополучателя и поставщика) характеризуются глубоким взаимопроникновением, благодаря чему у участников операции, не являющихся сторонами договора, возникают определенные корреспондирующие права и обязанности.

Тем не менее, представляется возможным выделить один из элементов лизинговой операции - обязательства по передаче оборудования во временное пользование как основу самостоятельного договора с особым порядком оформления и особыми условиями. К таким особым условиям следует отнести и необходимость выбора поставщика, и указание цели покупки имущества, и предоставление лизингополучателю прав требования к поставщику. Причем основанием для такого выделения договора по найму имущества при лизинговой операции служит сущность этих отношений - передача имущества во временное пользование.

Учитывая роль лизингодателя в лизинговой операции, заметим, что отношения по найму не могут быть признаны "чисто арендными" не только в юридическом, но и в экономическом смысле. Переплетение функций финансирования и функций предоставления имущества во временное пользование в договоре найма при лизинговой операции позволяет говорить о существовании особой разновидности арендных отношений - отношений финансовой аренды. Возможно, именно поэтому в литературе и на практике не проводится различий при использовании термина "лизинг" для обозначения договорных отношений между тремя участниками (пользователем, лизинговой компанией и поставщиком) и между лизинговой компанией и пользователем. Хотя точнее было бы говорить о "лизинговой операции" или "лизинге", подразумевая весь комплекс отношений, и о "лизинговом договоре", имея в виду только договор о передаче оборудования во временное пользование.

При всем разнообразии лизинговых операций, которые осуществляются на практике, можно выделить критерии для их классификации. Чтобы более полно раскрыть понятие лизинга, рассмотрим те виды лизинговых договоров, которые традиционно заключаются между предпринимателями.

Таким образом, на фоне недостаточного материально-правового регулирования лизинга возникает потребность субсидиарного применения материально-правовых норм общего содержания. В ГК РФ установлено, что отношения финансовой аренды в случаях, не закрепленных в § 6 гл. 34 ГК "Финансовая аренда", регламентируются общими положениями об аренде.

Однако на практике такие положения не всегда могут быть применены.

Так, установлено, что срок договора финансовой аренды, как и договора аренды, определяется сторонами по договору. При этом в отношении срока в договоре аренды действует правило о том, что в случае, если в договоре не определен срок его действия, договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ). При этом каждая из сторон вправе отказаться от лизингового договора в любое время, предупредив об этом другую сторону за один (или три, в зависимости от вида арендуемого объекта) месяца. Кроме того, в законе могут быть установлены максимальные сроки аренды некоторых видов арендованного имущества.