Во-вторых, завещатель вправе распорядиться судьбой всего своего имущества или его части; завещать как то имущество, которое у него уже имеется на момент составления завещания, так и то, которое может появиться в дальнейшем (ст. 1120 ГК РФ).

В понятие «имущество» в данном случае входят вещи, не изъятые из обращения (в том числе предметы обычной домашней обстановки и обихода), вещи, ограниченные в обороте (ст. 1180 ГК РФ), ценные бумаги, денежные вклады, а также имущественные права и обязанности (например, бремя содержания имущества).

Что же касается вещей, изъятых из оборота, то они не могут передаваться по завещанию, т.к. в соответствии с законом вообще не могут отчуждаться и быть предметом гражданско-правовых сделок (ст. 129 ГК РФ). Кроме того, не могут входить в состав наследства и передаваться по завещанию права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (например, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина), личные неимущественные права (например, неимущественная составляющая авторского права) и другие нематериальные блага, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается Гражданским кодексом РФ или другими законами (ст. 1112 ГК РФ).

Среди правоведов, однако, существует мнение, что по своему усмотрению наследодатель может распоряжаться только вещами и имущественными правами, но не обязанностями. Так, например, по мнению М.В. Телюкиной, обязанности наследодателя должны переходить к наследникам пропорционально полученному ими имуществу Телюкина М.В Указ. соч. - С. 33.. В противном случае одному наследнику может перейти все имущество, другому -- только долги (либо небольшая часть имущества и все обязанности).

Точка зрения М.В. Телюкиной по вопросу возможности завещателя распорядиться своими обязанностями представляется вполне обоснованной и заслуживающей внимания, однако, в случае ее принятия следует признать и необходимость дополнительного ограничения свободы воли завещателя, связанный с запретом распоряжаться по своему усмотрению своими обязательствами.

К вопросу об ответственности наследника по долгам наследодателя мы еще вернемся во второй главе исследования. Пока же заметим, что, учитывая, насколько важные правовые последствия может иметь либо ограничение свободы воли завещателя в данном вопросе, либо разрешение завещателю распоряжаться по своему усмотрению своими обязательствами, прямое указание об этом, на наш взгляд, должно быть внесено в нормы третьей части ГК РФ.

Гражданин может указать в завещании конкретные виды имущества, которые завещаются, а может ограничиться стандартной формулировкой типа: «все мое имущество, которое ко дню моей смерти окажется мне принадлежащим, в чем бы таковое не заключалось и где бы оно не находилось, завещаю такому-то» Постатейный научно-практический комментарий части третьей Гражданского Кодекса РФ [Текст] / Под общ. ред. Эрделевского A.M. - М., Статут. 2006. - С. 78..

Представления доказательств, подтверждающих права граждан на завещаемое имущество, при удостоверении завещаний не требуется (ст. 57 Основ законодательства о нотариате). Гражданину, например, не нужно предъявлять документы, подтверждающие право собственности на земельный участок или квартиру, которые упоминаются в завещании.

Специально следует отметить, что статья 1128 ГК РФ предоставляет наследодателю возможность помимо составления общего завещания оставить завещательное распоряжение относительно денежных средств в банке, которое по своей юридической значимости приравнивается к нотариально удостоверенному завещанию. Следовательно, завещательное распоряжение на денежные средства в банке можно назвать одной из возможных форм волеизъявления завещателя.

Что же касается правовых последствий оставления завещательного распоряжения относительно денежных средств в банке, то стоит отметить следующее: завещатель волен (при составлении в нотариальном порядке общего завещания на принадлежащее ему имущество) указать, что оно распространяется также на вклады в кредитных учреждениях (банках). В случае смерти вкладчика вклад по такому общему завещанию выплачивается лицу (т.е. наследнику), которому вклад завещан, без представления свидетельства о праве на наследство. Если же оговорка о вкладе в общем завещании гражданином не сделана, то такое завещание распространяется на вклад лишь при отсутствии в учреждении банка завещательного распоряжения. Выдача вклада на основании такого завещания (в котором нет оговорки о денежных средствах в банке и при этом отсутствует текст завещательного распоряжения) производится по предъявлении наследником по завещанию свидетельства о праве на наследство по завещанию.

В-третьих, наследодатель волен завещать свое имущество одному или нескольким лицам (родственникам или любым другим гражданам), государству (в том числе зарубежному) или юридическим лицам, а также международным организациям (ст. 1116, 1119 ГК РФ). Избранники завещателя могут входить или не входить в круг наследников по закону (п. 1 ст. 1121 ГК РФ); они могут даже относиться к числу лиц, которые утратили права наследования как недостойные наследники (ст. 1117 ГК РФ).

В-четвертых, в соответствии с п. 2 ст. 1121 ГК РФ завещатель волен указать в завещании (подназначить) другого наследника на случай, если назначенный им наследник по определенным причинам не примет наследство. Данное правило связано с традиционным для отечественного гражданского законодательства институтом под назначения наследника -- субституцией, который используется лишь при наследовании по завещанию.

Важно, однако, что под назначение наследника допустимо только в случаях, прямо указанных в п. 2 ст. 1121 ГК РФ, а именно, если наследник, назначенный в завещании, либо законный наследник завещателя: а) умрет до открытия наследства; б) умрет одновременно с завещателем; в) умрет после открытия наследства, не успев его принять; г) откажется от наследства; д) не будет иметь право наследовать; е) будет отстранен от наследования как недостойный; ж) не примет наследство по другим причинам. Любые иные обстоятельства не дают завещателю права прибегать к субституции, следовательно, именно эти условия ограничивают свободу его волеизъявления в вопросе под назначения наследника.

Под назначенным наследником может быть не только гражданин, но и юридическое лицо, государство, международная организация и т.д. Однако, в законодательстве ничего не говорится о том, какое количество под назначенных наследников может назвать завещатель, фактически свобода его воли в этом случае не ограничивается. Правоведы же высказывают различные точки зрения на этот счет. Так, например, по мнению одних авторов (А.Н. Гуев), правом назначения другого наследника для под назначенного завещатель не обладает Гуев А.Н. Комментарий к Постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по гражданским делам [Текст] - М., Инфра-М. 2006. - С, 67.. По мнению же других (М.В. Телюкина, С.П. Гришаев), количество под назначенных наследников может быть любым, особенно если учесть, что по общему правилу, если под назначенный наследник не примет наследство либо будет отстранен от принятия, имущество перейдет законным наследникам завещателя, а не под назначенного наследника Телюкина М.В. Указ. соч. - С. 36; Гришаев С.П. Указ. соч. - С. 55-56.. Если же завещатель этого не желает (т.е. речь в данном случае идет непосредственно о свободе волеизъявления наследодателя), он должен иметь право позаботиться о под назначении наследника и для первого под назначенного лица.

Вторая позиция в данном случае представляется нам более соответствующей духу закона и принципу максимального соблюдения свободы воли завещателя, поскольку в рассматриваемой ситуации речь идет все-таки о распоряжении имуществом завещателя, а не его наследников. Прямого же запрета под назначать при определенных условиях наследников для уже под назначенных закон не содержит. Однако, для исключения неоднозначного толкования, на наш взгляд, нормы п. 2 ст. 1121 ГК РФ следовало бы дополнить указанием на то, что за завещателем закрепляется право в оговоренных законом случаях под назначать наследника и для уже под назначенного и что свобода волеизъявления завещателя в отношении количества под назначенных наследников не ограничивается.

В-шестых, при наследовании по завещанию завещатель волен лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону, что предусмотрено статьей 1119 ГК РФ. Называть причины такого волеизъявления завещатель не должен, но ему следует четко указать, кого именно из наследников по закону он лишает наследства. При этом завещатель волен лишить этого наследника лишь части имущества -- например, той, которая перешла бы к данному лицу при наследовании по закону.

В-седьмых, завещатель имеет право назначить исполнителя своей воли -- душеприказчика (ст. 1134 ГК РФ), который после открытия наследства должен принять меры к ее исполнению. При этом душеприказчик может быть назначен как для исполнения всего завещания, так и его отдельной части.

Исполнителем воли может быть как наследник, указанный в завещании, так и другое, специально назначенное завещателем лицо (исполнитель завещания). Если же исполнитель воли завещателя не назначается, принято считать, что его воля должна быть исполнена наследниками по завещанию (ст.1133 ГК РФ).

В-восьмых, на основании статьи 1137 ГК РФ завещатель волен возложить на любого из наследников по завещанию или по закону завещательный отказ (легат), сущность которого состоит в обязанности наследника исполнить какое-либо имущественное обязательство в пользу отказополучателя. В пределы волеизъявления последнего соответственно входит право требовать исполнения этого обязательства. Так, в соответствии со своей волей завещатель вправе оставить свой жилой дом наследнику по завещанию, возложив на него обязанность, предоставить другому лицу пожизненное право пользования этим домом (частью дома).

Следует отметить, что завещатель волен также, как и в случае с под назначением наследника, под назначить отказополучателю в завещании другого отказополучателя на случай, если первый из них по каким-либо причинам не сможет воспользоваться своим правом на получение завещательного отказа.

В-девятых, на основании статьи 1139 ГК РФ гражданин может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение). Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания, но только при условии выделения в завещании части наследственного имущества специально для исполнения завещательного возложения.

Разновидностью волеизъявления этого вида является возможность для завещателя возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

Правовая природа возложения неимущественного характера при этом, однако, остается невыясненной; оно, в частности, не может считаться частью наследства, т.к. в соответствии со ст. 1112 ГК РФ в состав наследства могут входить исключительно принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

В-десятых, существенным элементом свободы волеизъявления завещателя является предоставленное ему право в любое время изменить или вообще отменить свое завещание, что осуществляется посредством составления нового завещания. Завещание может быть отменено также посредством распоряжения об его отмене (п. 4 ст. 11130 ГК РФ), которое должно быть осуществлено в той же форме, которая установлена для совершения завещания. При этом следует иметь в виду, что завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах (статья 1129), может быть отменено или изменено только такое же завещание, а завещательным распоряжением в банке -- соответственно только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Наследодатель волен внести в содержание завещания любые изменения, но логично предположить, что внесенные им коррективы должны быть правомерными, иначе вся сделка (т.е. завещание) может быть признана недействительной (по основаниям, предусмотренным в ст. 168-170 ГК РФ);

Далее, в границы волеизъявления завещателя входит его право требовать от лиц, причастных к составлению или удостоверению завещания, сохранения тайны завещания, поскольку нормы статьи 1123 ГК РФ запрещают нотариусу, другим должностным лицам, удостоверяющим завещание, переводчику, исполнителю завещания, свидетелю, а также рукоприкладчику разглашать сведения о завещании до открытия наследства. Такие сведения могут касаться содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. При этом форма разглашения -- будь то устное сообщение, публикация в СМИ или что-либо иное, -- роли не играет.

Как и всякое субъективное право, право наследодателя на завещание должно быть защищено от нарушений, поскольку неотъемлемым свойством любого субъективного права является его способность быть осуществленным в принудительном порядке. В связи с этим коротко остановимся на основных, предусмотренных законом, способах защиты свободы волеизъявления завещателя -- например, в случае нарушения тайны завещания Зайцева Т.И., Юшкова Е.Ю. Актуальные проблемы наследования в нотариальной и судебной практике [Текст] // Закон. - 2009. - № 1. - С. 18..

Как уже говорилось выше, с точки зрения отражения свободы воли и волеизъявления завещателя весьма важное значение имеет форма завещания, которая может быть охарактеризована как форма волеизъявления завещателя. Надлежащее оформление последней воли усопшего имеет важное юридическое значение, прежде всего потому, что служит важнейшим фактором установления действительности завещательного распоряжения. В случае же несоблюдения установленной законом формы завещания после смерти завещателя оно окажется ничтожным, а исправить неправильное оформление завещания будет уже невозможно.

Третья часть Гражданского кодекса Российской Федерации, вступившая в силу 1 января 2002 года, расширяет пределы свободы волеизъявления наследодателя с точки зрения формы завещательного распоряжения. Хотя сразу же следует подчеркнуть, что нотариально заверенное завещание остается основной формой завещания, а несоблюдение предусмотренных пунктом 1 статьи 1124 ГК РФ требований о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания. Кстати говоря, Е.А.Суханов считает сохранение в законодательстве требований об обязательной нотариальной форме завещания «максимально жестким» и «весьма удивительным», по крайней мере, таким, каких не знают «многие развитые правопорядки» Интервью с Е.А. Сухановым, доктором юридических наук, профессором, заведующим кафедрой гражданского права, деканом юридического факультета МГУ им. Ломоносова М.В. [Текст] // Законодательство. - 2001. - № 8. - С. 23..

Действующий сегодня Гражданский кодекс Российской Федерации описывает несколько законных форм волеизъявления завещателя.

Первая и, как только что уже было сказано, основная форма -- это традиционное завещание в письменной форме, лично подписанное завещателем и удостоверенное у нотариуса (п. 1 ст. 1124 ГК РФ). Собственно эта форма и может быть признана основной формой волеизъявления завещателя относительно судьбы своего имущества. Веяние времени в данном случае проявилось лишь в том, что закон при написании или записи завещания допускает использование технических средств (электронно-вычислительных машин, пишущих машинок и др.) (п. 1 ст. 1125 ГК РФ).

Если же завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе и в присутствии нотариуса может быть подписано другим гражданином -- рукоприкладчиком (п. 3 ст. 1125 ГК РФ). В этом случае в завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание.

Новеллой обновленных норм о наследовании по завещанию является введение института свидетеля, причем третья часть ГК РФ предусматривает случаи как возможного, так и обязательного присутствия последних при составлении и удостоверении завещания. Отсутствие свидетеля при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу в тех случаях, когда это предусмотрено законом, согласно п. 3 ст. 1124 ГК РФ, влечет за собой недействительность завещания.

По требованию закона при удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание статьи 1149 ГК РФ (о праве отдельных лиц на обязательную долго в наследстве) и сделать об этом соответствующую надпись на завещании (п. 6 ст. 1125 ГК РФ). Однако, по мнению ряда правоведов, данное требование закона в отношении формы завещания не следует понимать буквально, поскольку правовые последствия отсутствия соответствующей записи спорны: в частности, отсутствие пометки о разъяснении наследодателю норм об обязательной доле формально должны повлечь за собой ничтожность завещания. В то же время ни сама эта запись, ни ее отсутствие не могут существенно повлиять на выражение и исполнение воли завещателя Закиров Р.Ю. К вопросу о свидетелях в наследственном праве [Текст] // Наследственное право. - 2008. - № 1. - С. 22..

Для подтверждения высказанного мнения можно привести определение № 18В-07пр-80 Верховного суда РФ, вынесенное в связи с отменой судебного решения о признании завещания недействительным по причине неправильного применения судом требований закона Обзор судебной практики Верховного суда Российской Федерации за IV квартал 2007 года по гражданским делам // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2008. - № 7. - С. 79.:

Так, завещание Л. было признано судом недействительным в силу ст. 165 ГК РФ. Признавая завещание недействительным, суд указал, что при удостоверении нотариусом завещания «не была соблюдена нотариальная форма сделки и требования по ее регистрации», так как он внес в текст завещания исправление месяца «август» на «сентябрь» и в книге реестров нотариальных действий подпись от имени завещателя выполнена не им самим, а другим лицом.

Эти выводы суда Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ сочла ошибочными, указав следующее:

На основании ст. 57 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу; удостоверение завещаний через представителей не допускается. Согласно действующей на тот момент ст. 540 ГК РСФСР (1964 г.) завещание должно было быть составлено письменно с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Из смысла данных законодательных норм следовало, что завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, лично им представлено нотариусу и нотариально удостоверено. Судом было установлено, что эти требования по делу были соблюдены.

Что же касается несоблюдения требований удостоверительной процедуры (в частности, удостоверенное завещание не зарегистрировано в реестре для регистрации нотариальных действий) или необходимых реквизитов завещания (отсутствие времени, места его совершения и тем более их исправление), то эти обстоятельства не являются безусловным поводом к признанию такого завещания недействительным. При его оспаривании вопрос о действительности завещания, как указал Верховный Суд РФ, должен решаться судом с учетом исследованных доказательств в их совокупности на основании действовавшей на тот момент ст. 56 ГПК РСФСР (ныне ст. 67 ГПК РФ -- «Оценка доказательств»).

Согласно же п. 4 ст. 1124 ГК РФ, на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения (за исключением закрытого завещания).

Таким образом, для подтверждения действительности завещания первостепенную роль играет направленность волеизъявления завещателя и соблюдение им установленной формы, в которую следует облечь его волеизъявление.

По логике вещей, проблем с действительностью завещания в данном случае возникать не должно, если речь идет о нотариально оформленном завещании и указании при этом места и времени его удостоверения. Т.е. закон в вопросе фиксации места и времени отдает приоритет не моменту составления завещания, а моменту его нотариального (или приравненного к таковому) удостоверения. Такой подход законодателя к формулировке требований относительно места и времени удостоверения завещания представляется логичным, особенно если принять во внимание, что по общему правилу, завещание, не удостоверенное нотариально, будет считаться недействительным, независимо от того, будет в нем указано место и время его составления или нет.

Можно предположить также, что на практике в большинстве случаев дата, время и место составления и удостоверения завещания совпадают: 1) если текст завещания составлен заранее, но в момент удостоверения нотариус проверяет его, то в случае отсутствия места, даты и времени составления завещания нотариус укажет на этот недостаток, и он будет устранен; 2) если же текст завещания составляется непосредственно у нотариуса и при его помощи, в документе вряд ли будут пропущены место и время его составления. О том, что в представлениях законодателя моменты составления и удостоверения завещания совпадают, свидетельствует и тот факт, что требование об указании места, даты и времени удостоверения завещания не распространяется на случаи составления закрытого завещания, предусмотренные статьей 1126 ГК РФ.

Правоведы высказывают различные точки зрения на вопрос о том, что важнее: указание места, даты и времени составления завещания или места, даты и времени его удостоверения. Так, по мнению Ю.К.Толстого, указание в п. 4 ст. 1124 ГК РФ на то, что установленное им правило «не распространяется на случай, предусмотренный ст. 1126 ГК РФ, ошибочно, поскольку в этом случае завещание удостоверению не подлежит» Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Указ. соч. - С. 40.. Действительно, в случае с закрытыми завещаниями речь должна идти не об удостоверении завещания, а о передаче такового на хранение нотариусу и, следовательно -- о фиксации места и времени принятия завещания нотариусом, что и предусмотрено п. 3 ст. 1126 ГК РФ. По мнению же Р. Раскостовой, в п. 4 ст. 1124 ГК РФ имелось в виду, что отсутствие места и даты совершения завещания не влечет за собой ничтожность закрытого завещания, так как предполагается указание нотариусом сведений о месте и дате принятия закрытого завещания Раскостова Р. Формы завещаний и условия их действительности [Текст] // Наследственное право. - 2008. - № 2. - С. 27..

Итак, напрашивается вывод: указание в п. 4 ст. 1124 ГК РФ на то, что требование фиксировать место и дату удостоверения завещания не распространяется на закрытые завещания, излишне. В целях избегания двойственного толкования оно, на наш взгляд, должно быть исключено. В то же время в закон должно быть включено требование фиксировать время удостоверения завещания, помимо даты и места.

Разновидностью нотариально заверенного завещания является документ, составленный нотариусом со слов завещателя. В этом случае, прежде чем подписать текст, завещатель должен полностью прочесть завещание в присутствии нотариуса, что предусматривается законодательством не только России. Если же завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание (ч. 2 ст. 1125 ГК РФ).

В реальности возможно возникновение ситуации, когда в силу физических недостатков завещатель не может ни прочитать текст завещания самостоятельно, ни воспринять его со слов нотариуса. В этом случае возникнет необходимость -- в интересах соблюдения принципа свободы воли завещателя и ее соответствия тексту, изложенному в завещании, -- привлечь для составлении завещания еще одно лицо, -- например, владеющее языком глухих. Однако, правовой статус этого лица и круг его полномочий законом не определен. В связи с этим, на наш взгляд, необходимо высказать пожелание о дополнении норм о наследовании ГК РФ правилом, предусматривающим в строго оговоренных случаях возможность участия в процедуре составления и удостоверения завещания специальных субъектов, обеспечивающих соответствие воли завещателя тексту завещания, составленного нотариусом.

Согласно Основам законодательства РФ о нотариате, завещание может быть удостоверено: а) в государственной нотариальной конторе (ст. 36 Основ); б) нотариусами, занимающимися частной практикой (ст. 35); в) должностными лицами органов исполнительной власти (ст. 37); г) должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (ст. 38). В пункте 7 статьи 1125 ГК РФ упоминается также возможность удостоверения завещаний должностными лицами органов местного самоуправления, однако данное положение в законодательстве до конца не урегулировано.

Во всех случаях удостоверения завещаний нотариусами или названными в законе должностными лицами завещание должно быть составлено с соблюдением правил ГК РФ о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания.

Помимо нотариуса и перечисленных выше должностных лиц законодательство называет и других субъектов, уполномоченных в определенных ситуациях удостоверить завещание. Так, по закону к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются (ст. 1127, п. 2 ст. 1128 ГК РФ):

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов;

завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

5) завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы;

6) завещательное распоряжение на денежные средства в банке.

В отличие от завещания, заверенного у нотариуса, в первых пяти перечисленных случаях завещательное распоряжение, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть собственноручно подписано завещателем в присутствии двух человек: лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание. Требование о присутствии свидетеля, предусмотренное ст. 1127 ГК РФ, является новеллой российского наследственного права.

Следует отметить, что еще при обсуждении проекта третьей части ГК РФ правоведы высказывали сомнения в справедливости причисления к нотариально заверенным только тех завещаний, которые были удостоверены капитанами судов, плавающих под российским флагом Иванов Г. А. Обсуждение части 3 проекта Гражданского кодекса РФ: раздел «Наследственное право» [Текст] // Законодательство. - 1997. - № 2. - С. 73.. Данное замечание особенно актуально в условиях, когда все большее число российских граждан свершает морские путешествия на судах других стран, а также когда широкое распространение получили случаи приписки судов, принадлежащих российским физическим или юридическим лицам, в иностранных портах (Либерии, Кипра, Багамских островов и др.). Мнение юристов на этот счет, однако, не было учтено при утверждении третьей части Гражданского кодекса. Как следствие, из сферы действия норм наследственного права выпадает довольно большая совокупность случаев, в которых российские граждане в силу прямого следования букве закона лишаются возможности надлежащим образом оформить завещание. Это обстоятельство, на наш взгляд, влечет за собой прямое нарушение принципа свободы волеизъявления завещателя: воля российских граждан, путешествующих на иностранных судах, в отношении посмертного распоряжения своим имуществом, не может быть реализована.

Учитывая сказанное, на наш взгляд, следует дополнить абз. 2) п. 1 ст. 1127 ГК РФ правилом, допускающим возможность удостоверения завещаний российских граждан капитанами не только российских морских судов, но и судов, плавающих под флагом других государств. Уточнение названной нормы закона позволит ликвидировать необоснованное сужение границ волеизъявления российских граждан в отношении судьбы принадлежащего им имущества.

Разновидностью «законной» формы волеизъявления наследодателя можно назвать также его воплощение в форму завещательного распоряжения на денежные средства в банке, которая предусмотрена ст. 1128 ГК РФ и которую можно рассматривать как особую разновидность формы завещания Крылова З. Новеллы наследственного права в части третьей ГК РФ [Текст] // Российская юстиция. - 2009. - № 3. - С. 12-13.. Завещательное распоряжение на денежные средства в банке совершается в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет, и удостоверяется служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. По поводу свидетеля в данном случае в законе ничего не говорится.

Вторая, предусмотренная гражданским законодательством РФ, форма волеизъявления завещателя -- закрытое завещание, необходимое в тех случаях, когда волей наследодателя охватывается желание по каким-либо причинам сохранить в глубокой тайне содержание завещания от его наследников или иных лиц. Конечно, нотариусы обязаны хранить профессиональную тайну, но опасность того, что о воле наследодателя узнают третьи лица, полностью никогда не исключается.

Предусмотренный законом порядок волеизъявления завещателя в случае составления закрытого завещания имеет свои особенности. Так, в соответствии со статьей 1126 ГК РФ завещатель волен собственноручно написать и подписать завещание, запечатать его в конверт и в таком виде передать нотариусу, не предоставляя при этом ни ему, ни каким-либо другим лицам возможности ознакомиться с его содержанием. В этом случае передача завещания нотариусу должна быть совершена в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, месте и дате принятия завещания, имени и месте жительства каждого из свидетелей. Таким образом, обеспечиваются условия того, что в соответствии с волей завещателя до его смерти никто (включая нотариуса) не сможет ознакомиться с содержанием завещания.

Надо отметить, что с точки зрения рассматриваемой нами темы пределов волеизъявления субъектов наследственного права составление закрытого завещания имеет противоречивые характеристики: с одной стороны, именно эта форма волеизъявления завещателя обеспечивает ему максимально точное соблюдение его воли в отношении сохранения тайны завещательного распоряжения; с другой стороны, использование формы закрытого завещания рискованно в тех случаях, когда завещатель плохо знаком с правилами составления завещания. В последнем случае, если после открытия наследства окажется, что завещание составлено с нарушением установленных законом требований, оно может быть признано недействительным, и последняя воля наследодателя останется неисполненной.

Кроме того, в случае составления закрытого завещания может возникнуть ряд проблем, связанных с правоприменительной практикой. Так, в частности, принимая закрытое завещание, нотариус не имеет возможности ознакомиться с текстом документа и соответственно не может одобрить его не только с точки зрения изложенной воли, но и с точки зрения того, что это завещание собственноручно написано и подписано завещателем. В случае возникновения в дальнейшем споров между наследниками, подтвердить подлинность почерка наследодателя можно будет только посредством проведения судебной экспертизы. Более того, помимо слов самого завещателя у нотариуса нет других оснований утверждать, что своей подписью на конверте он удостоверяет принятие именно завещания, а не какой-либо другой бумаги.

В то же время требование п. 2 ст. 1126 ГК РФ о собственноручном составлении закрытого завещания полностью лишает возможности оставить последнее волеизъявление в этой форме лиц, которые по каким-либо причинам не в состоянии написать завещание лично (например, в силу физических недостатков, неграмотности и т.д.). В связи с этим в период обсуждения проекта третьей части ГК РФ правоведы высказывали, на наш взгляд, весьма разумное пожелание о том, чтобы закрытые завещания можно было осуществлять не только письменно, но и посредством записи устного сообщения на пленку (аудио или видео) с последующей ее упаковкой, опечатыванием и передачей на хранение нотариусу Матинян К.А. Исполнение завещания по российскому наследственному праву [Текст] // Наследственное право. - 2008. - № 1. - С. 25.. Поскольку возможность составления закрытого завещания не противоречит букве закона и вместе с тем позволяет уравнять в правах граждан, не способных написать завещание собственноручно, п. 2 ст. 1126 ГК РФ, на наш взгляд, следует дополнить положением, допускающим возможность совершения закрытого завещания при помощи аудио-, видео- или иной записи, позволяющей идентифицировать личность завещателя. Тем самым будут обеспечены равные права в выражении своего последнего волеизъявления для всех граждан, включая людей с физическими недостатками или просто неграмотных.

Третья возможная в настоящее время форма волеизъявления наследодателя, предусмотренная статьей 1129 ГК РФ, -- это завещание в простой письменной форме. Согласно пункту I статьи 1124 ГК РФ, волеизъявление в этой форме допускается только в виде исключения в случаях, когда гражданин находится в чрезвычайных обстоятельствах, т.е. в положении, явно угрожающем его жизни и не позволяющем совершить завещание в соответствии с правилами статей 1124-1128 ГК РФ. Такими обстоятельствами могут быть стихийные бедствия, пожар, военные действия и т.п., при которых поиски нотариуса становятся попросту невозможны.

В этом случае, согласно закону, гражданин может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Но для того, чтобы впоследствии его последняя воля, изложенная на куске бумаги, была признана завещанием, закон требует соблюдения следующих условий (п.п. 1, 3 ст. 1129 ГК РФ) (порядка волеизъявления):

* завещание должно быть составлено и подписано завещателем собственноручно;

в присутствии двух свидетелей;

из содержания документа должно быть ясно, что это завещание;

в случае обращения заинтересованных лиц суд должен подтвердить факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. (Требование об этом может быть заявлено до истечения срока, установленного для принятия наследства.)

Следует подчеркнуть, однако, что волеизъявление в форме закрытого завещания утрачивает силу через месяц после прекращения чрезвычайных обстоятельств, в которых оно было составлено. Чтобы этого не случилось, завещатель в течение месяца после изменения упомянутых обстоятельств должен оформить свою волю в нотариальном порядке. Если же до истечения указанного периода человек скончается, не успев облечь свою волю в нотариальную форму, завещание все равно вступит в силу, но только после судебного подтверждения того, что: имели место чрезвычайные обстоятельства; при составлении завещания присутствовало два свидетеля и т.п. То есть в этом случае простая письменная форма будет действовать не автоматически, а лишь после прохождения судебной процедуры.

Таким образом, современное российское законодательство о наследовании предусматривает три основные формы волеизъявления завещателя: письменную нотариально заверенную, простую письменную и закрытую. В качестве самостоятельной формы волеизъявления можно упомянуть еще и завещательное распоряжение относительно денежных средств в банке -- в том случае, если оно сделано не в общем порядке, а непосредственно в том филиале банка, в котором находится денежный счет. При этом, несмотря на то, что нотариально удостоверенное завещание остается основной формой завещания в России, сам факт включения в закон возможности оформления волеизъявления наследодателя в других формах свидетельствует о существенном развитии в отечественной цивилистике принципа свободы завещания, который среди прочего предполагает возможность выбрать наиболее приемлемые для гражданина способ и форму волеизъявления, а в чрезвычайных обстоятельствах позволяет даже изложить свою волю в простой письменной форме Мусаев Р.М. Некоторые особенности наследственных правоотношений по ГК РФ [Текст] // Нотариус. - 2009. - № 3. - С. 27..

Итак, рассмотренные формы завещания позволяют сделать вывод, в соответствии с которым основными формами волеизъявления завещателя являются составление письменного завещания, заверенного у нотариуса либо у лица, уполномоченного заверять завещания, а также -- составление завещательного распоряжения на денежные средства в банках.

Наследование по завещанию осуществляется в соответствии с волей умершего, выраженной в завещании. Именно в этом проявляется основное содержание принципа свободы завещания и соответственно свободы волеизъявления гражданина, который является ведущим в текущем регулировании наследственных правоотношений. Однако, свобода завещания не абсолютна.

Прежде всего, по действующему законодательству свобода завещания ограничивается требованиями закона о соблюдении обязательной доли в наследстве (ст. 1149 ГК РФ), согласно которым несовершеннолетние и нетрудоспособные дети, а также нетрудоспособные супруг, родители или иждивенцы завещателя наследуют (независимо от содержания завещания) не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону Матинян К.А. Совершение завещания как юридическая процедура [Текст] // Наследственное право. - 2007. - № 2. - С. 26.. Это означает, что воля завещателя, направленная на лишение обязательных наследников наследства либо установление для них доли меньшей, нежели указана в законе, не учитывается. Можно лишь отметить, что ранее, по Гражданскому кодексу 1964 года, обязательная доля составляла две трети, а ее уменьшение по нормам Третьей части ГК РФ направлено на то, чтобы реализация обязательного права в наименьшей степени противоречила воле наследодателя, выраженной им в завещании.

Таким образом, налицо определенное ограничение свободы завещания и воли завещателя, которое объясняется необходимостью обеспечения защиты наследственных прав лиц, упомянутых в ст. 1149 ГК РФ.

Нужно отметить, что требования об обязательной доле обычно характеризуются правоведами как единственное, предусмотренное законом, ограничение свободы воли наследодателя. Однако это утверждение, на наш взгляд, не верно, так как фактически ограничением свободы воли завещателя является и норма о недостойных наследниках, т.к. в том случае, если кто-либо из них окажется включенным в завещание, он будет лишен права наследования по ст. 1117 ГК РФ, и воля наследодателя в отношении него исполнена не будет. Кроме того, как ограничение свободы завещания можно квалифицировать и некоторые другие нормы наследственного права -- например, с некоторой долей условности таковыми могут быть признаны нормы о возможности стоимостного выражения доли наследников в составе неделимой вещи (п. 2 ст. 1122 ГК РФ) и др. Вавилин Е.В. Развитие законодательства в сфере осуществления наследственных прав [Текст] // Наследственное право. - 2008. - № 3. - С. 22..

Если же в целом рассуждать о положениях, ограничивающих свободу завещания, которые уже прописаны или только могут быть упомянуты в законе, то в их числе можно назвать следующие:

1) требование о соблюдении обязательной доли в наследстве;

2) положение о недостойных наследниках, которое, устраняя последних от наследования по завещанию, нарушает волю наследодателя, выраженную в завещании;

3) возможность стоимостного выражения доли наследников в составе неделимой вещи.

Среди положений, которые нормативно пока еще не закреплены, следует упомянуть:

запрет завещателю по своему усмотрению передавать по наследству свои обязательства;

запрет вводить в завещание условия, ограничивающие свободу воли наследника, в том числе -- в отношении реализации права на получение завещанного имущества.

По нашему мнению, ничего предосудительного в подобном ограничении свободы воли завещателя нет. Еще В.И.Серебровский отмечал, что противоречие между принципом свободы завещания и ограничением этого принципа является вечным Серебровский В.И. Указ. соч. - С. 89.. В законодательстве каждой отдельной страны оно разрешается по-своему -- с учетом ее особенностей и традиций.

Однако, рассуждая об ограничении сферы действия принципа свободы воли завещателя, следует вспомнить еще и о том, что по своему изначальному содержанию свобода завещания в теории наследственного права понималась не как свобода оставлять или не оставлять завещание, свобода завещателя по своему усмотрению определять содержание завещания, а как свобода воли составлять его в пользу кого угодно -- выражаясь словами К.Маркса, «нисколько не считаясь с семьей» Серебровский В.И. Указ. соч. - С. 107.. Соответственно, если принять во внимание буквальный смысл указанного принципа, то получится, что рассматривать, как ограничение воли завещателя запрет передавать свои долги кому угодно или нормы о недостойных наследниках -- можно, а запрет излагать в завещании свою волю относительно дополнительных условий вступления наследника в наследство (таких, как женитьба, получение определенной профессии и т.п.) -- нельзя.

Итак, правом завещать, наследовать имущество в соответствии со своей волей и личными интересами обладает любой полностью дееспособный гражданин России, Завещая свое имущество по своему усмотрению, гражданин становится инициатором односторонней срочной сделки, которая порождает определенные права и обязанности для наследников, обозначенных в завещании, после смерти завещателя и открытия наследства. В завершение осталось лишь напомнить, что составление завещания -- не обязанность, а право завещателя, один из способов выражения его волеизъявления, которым он может и не воспользоваться.

2.2 Содержание прав наследника

Прежде чем приступить к анализу особенностей волевого поведения наследников как субъектов наследственных правоотношений, стоит заметить, что рассматриваемые нюансы юридически значимого поведения наследников не будут отличаться между собой в случае принятия ими наследства по завещанию либо по закону. Здесь уместно вспомнить высказывание российского цивилиста Д.И. Мейера, который, анализируя нормы наследования отечественного права имперского периода, отмечал, что «лицо делается наследником двумя путями -- или по завещанию, или по закону, -- но как скоро достигает пункта, на котором делается наследником, то идет уже одним путем» Мейер Д.И. Указ. соч. - С. 640.. Поэтому при исследовании возможных форм волеизъявления наследников можно абстрагироваться от конкретного способа получения ими наследства.

По общему правилу наследником является лицо, к которому переходят права и обязанности наследодателя в результате наследственного правопреемства. В случае наследования по завещанию основанием для такого правопреемства является составленный наследодателем документ -- завещательное распоряжение, завещание, а в случае наследования по закону -- соответствующие нормы законодательства.

В качестве наследника может выступать любой субъект гражданского права. В частности, по действующему законодательству к наследованию по завещанию могут призываться (ст. 1116 ГК РФ):

* граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства; в том числе -- иностранные граждане и лица без гражданства; не имеет значения также пол, возраст, национальность гражданина и т.п.;

* юридические лица, существующие на день открытия наследства (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности);

Российская Федерация; субъекты РФ;

муниципальные образования;

иностранные государства и международные организации.

Наряду с общими принципами и правилами наследования по завещанию, имеющими отношение ко всем наследникам (в том числе и под назначенным), закон называет и некоторые специальные категории лиц, причастных к наследованию по завещанию. Это, во-первых, наследники, обладающие особым правовым «статусом» -- недостойные наследники и обязательные наследники, и во-вторых, лица, которые наследниками в общепринятом значении этого слова могут и не быть, но имеют самое непосредственное отношение к институту наследования по завещанию -- исполнители завещания (душеприказчики) и отказополучатели (легаты).

Если же речь идет о наследовании по закону, то его субъектами, согласно ст. 1142-1145,1148 ГК РФ, могут быть:

физические лица, призываемые к наследованию в порядке установленной законом очередности;

Российская Федерация (в случае наследования выморочного имущества).

В отношении наследников - физических лиц необходимо отметить, что в отличие от статуса завещателя, возможность стать наследником не зависит от состояния дееспособности лица; с этой точки зрения закон не связывает способность лица осмысленно совершать волевые поступки с его правом получать имущество по наследству. Право наследования входит в содержание гражданской правоспособности: с момента рождения и до наступления смерти все граждане могут быть наследниками. Фактор дееспособности (осмысленного волеизъявления) по отношению к наследникам имеет значение лишь в том случае, когда речь идет об отказе от наследства. Так, п. 4 ст. 1157 ГК РФ допускает отказ от наследства со стороны не полностью дееспособного или ограниченно дееспособного гражданина лишь при условии получения предварительного разрешения на совершение этой сделки от органа опеки и попечительства. Последующее одобрение органом опеки и попечительства отказа от наследства не допускается. Несоблюдение этих требований влечет недействительность (ничтожность) отказа от принятия наследства как сделки, не соответствующей требованиям закона.

Для принятия наследства наследник должен определенным образом выразить на то свою волю: изъявить желание стать наследником. Никто не может обязать гражданина стать наследником и получить наследственное имущество против его воли. Действие, в котором выражается волеизъявление наследника относительно получения наследства, называется принятием наследства. В частности, важнейшим правом наследника, связанным с приобретением наследства, и одновременно условием такого приобретения является принятие наследства в течение шести месяцев с момента его открытия Лайко Л.В. О понятии, способах и сроках принятия наследства [Текст] // Наследственное право. - 2007. - № 2. - С. 21..

Правила, касающиеся необходимости совершения наследниками активных действий для приобретения (принятия) наследства, изложены в главе 64 ГК РФ. Закон предусматривает несколько основных форм, в которых может быть выражено волеизъявление наследника, для принятия наследства:

1) подачу наследником нотариусу или иному должностному лицу, уполномоченному законом выдавать свидетельства о праве на наследство, заявления о принятии наследства либо заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство; такое заявление подается по месту открытия наследства;

2) совершение действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства; в соответствии с п. 2 ст. 1153 ГК РФ пока не доказано иное, подтверждением фактического принятия наследства со стороны наследника считаются любые следующие действия:

- вступление во владение или в управление наследственным имуществом;

- принятие мер по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязаний третьих лиц;

-производство за свой счет расходов на содержание наследственного имущества;

-оплата за свой счет долгов наследодателя или получение от третьих лиц, причитавшихся наследодателю денежных средств.

Приведем пример из судебной практики Определение Верховного Суда РФ от 28.10.2008 г. 13В-06гд-19 // Бюллетень Верховного суда РФ. - 2009. - № 2. - С. 47.:

Моисеенко обратилась в суд с жалобой на действия нотариуса Климовской нотариальной конторы Брянской области, отказавшего ей в выдаче свидетельства о праве на наследство после смерти ее отца -- Малинникова И.Ф. в порядке наследственной трансмиссии, ссылаясь на то, что 10 сентября 2006 г. умер ее брат Малинников В.И., оставивший все свое имущество своим сыновьям Малинникову В.В. и Малинникову И.В. По ее мнению, согласно ст. 1147 ГК РФ, право на обязательную долю в наследственном имуществе имел отец наследодателя Малинникова В.И. -- Малинников И.Ф., проживавший с наследодателем, однако он не успел получить на эту долю свидетельство о праве на наследство в связи с его смертью 30 декабря 2006 г., а так как она -- дочь Малинникова И.Ф., то вправе наследовать причитающееся отцу имущество по обязательной доле.

В ходе судебного разбирательства Моисеенко изменила, свои исковые требования и просила признать за ней право собственности на 2/9 доли наследственного имущества.

Решением Климовского районного суда Брянской области (оставленным без изменения судебной коллегией по гражданским делам и президиумом Брянского областного суда) в удовлетворении иска было отказано.

Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об отмене судебных постановлений и направлении дела в суд первой инстанции в связи с неправильным толкованием судом норм материального права.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 28 октября 2008 г. протест удовлетворила.

Таким образом, рассуждая о том, в какую форму должно быть, заключено волеизъявление наследника при принятии наследства, мы можем заключить, что их может быть три: 1) заявление о принятии наследства (активное волеизъявление); 2) заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство (активное волеизъявление); 3) действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства (активное волеизъявление). Следовательно, способ волеизъявления во всех случаях принятия наследства должен быть один -- активные действия наследника.