Оглавление

Введение

1. Теоретические основы гражданско-правового регулирования иностранных инвестиций

1.1 Понятие иностранных инвестиций и их виды

1.2 Экономические основы деятельности компаний с иностранными инвестициями

2. Анализ соотношения федерального и регионального законодательства в области регулирования иностранных инвестиций в российской федерации

2.1 Сравнительно-правовой анализ основных федеральных и региональных источников правового регулирования иностранных инвестиций

2.2 Сопоставление содержания федеральных и региональных законов об инвестициях с международными нормами

3. Правовые гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам на территории России

3.1 Общие федеральные и региональные гарантии

3.2 Способы и виды государственной поддержки, предоставляемые иностранным инвесторам на региональном уровне

Заключение

Библиографический список

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена тем обстоятельством, что переход к рыночной экономике в России неразрывно связан с развитием предпринимательства как профессионально осуществляемой хозяйственной деятельности, направленной на получение прибыли. В условиях интенсивно развивающейся предпринимательской деятельности все большее распространение и влияние приобретают компании, созданные при участии иностранного капитала.

На сегодняшний день одна из важнейших проблем реформирования и модернизации российской экономики - привлечение иностранных инвестиций. России требуется иностранный капитал способный принести новые (для России) технологии и современные методы управления, а также способствовать развитию отечественных инвестиций.

С начала 90-х годов были приняты многие нормативные акты, создающие правовые условия для развития предпринимательства с помощью иностранных инвестиционных вложений.

В период примерно с начала 1996 г, по 1999 - 2001 гг. произошло формирование инфраструктуры рынка портфельных инвестиций, сложилась система органов государственного регулирования рынка финансовых услуг, получили свое развитие институты этого рынка. Данный период хронологически начинается с принятия Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также Указа Президента РФ № 1009, которым было утверждено Положение о Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России). Были приняты также Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке цепных бумаг», Федеральный закон от 23 нюня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции па рынке финансовых услуги. Составленная на основе указанных Законов нормативная база способствовала формированию инфраструктуры рынка ценных бумаг и привлечению иностранного капитала. Последний, однако, носил главным образом спекулятивный характер, поскольку законодательство и целом не способствовало привлечению стратегических инвесторов, заинтересованных в долгосрочном и надежном размещении капитала, что и привело к кризису 1998 г.

В настоящее время происходящие в России социально-экономические изменения существенно преобразовали хозяйственный оборот и потребовали разработки принципиально нового, адекватного экономическим потребностям законодательства, детально регулирующего иностранную инвестиционную деятельность в России.

Кроме того, в 2001 г. принята третья часть Гражданского кодекса РФ, регулирующая отношения с участием иностранных лиц на территории России.

В связи с выше сказанным можно говорить практически о формировании нового поколения законодательства об иностранных инвестициях и иностранной предпринимательской деятельности на территории России, которое на сегодня не нашло своего адекватного изучения со стороны ученых.

Степень научной разработанности проблемами правового регулирования иностранных инвестиций занимались такие авторы как Асосков А.В., Астапович А.И., Богуславский М.М., Ведерников А.В., Вельяминов Г.М., Вознесенская Н.Н., Доронина Н.Г., 3имин В.А., Игонина Л.Л., Сосна С.А., Хаменушко И.В., Шадрина Т.В., Яськова Н.Ю. и многие другие. Вместе с тем проблематика темы не исчерпана.

Цель данной дипломной работы состоит в формировании целостного представления об особенностях правового статуса коммерческой организации, созданной при участии иностранного капитала, а также в комплексном анализе проблем, связанных с участием такой организации в инвестиционных соглашениях на территории России и возможностей охраны прав и интересов иностранных инвесторов-участников соглашений в их взаимоотношениях с органами государственной власти, а также прав и интересов их партнеров - российских предпринимателей и потребителей их товаров и услуг, и в поиске путей их разрешения.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

- выявить и систематизировать правовые нормы, в том числе нормы международных договором РФ, регулирующие предпринимательскую деятельность коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории РФ;

- выявить тенденции развития законодательства об организациях с иностранными инвестициями в России;

- исследовать социально-экономические факторы, влияющие на процесс создания и деятельность коммерческой организации с иностранными инвестициями;

- проанализировать понятие и разработать классификацию иностранных инвестиций;

- исследовать правовой статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями, выделить классификационные признаки таких организаций;

- определить особенности организационной структуры коммерческой организации с иностранными инвестициями;

- выявить особенности инвестиционных договоров и соглашений о разделе продукции;

- исследовать правовые формы осуществления предпринимательской деятельности на основе соглашения о разделе продукции с участием коммерческим организаций с иностранными инвестициями.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие по поводу правового регулирования иностранных инвестиций.

Предметом дипломной работы является гражданско-правовое регулирование отношений по созданию и осуществлению предпринимательской деятельности коммерческих юридических лиц с участием иностранного капитала в соответствии с действующим законодательством России.

Методологическую основу работы составляют положения общенаучного диалектического метода познания и вытекающие из него частнонаучные и общенаучные методы: нормативно- логический, исторический, метод сравнительного правоведения, аналитический, синтеза, системно-правовой и др. В частности сравнительный анализ применялся для сравнения подходов к определению понятий инвестиция и инвестиционная деятельность, защите прав инвесторов в отечественном гражданском законодательстве в различные периоды его развития.

По структуре работа состоит из введения, трех глав объединяющих шесть параграфов, заключения и библиографического списка.

1. Теоретические основы гражданско-правового регулирования иностранных инвестиций

Предприятия постоянно сталкиваются с необходимостью инвестиций, т.е. с вложением финансовых средств (внутренних и внешних) в различные программы и отдельные мероприятия (проекты) с целью организации новых, поддержания и развития действующих производств (производственных мощностей), технической подготовки производства, получения прибыли и других конечных результатов, например природоохранных, социальных и др.

В самом широком смысле инвестиции обеспечивают механизм, необходимый для финансирования роста и развития экономики страны. Чтобы дать общее представление о роли инвестиций, вначале обратимся к основным понятиям, рассмотрим структуру инвестиционного процесса, его участников, типы инвесторов Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный) /Под ред. Мозолина В.П. М., НОРМА-ИНФРА-М, 2002.- С.156..

Термин "инвестиции" происходит от латинского слова "invest", что означает "вкладывать" Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения. М., Волтерс Клувер, 2005.- С.49..

По экономическому определению- это расходы на создание, расширение, реконструкцию или техническое перевооружение основного и оборотного капитала 3имин В.А. Инвестиции. Правовое регулирование. - Самара.: Изд. Науч. техн. центр, 2004. -С.11..

По финансовому определению, инвестиции - это все виды активов (средств), вкладываемых в хозяйственную деятельность в целях получения дохода (выгоды).

В условиях глобализации экономики, интеграции рынков, в том числе финансовых, значительно возросла роль иностранных инвестиций.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" 1999 года иностранной инвестицией является вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории государства в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в соответствии с законами принимающей инвестиции страны, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации Астапович А.И. Иностранные инвестиции в России. - М.: Изд. Агентство «Инфомарт», 2005. - С.104..

С процессом инвестирования обычно связаны два фактора - время и риск. Инвестор, прежде всего, надеется получить некоторые денежные выплаты в будущем от своих вложений, например в иностранные ценные бумаги. Однако данные выплаты будут выражены в иностранной для инвестора валюте и, следовательно, будут представлять относительно небольшой интерес для инвестора, если они не могут быть конвертированы в валюту страны проживания инвестора. Дополнительный риск иностранных инвестиций является результатом неопределенности, связанной с возможностью конвертации данных выплат в валюту страны проживания инвестора. Зубакин 3. Инвестиции в приватизированные предприятия // Вопросы предпринимательства. - 2004. - №7.-С.32

Стратегия привлечения иностранных инвестиций в экономику любой принимающей страны должна быть основана, прежде всего, на изучении интересов потенциальных зарубежных инвесторов и возможностей их удовлетворения без ущерба для национальной экономики.

Иностранные инвесторы, движимые своими интересами и по достоинству оценивая имеющиеся предпосылки эффективного приложения капитали, рассчитывают на благоприятные условия своей предпринимательской деятельности. Совокупность условий приема, размещения и функционирования иностранного капитала и представляет собой инвестиционный климат страны. Бакшинская В.Ю. Правовое регулирование хозяйственной деятельности: Учеб. пособие. - М.: Информационное агентство "ИПБ-БИНФА", 2005. - С.132.

В связи с этим целесообразно произнести классификацию иностранных инвестиций, то есть способов размещения капитала.

По своему характеру и формам иностранные капиталовложения могут быть различными. Инвестиции различаются по объемам производства (масштабам проекта, производству продукции, работ, услуг), направленности (производственные, социальные и др.), характеру и содержанию периода (этапов) осуществления проектов (на весь период или только отдельные этапы), формам собственности (государственные или частные), характеру и степени участия государства (кредиты, пакет акций, налоговые льготы, гарантии и др.), окупаемости средств, эффективности конечных результатов и другим признакам Международное частное право и нотариальная деятельность/Под ред. Медведев И.Г.2-е издание М., Волтерс Клувер, 2005.- С.46; Дегтярев И. Иностранный холдинг на защите Российских активов//ЭЖ-Юрист.-2005.-№ 18.- С.4..

1) В зависимости от направлении вложения капитала:

· Прямые инвестиции - вложения в уставный капитал хозяйствующего субъекта с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении данным хозяйствующим субъектом.

Прямые инвестиции - основная форма экспорта частного предпринимательского капитала, обеспечивающая установление эффективного контроля и дающая право непосредственного распоряжения компанией, являющиеся вложением капитала во имя получения долгосрочного интереса. В соответствии со ст. 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», под прямой иностранной инвестицией понимается приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования.

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 года содержит совершенно новое определение прямых инвестиций. С одной стороны, определение сужает рамки прямых инвестиций по сравнению с определением таковых в правовой теории и в Законе "О валютном регулировании и валютном контроле", но с другой стороны, оно не дает возможности однозначно разграничить прямые и портфельные инвестиции. Кроме того, хотелось бы обратить внимание на то, что Закон не учел международный опыт определения прямых инвестиций. Так, Международный Валютный Фонд рекомендовал понимать под прямым инвестированием "капиталовложение, которое производится с целью приобретения долгосрочною участия в предприятии, действующем в стране, не являющейся страной инвестора, или которым инвестор стремится к получению реального влияния в управлении предприятием" Старженецкий В.В. Режим иностранных инвесторов в России//Арбитражная практика.-2002.-№ 7.- С.13.. Эта рекомендация основана на теории инвестирования и была также учтена в Сеульской Конвенции 1985 г. Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций, которую РФ ратифицировала в 1992 г. Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебное пособие. - М: Юриспруденция, 2005.-С.332.

Кроме этого, необходимо отметить, что формулировка статьи не позволяет разграничить приобретение долей при учреждении компании или при увеличении уставного капитала и приобретение долей на вторичном рынке у одного из участников общества, что по своей природе не является прямой инвестицией, так как фактически не приводит к притоку средств в организацию. Однако по определению Закона такое приобретение на вторичном рынке также считается прямой инвестицией Талапина Э.В. Деятельность иностранных инвесторов в Российской Федерации: правовые проблемы//Законодательство и экономика.- 2001.-№ 7.-С.26..

Анализ структуры уже привлеченных прямых инвестиций в первую очередь показывает их весьма узкую отраслевую направленность. Основная доля таких инвестиций направляется либо в экспортно-ориентированные отрасли (ТЭК (включая нефтехимию), горнодобывающая промышленность, деревообрабатывающая и целлюлозно-бумажная промышленность), либо в сверх прибыльные проекты с малыми сроками окупаемости и незначительной фондоемкостью (торговля, телекоммуникации, общественное питание, строительство офисных и гостиничных зданий в крупных городах, пищевая промышленность, финансовые услуги).

В то же время такая отраслевая структура инвестиций свидетельствует и о том, какие категории иностранных инвесторов в первую очередь готовы производить прямые вложения в Россию, невзирая на высокие риски и крайне неблагоприятный инвестиционный климат. Прежде всего, это: крупнейшие транснациональные корпорации. К этому разряду можно отнести крупнейших иностранных инвесторов в российском топливно-энергетическом комплексе (Exxon, Amoco, Occidental Petroleum), химической промышленности (Procter & Gamble), пищевой промышленности (CoсaCoIa, BAT Industries, Philip Morris), финансовом бизнесе (Chase Manhattan Bank, Citibank, ABN-AMRO), отчасти -в области телекоммуникаций (Siemens, Alcatel, US West); средний и мелкий иностранный капитал, привлекаемый в Россию сверхвысокой рентабельностью и быстрой окупаемостью отдельных проектов (как правило, при этом, не требующих очень высоких капитальных затрат), прежде всего - в торговле, строительстве и сфере услуг. Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебное пособие. - М: Юриспруденция, 2005.- С. 211; Яськова Н.Ю. Практика привлечения иностранных инвестиций в Россию. - Дубна: Ассоциация финансово-промышленных групп ОИЯИ, 2005. - С.11.

· Портфельные инвестиции - это вложение капитала, связанные связаны с формированием портфеля и представляют собой приобретение ценных бумаг и других активов.

Портфель -- совокупность собранных воедино различных инвестиционных ценностей, служащих инструментом для достижения конкретной инвестиционной цели вкладчика.

Как правило, портфель представляет собой определенный набор из корпоративных акций, облигаций с различной степенью обеспечения и риска, а также бумаг с фиксированным доходом, гарантированным государством, то есть с минимальным риском потерь по основной сумме и текущим поступлениям. В портфель могут входить пенные бумаги одного типа (акции) или различные инвестиционные ценности (акции, облигации, сберегательные и депозитные сертификаты, залоговые свидетельства, страховой полис и др.). Портфельные инвестиции не обеспечивают контроля за заграничными компаниями, ограничивая права инвестора получением доли прибыли (дивидендов). Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте - М.: ''Статут", 2005. - С.111.

Целью портфельных инвестиций является вложение средств инвесторов в ценные бумаги наиболее прибыльно работающих предприятий, а также в ценные бумаги, эмитируемые государственными и местными органами власти с целью получения максимального дохода на вложенные средства. Портфельный инвестор, в отличие от прямого, занимает позицию "стороннего наблюдателя" по отношению к предприятию-объекту инвестирования и, как правило, не вмешивается в управление им.

Вместе с тем многих портфельных инвесторов привлекает на российский рынок акций в первую очередь возможность получения сверхвысоких прибылей за счет спекуляций с российскими ценными бумагами, имеющими очень нестабильную курсовую динамику. Помимо традиционных для «возникающих рынков» рисков, в России такой нестабильности способствовал дополнительный специфический фактор. Чековая приватизация, явившаяся практически бесплатной раздачей государственной собственности в виде акций вновь созданных АО в частные руки, привела к тому, что акции российских предприятий оказались лишены одной из своих титульных функций - давая акционеру право на участие в управлении акционерным обществом и получение части его прибыли в виде дивидендов, они не являлись инструментом привлечения средств в основной капитал предприятия для долгосрочное развития. Даже те относительно незначительные средства, которые были получены от продажи части акций на денежных аукционах, пошли не на прямое финансирование соответствующих предприятий, преобразованных в АО а в федеральный и региональные бюджеты. Таким образом, рынок российских акций оказался практически оторван от реального сектора, и акции во многом превратились в чисто игровой, спекулятивный финансовый инструмент Хаменушко И.В. О налогообложении доходов иностранных организаций, получаемых от российских предприятий//Право и экономика.-2002. - № 5.-С.11..

Выражением такого отрыва является также то, что большинству российских предприятий крайне трудно привлечь средства иностранных портальных инвесторов путем выпуска новых эмиссий акций и облигаций, реальные денежные средства от продажи которых пошли бы на финансирование производства. Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте - М.: ''Статут", 2005. - С.445.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в настоящий момент иностранные портфельные инвестиции в акции промышленных предприятий не играют для российской экономики значительной положительной роли. Причина этого, однако, лежит не в природе этих инвестиций, а в том положении на российском рынке капиталов, которое создавалось в результате общего экономического кризиса и проведения чековой приватизации. В связи с этим регулирование рынка капиталов и приведение его в соответствие с нормальной мировой практикой является важнейшим фактором для привлечения портфельных вложений из-за рубежа и включения средств иностранных портфельных инвесторов в российскую экономику.

2) В зависимости от формы собственности инвестора:

· Государственные иностранные инвестиции (в международной практике называют еще официальными) - это средства из государственного бюджета, которые направляются за рубеж или принимаются оттуда по решению либо непосредственно правительств иностранных государств, либо межправительственных или международных организаций. Это государственные займы, ссуды, гранты (дары), помощь, международное перемещение которых определяется межправительственными соглашениями. Сюда же относятся кредиты и иные средства международных организаций (к примеру, кредиты МВФ). В этом случае речь идет об отношениях между государствами, которые регулируются международными договорами и к которым применяются нормы международного права.

· Под частными иностранными инвестициями понимаются инвестиции, которые предоставляют частные фирмы, компании или иностранные граждане одной страны соответствующим субъектам другой страны.

Установленный в законодательных актах и в международных договорах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно является примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие инвестиций охватывает не все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей страны.

В этот перечень чаще всего включают: недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные права, включая право залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том числе и в совместных; право требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим экономическую ценность; права на результаты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как права на интеллектуальную (в том числе и промышленную) собственность; права на осуществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, включая, в частности, права на разведку и эксплуатацию природных ресурсов.

· Совместные инвестиции - это вложения, осуществляемые субъектами данной страны и иностранных государств.

3) По сроку размещения различают:

· Срочные

Срок краткосрочных инвестиций обычно истекает в течение года (например, кратко срочные депозитные вклады, покупка краткосрочных сберегательных сертификатов и т. п.); долгосрочные инвестиции рассчитаны на срок больше года или, как, например, обыкновенные акции, вообще не ограничены каким- либо сроком.

· Бессрочные - на неопределенный срок.

4) По характеру использования зарубежные инвестиции бывают ссудными и предпринимательскими.

· Ссудные инвестиции означают предоставление средств взаймы в целях получения прибыли в форме процента. В этой сфере довольно активно выступают капиталы из государственных и вложения из частных источников.

* Предпринимательские инвестиции вкладываются в производство и связаны с получением того или иного объема прав на получение прибыли в форме дивиденда. Чаще всего речь идет здесь о вложениях частного капитала.

5) Отдельные виды инвестиции:

* Интеллектуальные нематериальные инвестиции - это затраты на покупку патентов, лицензии, ноу-хау, подготовку и переподготовку персонала, вложения в научно-исследовательские и опытно-конструкторские разработки, рекламу и др. Нематериальные активы - условная стоимость объектов промышленной и интеллектуальной собственности (собственности на результаты интеллектуального труда, объектами которого являются изобретения, открытия и др.), иных аналогичных имущественных прав, признаваемых объектом права собственности конкретного юридического или физического лица, и приносящих ему доход - патенты, торговые марки, авторские права, франшизы и т. п Гражданское право. Учебник. Часть I. Издание второе, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.; ТЕИС, 2005. - С. 112..

* Реинвестиции - осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации за счет доходов или прибыли иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций. Другими словами это вновь освободившиеся инвестиционные ресурсы, используемые на приобретение или изготовление новых средств производства и другие цели. Такие инвестиции могут быть направлены на замену имеющихся объектов новыми, рационализацию и модернизацию технологического оборудования или процессов.

Закон 1999 года понимает под реинвестированием осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории РФ за счет доходов или прибыли иностранного инвестора или российской организации с иностранными инвестициями, которые получены ими от иностранных инвестиций. Данная норма призвана сделать повторное инвестирование капиталов в РФ привлекательнее их вывоза за пределы страны. Однако в соответствии со ст.2 Закона под иностранной инвестицией понимается вложение иностранного капитала в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Таким образом, даже еще не вывезенный за пределы РФ, но полученный иностранным инвестором в виде прибыли по инвестициям, он считается иностранным, и новое его вложение в объекты предпринимательской деятельности будет в соответствии с нормами Закона 1999 года иностранной инвестицией Игонина Л.Л. Инвестиции. - М.: Изд. «Юрист», 2006.-С.14..

Хотелось бы также обратить внимание на то, что реинвестированием признано только капитальное вложение. В целом, можно сделать вывод, что понятие реинвестирования в новом Законе больше экономическое, чем юридическое, и отражает понятие "иностранного" капитала с экономической точки зрения. Предшествующий же закон не содержал специальных норм о реинвестировании Попондопуло В.Ф.Формы осуществления предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации//Предпринимательское право.-2005.-№ 4.- С.12..

Таким образом, существуют различные формы иностранных инвестиций. Между тем не до конца ясно, какие формы инвестиции важнее с точки зрения управления реальным производством, В основе этих разночтений, лежит, как правило, личный или групповой интерес соответствующих финансово-промышленных субъектов. Прежде, чем выбрать ту или иную форму вложения капитала, иностранные инвесторы должны быть уверены в том, что "принимающая" страна имеет благоприятный инвестиционный климат, который определяется уровнем политической и экономической стабильности, инвестиционной политикой, устойчивостью денежной единицы и прочими факторами.

1.2 Экономические основы деятельности компаний с иностранными инвестициями

Начальным этапом в процессе исследования правового положения коммерческих организаций с иностранными инвестициями па территории России является анализ факторов, влияющих на процесс их создания и деятельность. Создание совместных с иностранными партнерами юридических лиц является сложным процессом, который требует значительных материальных и финансовых затрат, большого предпринимательскою риска и немалого административного опыта, выработанного в процессе участия в международном экономическом сотрудничестве Бухвальд Е.М. Инвестиционная политика в регионе. - М.: Изд. «БЕК» 2004. - С.15..

Стратегия привлечения иностранных инвестиций в экономику любой принимающей страны должна базироваться, прежде всего, на изучении интересов потенциальных зарубежных инвесторов и возможностей их удовлетворения без ущерба для национальной экономики Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный)/Под ред. Абовой Т.Е., Богуславского М.М., Светланова А.Г. М., Юрайт, 2004. - С. 125..

Совокупность взаимосвязанных условий приема и функционирования иностранного капитала представляют собой, таким образом, факторы влияющие, на процесс создания и деятельность коммерческой организации с иностранными инвестициями. Совокупность вышеуказанных факторов в инвестиционном праве принято определять единым термином инвестиционный режим (климат) принимающей иностранные инвестиции страны Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный)/Под ред. Марышевой Н.И., Ярошенко К.Б.М., ИНФРА-М, 2004.- С.109..

В тоже время необходимо отметить, что в российской правовой науке нет единого подхода к основаниям и критериям определения факторов влияющих на процесс создания и деятельность коммерческой организации с иностранными инвестициями. В настоящее время инвестиционное законодательство регулирует лишь конечный результат инвестирования - процесс размещения и использования иностранных инвестиций на российском рынке. Однако данному процессу предшествуют ряд организационных, экономических и юридических трудностей при образовании предприятий с участием иностранных партнеров, комплекс которых позволяет определить перспективы иностранной деятельности в России.

Благоприятный инвестиционный режим страны является одним из важнейших критериев уровня развития экономики и права, стимулирует приток иностранных капиталов, технологий, информации в рамках, определенных экономической целесообразностью и международной конкурентоспособностью (на отраслевом и общегосударственном уровне).

В отличие от большинства стран Центральной и Восточной Европы, Россия не смогла пока решить задачу создания благоприятных инвестиционных условий для совместного бизнеса. Однако улучшение инвестиционного климата само по себе не способно обеспечить резкое увеличение объемов иностранных инвестиций. Как показывает опыт стран с развивающейся и переходной экономикой, улучшение инвестиционного климата является необходимым, но не достаточным условием для создания и деятельности коммерческих организации с иностранным участием. Решение этой задачи требует реализации мероприятий по созданию правовых основ деятельности иностранных инвесторов и специфических стимулов для совместного бизнеса, направленных на повышение инвестиционной привлекательности России для иностранных инвесторов и привлечения их внимания к предпринимательской деятельности на территории страны. Гражданское право. Часть 1. / Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. Изд. 2-е, переработанное и дополненное, - М; Юристь, 2005.-С.233.

Стратегической цепью политики в сфере привлечения иностранных инвестиций является предоставление иностранным инвесторам национального режима их предпринимательской деятельности, обеспечивающего благоприятные условия для создания и деятельности совместных коммерческих организаций. Для этого необходима серьезная подготовительная работа по изменению налогового, инвестиционного и корпоративного законодательства, которая могла бы способствовать росту инвестиционного процесса. Существующий в России национальный режим хозяйственной деятельности крайне непривлекателен для иностранных инвесторов. Учитывая обострение конкуренции в мире за иностранные инвестиции, сопровождающееся предоставлением странами многочисленных льгот иностранным инвесторам, а главное - неблагоприятный инвестиционный климат в России, принцип национального режима в России должен быть дополнен системой реальных льгот и гарантий для иностранных инвесторов.

Наряду с применением принципа национального режима необходима также реализации иных принятых в международной практике принципов правового регулирования иностранных инвестиций. В первую очередь, речь идет о режиме наибольшего благоприятствования, который предоставляется многими государствами (например: Польша, Венгрия, Словакия) с целью исключить, дискриминацию по отношению к инвесторам из каких-либо стран.

Факторами привлечения иностранных инвестиций в процесс создания и деятельность совместных коммерческих организаций являются правовые нормы, характеризующиеся непротиворечивостью и ясностью не допускающей ее двойного толкования.

В соответствии с международной практикой, важным средством стимулирования факторов, влияющих на процесс создания и деятельность коммерческой организации с иностранными инвестициями может стать государственная политика ликвидации формальных ограничений и административных барьеров на пути иностранного капитала, на использовании системы гарантий, ориентированных на специфику иностранного инвестирования, призванных компенсировать негативные последствия сложившегося инвестиционного климата.

Основным фактором деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями является установление облегченного таможенного, валютного и налогового режимов, в том числе на ввоз иностранной валюты и ее свободной конвертации в России, ввоз в страну и сертификация необходимого оборудования, облегченный вывод иностранных капиталов и вывоз продукции произведенной совместными предприятиями, установление налоговых преференций. Однако даже получение таких льгот не означает, что подобное соглашение будет выполнено. Например, американская Occidental Company приостановила инвестиции в коммерческой организации с иностранными инвестициями "Парманефть" (республика Коми) после того, как таможня потребовала выплатить задним числом налог на добавленную стоимость за ввезенное оборудование начиная с 2004 г., что противоречит условиям инвестиционного конкурса на право недропользования.

Как фактор, в настоящее время сложилась ситуация, когда одно из основных условий реализации любого сравнительно крупного инвестиционного проекта коммерческой организации с иностранными инвестициями должна быть поддержка на правительственном или региональном уровне. Не смотря на то, что данная государственная (федеральная или региональная) или муниципальная гарантия являются стимулом для создания и деятельности организаций с участием иностранных инвесторов на территории России, все же необходимо признать ее вынужденной в связи с высоким политическим и экономическим риском сложившемся в стране для бизнеса Ведерников А.В. Коммерческие организации с иностранными инвестициями. - Иркутск.: Изд. Иркутск. Гос. Экон. Акад. 2005. -- С.19; Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс. -- М.: «Волтерс Клувер», 2004. - С.177..

Фактором инвестиций в создание коммерческой организации с иностранными инвестициями является профессионализм привлекаемых в деятельность организации кадров, возможность квалифицированной переподготовки сотрудников. Также возможным фактором для создания и деятельности коммерческой организации является необходимое финансовое обслуживание, осуществление маркетинга, наличие современных сбытовых условий, включая транспортные коммуникации и терминалы.

Подводя итог необходимых факторов, влияющих на процесс создания и деятельность коммерческих организаций с иностранными инвестициями, необходимо отметить позитивное отношение иностранных инвесторов к инвестиционному режиму (климату) в России, не смотря на многие проблемы сложившиеся в отечественной экономике и праве.

Однако государственная инвестиционная политика сейчас направлена именно на то, чтобы обеспечить инвесторов всеми необходимыми условиями для работы на российском рынке, и потому в перспективе мы можем рассчитывать на изменение ситуации в российской экономике и праве в лучшую сторону.

2. Анализ соотношения федерального и регионального законодательства в области регулирования иностранных инвестиций в Российской Федерации

Основными законодательными актами, с помощью которых на современном этапе осуществляется специальное регулирование иностранных инвестиций на федеральном уровне являются: Федеральный Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999г., Федеральный закон РФ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1999. - № 28.- ст.3493. Федеральный Закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995г., Федеральный закон РФ «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 1.- ст.18. а также Федеральный Закон «О лизинге» от 29 октября 1998г., № 164-ФЗ. Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. - № 44.- ст. 5394.

Поскольку Федеральный Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999г. является базовым законом, регулирующим правовые отношения по поводу иностранных инвестиций, постольку целесообразно начать анализ с этого общего акта. В российской правовой литературе этот нормативный акт часто подвергается критике. Специалисты констатируют, что имеющиеся в Законе существенные пробелы сводят к минимуму его практическую значимость.

Одним из существенных недостатков этого Закона является его декларативность. К этому следует добавить неясные, лингвистически перегруженные формулировки его статей, наличие пробелов, несогласованность с другими законодательными актами, игнорирование современных тенденций развития инвестиционного права.

Отмечается, что мировая практика регулирования иностранных инвестиций разработчиками Закона также осталась не учтенной. Вознесенская Н.Н. К вопросу о правовом регулировании иностранных инвестиций в России // Государство и право. - 2004. - № 6. - С.83. Содержащиеся в Законе основные понятия, в частности, «иностранной инвестиции» не учитывают правовых категорий, содержащихся в международных конвенциях и соглашениях, участницей которых является Россия.

Указанные недостатки Закона не могли не отразиться на региональном законодательстве, которое с необходимостью руководствовалось этим законом. Далекий от совершенства федеральный закон существенно ограничил возможности правотворчества в этой сфере на региональном уровне. Вместе с тем, некоторые регионы сумели, в известной мере, преодолеть имеющиеся недостатки.

Другой важный фактор, отразившийся на региональном регулировании, заключается в сложности всего инвестиционного законодательства в силу сочетания в нём элементов национального и специального инвестиционного режима. Последствия конкретно выражаются в том, что одни законы (Закон 1999г.) регулируют только иностранные инвестиции, а Законы «О соглашении о разделе продукции» и «О лизинге» распространяются и на иностранных, и на национальных инвесторов. Естественно, что двойственная структура действующего инвестиционного права, его сложность серьезно затрудняют законотворческий процесс в регионах. Поэтому региональные законы, регулирующие инвестиции, значительно отличаются друг от друга. Этот факт является, помимо всего прочего, причиной больших затруднений и неясностей, в частности в вопросе определения иностранных инвестиций.

Далее поставим задачу провести сравнительный анализ федерального и регионального инвестиционного законодательства по наиболее принципиальным и важным вопросам. Начнем исследование с более общей проблемы, которая относится не только к инвестиционному законодательству - с проблемы приоритета международных норм, имеющей первостепенное значение для инвестиционного регулирования.

С принятием Конституции РФ 1993 года, вопрос о соотношении норм международною права и российского законодательства решен однозначно в пользу приоритета международно-правовых норм. Помимо этого, Гражданский Кодекс Российской Федерации и отдельные специальные законы, например Закон «О соглашениях о разделе продукции» также закрепляет принцип приоритета международно-правовых норм над национальными нормами.

Часть 4 ст. 15 Конституции гласит: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если между народным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Конституция Российской Федерации. - СПб.: «Издательский дом Герда», 2006. - С.64.

Согласно ч.2 ст. 7 ГК РФ «Международные договоры Российской Федерации применяются ... непосредственно, кроме случаев, когда из между- народного договора следует, что для его применения требуются издание внутригосударственного акта. Если международным договорам Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора».

Статья 24 Закона Российской Федерации «О соглашениях о разделе продукции» прямо регламентирует, что «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора».

В Законе «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999г. приоритет норм международного права непосредственно не установлен. Тем не менее, косвенной формулировкой законодатель подчеркивает значимость международно-правовых норм для инвестиционно-правового регулирования. В Преамбуле Закона указано, что он «...направлен на привлечение и эффективное использование в экономике Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов... и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества».

Приоритет международно-правовых норм закреплен, в основном, на уровне федерального законодательства Российской Федерации. В региональных законах об иностранных инвестициях, принятых субъектами Российской Федерации, специально о приоритете упоминается редко. Однако в них подчеркивается значимость международных норм.

Представляется, что нет особой необходимости в законах об иностранных инвестициях субъектов Российской Федерации затрагивать вопрос о приоритете международных норм, поскольку он однозначно решен федеральным законодательством. По-видимому, именно по этой причине большинство субъектов в региональном инвестиционном законодательстве не упоминают о приоритете, ограничиваясь подчеркиванием значимости международных норм.

В контексте федерального регулирования иностранных инвестиций, которое вряд ли возможно расценить как благоприятное, сложившееся региональное регулирование выглядит более предпочтительным. Понятно, что региональные законы об иностранных инвестициях, которые относятся к вопросам совместного ведения, не могли значительно улучшить инвестиционное право в целом, поскольку предел их совершенствования положен федеральным законодательством.

Однако, как уже отмечалось, большинство региональных инвестиционных законов были приняты до ввода в действие Закона об иностранных инвестициях 1999г., который во многих отношениях неудачен, и основывались на более совершенном Законе об иностранных инвестициях 1991г. Учитывая несовершенство Закона об иностранных инвестициях 1999г., многие органы законодательной власти регионов, осуществляя, приведение региональных законов в соответствие с уже действующем инвестиционным законодательством, продублировали нормы Закона об иностранных инвестициях 1991г.

Такое же объяснение имеет и тот факт, что многие региональные законы содержат нормы о концессиях, которых нет в Законе об иностранных инвестициях 1999г., но о которых упоминаемся в Законе об иностранных инвестициях 1991г. Ряд региональных законов также содержит нормы о соглашениях о разделе продукции. В результате, сфера действия некоторых региональных законов оказалась шире, чем сфера действия федерального закона 1999г.

Конечно, нельзя предположить, что нормы региональных законов о концессиях до принятия федерального закона о концессиях (который разрабатывается вот уже более 10 лет) будут действовать. Однако само наличие таких норм в региональном законодательстве можно расценить как положительный факт.

В соответствии со ст. 6 ч. 4 Закона о соглашениях о разделе продукции 1995г., «подписание соглашения со стороны государства осуществляется Правительством Российской Федерации и органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Орган исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации может передать свои полномочии на подписание соглашения Правительству Российской Федерации, а Правительство Российской Федерации может передать свои полномочия на подписание соглашения органу исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации».

Несмотря на имеющиеся ограничения, роль субъектов Российской Федерации в заключении и исполнении концессионных соглашений далеко не пассивна, поскольку Российской Федерацией признается значимость регионального законодательства и в этой сфере.

Следует отметить еще один важный факт, который в положительнуюсторону отличает региональное инвестиционное законодательство от федерального. Федеральный закон 1999г., к сожалению, не регламентирует договорные формы иностранных инвестиций и, прежде всего, концессий. Не регламентирует он и другую договорную форму - соглашения о разделе продукции, фактически, являющиеся самостоятельным видом концессионных договоров. Специалист в области инвестиционного и концессионного законодательства, один из разработчиков Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» Сосна С.А. специально акцентирует внимание на схожести правовой природы СРП и концессии. Автор пишет: «Что касается СРП, то этот вид договора по ряду фундаментальных признаков соответствует так называемой горной (недропользовательской) концессии: наличие властного акта государства как основание возникновения договорных правоотношений, предоставление частному инвестору исключительных прав недропользования, вещная природа таких прав и др.». Сосна С.А. Концессионные соглашения: теория и практика. - М.: ООО «Нестор Академик Паблишерз», 2005. - С. 39. Однако автор усматривает различия между СРП и концессией с точки зрения их экономической сущности, поскольку классическая концессия предполагает передачу в собственность концессионера всей произведенной им продукции, из которой последний уплачивает государству налоги и иные платежи. По СРП же инвестор получает часть продукции, передавая оставшуюся часть в собственность государства.

Региональные инвестиционные законы некоторых субъектов Российской Федерации в отличие от Закона об иностранных инвестициях 1999 г. содержат нормы о соглашениях о разделе продукции.

Основанием для включения таких норм в региональные законы является принятый в 1995 году федеральный закон «О Соглашениях о разделе продукции», имеющий важнейшее значение в инвестиционном регулировании и в развитии законодательства регионов.

Закон «О Соглашениях о разделе продукции» 1995г., регламентирует концессионные соглашения и является важным нормативно-правовым документом в области регулирования притока иностранных инвестиций в экономику России. Целесообразно подробнее остановиться на этом Законе, поскольку в нем прямо указано на возможности регионов.

С принятием Закона «О соглашениях о разделе продукции» регион становится действительно равноправным участником договорных отношений, поскольку условия Соглашения, зависят не только от федерального центра, но и от конкретного субъекта РФ, на территории которого планируется осуществлять работы.

В статье 2 п.6. Закона установлено, что в пределах полномочий, установленных Конституцией Российской Федерации и федеральными законами, субъекты Российской Федерации осуществляют законодательное регулирование своего участия в соглашениях о разделе продукции при пользовании участками недр на своих территориях. Так, в Законе решается вопрос о праве регионов принимать собственные нормативно - правовые акты, регулирующие инвестиционную деятельность и, в частности, отношений, возникающих в процессе заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции.

Закон о СРП стал первым нормативно - правовым актом, который установил право регионов принимать собственное законодательство, регулирующее инвестиционную деятельность, до того как эта норма была включена в федеральный Закон об иностранных инвестициях 1999г.

Как отмечает Н.Н. Вознесенская, «федеральный закон о СРП, наряду с реагированием соглашений о разделе продукции, заключаемых с инвестором, упоминает, в статье 10 п.1. о договорах между Российской Федерацией и субъектом Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр. Эти договоры предусматривают распределение произведенной продукции, приходящейся на долю государства, между Российской Федерацией и этим субъектом. Однако, ни о характере таких договоров, ни об их основных условиях в Законе не говорится, кроме указания на то, что они заключаются не позднее чем через 30 дней со дня вступления соглашения о разделе продукции в силу. Неясно, входят ли такие договоры в единый пакет документов при заключении соглашений о разделе продукции, либо они носят самостоятельный характер». Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи. - М.: Редакционно-издательский отдел РМЦТК «Нефтеотдача», 2004. - С. 19.

С принятием действующего Закона «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г. был сделан шаг вперед на пути становления правового баланса федерального центра и регионов. Закон существенно упрочил положение субъектов РФ и сделал их равноправной стороной при заключении соглашений. В соглашениях на практике «...реализуется принцип, закрепленный в ст. 72 Конституции РФ, где сказано, что недропользование является предметом совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. На всех стадиях реализации соглашения этот принцип последовательно проводится в жизнь, отражая баланс власти центра и регионов, что так важно для стабильного хозяйственного развития России. Таким образом, Закон СРП относится к тем немногим законам, которые отражают и учитывают региональные интересы, способствуя укреплению кооперации центра и регионов». Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи. - М.: Редакционно-издательский отдел РМЦТК «Нефтеотдача», 2004. - С. 39.