79

ОГЛАВЛЕНИЕ

• ВВЕДЕНИЕ
• ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ФОРМА ЗАВЕЩАНИЯ ПО РОССИЙСКОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ
• 1.1 Завещание в современном российском гражданском праве
• 1.2 Формы завещания
• ГЛАВА 2. ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ ЗАВЕЩАНИЯ
• 2.1 Содержание завещания
• 2.2 Толкование и исполнение завещания
• 2.3 Установление завещательного отказа и его предмет
• 2.4 Отмена и изменение завещания. Недействительность завещания
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы дипломного исследования. Завещание рассматривается как одно из оснований наследования. Хотя исторически первым появилось наследование по закону, в настоящее время завещание "идет впереди закона". Наследование по закону возможно лишь при отсутствии завещания, его недействительности, при непринятии наследниками по завещанию завещанного имущества или если к моменту открытия наследства указанных в завещании наследников нет в живых.

Завещание - единственная признаваемая гражданским законодательством сделка, позволяющая распорядиться своим имуществом на случай смерти. Правило п. 1 ст. 1118 ГК РФ императивно. Не предусматриваются изменения этого правила по соглашению сторон, а также исключения из него на основании закона. Любая сделка, кроме завещания, содержащая указания о судьбе имущества гражданина после его смерти, ничтожна.

Завещание - сугубо личная сделка. Не допускается его составление через представителя, а также составление одного завещания несколькими гражданами, даже если они находятся в супружеских или родственных отношениях или совместно владеют завещаемым имуществом.

В настоящее время значительно увеличилось количество судебных споров, связанных с оспариванием действительности завещаний. В связи с этим как лица, участвующие в деле, так и судьи, сталкиваются с проблемами соблюдения формы завещаний, порядка их удостоверения, а также определения подсудности таких споров.

Особое внимание в данной сфере следует уделить вопросам составления завещания и осуществления права завещать имущество лицами имеющими физические и психические недостатки. Законодательство предъявляет особые требования к завещаниям оставляемым данными лицами. Кроме того оно не лишено недостатков.

Степень научной разработанности темы. Наиболее обстоятельные разработки в данном направлении осуществили Абашин Э.А., Андрианова К.А., Барщевский М.Ю., Борзенко Б.А., Буркин С.В., Вергасова Р.И., Виноградова Р.И., Гвоздева И.Н., Гримм Д.Д., Гущин В.В., Елисеев И.В., Дмитриев Ю.Л., Дмитриева Г.К., Зайцева Т.И., Захарова О.Б., Кириллова Е.А., Козлова М.Ю., Кудряшов О.М., Лиманский Г.С., Медведев И.Г., Мейер Д.И., Михайлова И.А., Мусаев Р.М., 37. Новиков А.А., Оглоблина О.М., Печников А.П., Пиляева В.В., Покровский И.А., Рубанов А.А., Репин В.С., Свит Ю.П., Седугин П.И., Серебровский В.И., Сергеев А.П., Солодова А.А., Соменков С.А., Толстой Ю.К., Хаскельберг Б.Л., Чепига Т.Д., Шершеневич Г.Ф., Эйдинова Э.Б., Юшкова Е.Ю. и другие.

В своей совокупности работы названных ученых представляют солидную теоретико-методологическую базу для разработки проблем наследования по завещанию по российскому гражданскому праву.

Целями дипломного исследования являются рассмотрение наследования по завещанию, его содержание, новации, преимущества и недостатки, рассмотрение вопросов совершения завещаний лицами, имеющими физические недостатки и психические заболевания.

Целевая направленность исследования обусловила необходимость решения следующих задач:

- рассмотреть общие правила о наследовании;

- дать понятие завещания, раскрыть его содержание и виды;

- проанализировать предусмотренную действующим законодательством форму завещания;

- рассмотреть содержание исполнения завещания;

- проанализировать и определить достоинства и возможные недостатки законодательства о завещании;

- рассмотреть порядок совершения завещаний лицами, страдающими физическими и психическими недостатками.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения, возникающие в области обеспечения реализации прав наследования по завещанию в гражданском законодательстве РФ.

В зависимости от объекта находится предмет исследования, который составляют:

- нормы Гражданского кодекса РФ и федеральных законов;

- научные публикации по теме исследования;

- материалы судебной и юридической практики применительно к проблеме исследования.

Методы исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

По структуре работа состоит из введения трех глав, включающих в себя семь параграфов, заключения и библиографического списка.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ФОРМА ЗАВЕЩАНИЯ ПО РОССИЙСКОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ

1.1 Завещание в современном российском гражданском праве

Наследование по завещанию является одним из оснований наследственного правопреемства, причем в настоящее время в России приоритет отдается наследованию по завещанию. Лишь при отсутствии завещания либо признании завещания недействительным осуществляется наследование по закону (ст. 1111 ГК РФ). Право распорядиться имуществом на случай смерти с помощью завещания воплощает в себе один из важнейших принципов наследственного права - принцип свободы завещания, который, в свою очередь, проистекает из общих принципов гражданского права - принципов дозволительной направленности и диспозитивности гражданско-правового регулирования Толстой Ю.К. Гражданское право. Том 3. Учебник. М., Проспект, 2006. - С. 651.. Понятие "завещание" широко используется на бытовом уровне. Здесь имеется в виду и завещание в собственно юридическом смысле этого слова, и простое, никак не оформленное, волеизъявление на случай смерти, и обещание завещать кому-либо свое имущество, и устные пожелания о месте захоронения, обряде погребения и т.п. В целом большинство наших сограждан предпочитают воздерживаться от составления завещания по той причине, что установленный в законе порядок наследования их вполне устраивает Соменков С.А., Общие положения о наследовании//Законы России. Опыт, анализ, практика.- 2006.-№ 4.- С.28..

Однако следует подчеркнуть, что на уровне обыденного правосознания существует в определенной степени суеверное отношение к завещанию. Страх "накликать беду" приводит к тому, что многие граждане откладывают составление завещания на неопределенный срок, хотя и хотели бы изменить законный порядок посмертного перехода принадлежащего им имущества Мейер Д.И. Русское гражданское право. Петроград. 1915. М., Статут, 2002.- С. 612.. Так, пожилая женщина Н., имея двух сыновей К. и П., неоднократно выражала в устной форме желание завещать принадлежащую ей на праве собственности квартиру своему любимому внуку В., сыну К. С семьей сына К. она жила многие годы. А с сыном П. в результате ссоры все отношения были разорваны много лет назад. Жена К. проконсультировалась у юриста о способе составления завещания и предложила свекрови сходить в нотариальную контору по месту жительства и оформить свое распоряжение на случай смерти в надлежащей форме. Это предложение вызвало ссору в семье, в ходе которой Н. выразила мнение, что только невестка могла предложить ей такое, а будь у нее дочь, то она "родной матери смерти бы не пожелала" Медведев И.Г. Международное наследование в нотариальной и судебной практике//Закон.- 2006.- № 10.- С.31..

Над завещанием тяготеет смысловой контекст "последней воли". Ведь часто бывает, что гражданин совершает посмертное распоряжение непосредственно перед смертью или при обстоятельствах, которые могут привести к его гибели. Хотя в действительности "последняя воля" может быть неоднократно изменена. Составление самого завещательного акта может отделяться годами или даже десятилетиями от смерти лица. Так, Н. в возрасте 19 лет завещала все свое имущество любимому театру. Прожив много лет, она умерла, не отменив и не изменив составленного в юности завещания. Ее законные наследники пытались оспорить завещание, ссылаясь на изменившиеся обстоятельства жизни Н., но суд оставил завещание в силе Рубанов А.А. Закон о наследовании. М., Госиздат, 1984. - С. 31.. Здесь нужно ясно понимать, что завещание становится актом "последней воли" только в случае отсутствия последующего ее изменения завещателем, т.е. в полной власти субъекта самостоятельно сделать конкретное завещание актом своей "последней воли".

Под завещанием в законе подразумевается и акт выражения "последней воли" лица, и сам документ, в котором эта воля нашла свое выражение. Так, завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках следует признать видом завещания, поскольку нормы о банковском завещательном распоряжении содержатся в главе "Наследование по завещанию" и расположены между нормами, регулирующими составление завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным, и нормами, регулирующими составление завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Содержание правил соответствующего завещательного распоряжения говорит о том, что перед нами разновидность завещания (п. 3 ст. 1128 ГК РФ).

В настоящее время отечественный законодатель, как в ГК РСФСР 1922 г. и в ГК РСФСР 1964 г., не дал легального определения завещания. Отсутствие или недостаточно точное определение завещания свойственно не только русскому праву, но и праву других государств. Поэтому понятие завещания мы должны выводить на основе доктринального и систематического толкования норм тестаментарного права. На наш взгляд, завещание следует определить как распоряжение гражданина принадлежащим ему имуществом на случай смерти, совершенное и оформленное в соответствии с требованиями закона, предъявляемыми к завещаниям. Здесь следует подчеркнуть два обстоятельства. Во-первых, завещание является односторонней сделкой, чье действие приурочивается к моменту смерти завещателя (п. 5 ст. 1118 ГК РФ). Во-вторых, оно должно быть совершено в установленной законом форме.

Прямой запрет содержится и относительно завещания, содержащего волеизъявление двух и более граждан. Завещание как акт может содержать распоряжение только одного лица (п. 4 ст. 1118 ГК РФ). Таким образом, в одном акте не может быть и взаимного завещания, т.е. когда лица назначают наследниками соответственно друг друга. Если супруги желают сделать друг друга наследниками своего имущества, то им следует составить два различных документа. Исходя из принципа свободы завещания, следует признать невозможным существование и такой разновидности взаимных завещаний как корреспективных, где действительность распоряжения одного лица поставлена в зависимость от совершения и действенности завещательного распоряжения другим лицом, даже если корреспективность выражена в двух различных юридических актах.

Теперь рассмотрим, какие элементы завещания являются существенными, т.е. такими, без которых сама сделка не может существовать, а какие случайными, т.е. такими, которые могут быть в завещании, а могут и отсутствовать, и завещание при этом не утрачивает своей силы. Исходя из анализа содержания тестаментарных норм к существенным элементам завещания следует отнести: волеизъявление управомоченного субъекта (п. 1-3 ст. 1118 ГК РФ), надлежащее оформление сделки, наличие имущественного актива. Порок в любом из этих элементов ведет к недействительности всей сделки. Следует сразу отметить, что во время совершения завещания наличие у завещателя имущественного актива не является обязательным. Поскольку завещание - распоряжение на случай смерти, то именно к данному моменту должно быть имущество, которым можно распорядиться. К случайным элементам относятся отдельные виды распоряжений завещателя: назначение наследника, определение долей наследников в наследстве, эксгередация (лишение наследства законных наследников), назначение душеприказчика, установление легата и возложения, подназначение наследников и легатариев (субституция), иные непротиворечащие закону указания (изменение правила приращения долей отпавших наследников (п. 1 ст. 1161 ГК РФ) и т.п.). Назначение наследника перестало быть существенным элементом завещания Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., Статут, 2003. - С. 451.. Все распоряжение может заключаться в установлении завещательного отказа или просто в лишении всех законных наследников наследства.

Совершающее завещание лицо должно соответствовать установленным в законе требованиям. Во-первых, распорядиться на случай смерти своим имуществом может только физическое лицо, поскольку юридическое лицо умереть не может. Во-вторых, физическое лицо должно обладать активной завещательной правоспособностью, т.е. должно быть в состоянии распоряжаться своим имуществом на случай смерти. Для этого требуется, чтобы лицо в момент совершения завещания обладало гражданской дееспособностью в полном объеме. Следует подчеркнуть, что имеется в виду именно момент совершения данной сделки. Утрата дееспособности или ее ограничение после совершения завещания своим правовым последствием будет иметь только то, что гражданин лишается какой-либо последующей возможности повлиять на судьбу завещанного имущества. Положение может измениться только в том случае, если до смерти гражданина суд признает его полностью дееспособным.

Завещание носит сугубо личный характер. Его совершение через представителей, даже прямо уполномоченных на это заинтересованным лицом, с помощью опекунов или попечителей законом запрещено (п. 4 ст. 182, п. 3 ст. 1118 ГК РФ). Так, исполком Каменского сельского Совета Нарофоминского района Московской области 12 октября 1976 г. удостоверил завещание, подписанное по доверенности не завещателем, а иным лицом, причем по доверенности, выданной для оформления договора купли-продажи дома. Завещание было признано ничтожным Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и завещанию. М., Юридическая литература, 1984. - С. 38..

Сложнее обстоит дело, когда в завещании завещатель указывает лицо, которое должно определить порядок наследования имущества умершего. Не всякое распоряжение такого рода следует безоговорочно признавать недействительным. Ведь в такой форме может быть назначен и душеприказчик. Например, "мое имущество я завещаю Н. с тем, чтобы он похоронил меня и расплатился с моими долгами, а оставшиеся вещи в равных по стоимости долях раздал моим сыновьям". Подлинная воля завещателя в назначении Н. не наследником, а душеприказчиком, что видно из тех действий, которые предписано совершить "наследнику".

При совершении завещания гражданин по общему правилу должен достичь 18 лет. До 18 лет лицо может приобрести дееспособность в полном объеме путем вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ). Законодатель в федеральном законе прямо не указал на возраст, с которого возможна регистрация брака в органах ЗАГСа, отнеся это, "в виде исключения", к ведению субъектов Российской Федерации. В законе лишь содержится прямое указание на то, что этот возраст может быть ниже 16 лет (абз. 2 п. 2 ст. 13 Семейного кодекса). В таком случае следует руководствоваться законами субъекта Федерации, где на момент совершения завещания проживал завещатель. В отношении эмансипированных лиц до достижения ими совершеннолетия закон прямо указывает на возраст, с которого возможно приобрести полную дееспособность - 16 лет (п. 1 ст. 27 ГК РФ). Что же касается возможности признания права несовершеннолетних лиц в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершать завещание хотя бы относительно имущества, на распоряжение которым не требуется согласия законных представителей, то здесь следует иметь в виду прямое указание закона на достижение полной дееспособности для приобретения testa-menti factio activa. Закон не предусматривает какого-либо исключения для завещания отдельных видов имущества. Барщевский М.Ю. Правовое регулирование наследования по завещанию в СССР. Автореферат. М., 1984. - С. 4, 10.

Лицо, приобретшее полную дееспособность по достижении указанного в законе возраста (по общему правилу 18 лет, возраст определяется по документу, удостоверяющему личность гражданина), может быть лишено по решению суда, если будет признано недееспособным, т.е. вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими (п. 1 ст. 29 ГК РФ). Раздаются голоса в поддержку разрешения на совершение завещания ограниченно дееспособными лицами Гущин В.В., Дмитриев Ю.Л. Наследственное право и процесс: учебник для высших учебных заведений. М., 2004. - С. 82., что, в свою очередь, основывается на п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 4 мая 1990 г. № 4 "О практике рассмотрения судами Российской Федерации дел об ограничении дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами". Однако к их мнению вряд ли стоит прислушиваться, поскольку оно противоречит и доктрине, и закону, и практическому смыслу.

Волеизъявление на случай смерти должно быть полностью осознанным и свободным от постороннего влияния, поэтому не выдерживают критики предложения дозволить совершить завещание ограниченно дееспособным с согласия органа опеки или попечительства Гущин В.В., Дмитриев Ю.Л. Указ. соч. - С. 82.. Ведь тогда отрицается главный принцип наследования по завещанию - свобода волеизъявления. Отечественный законодатель и так весьма снисходительно относится к лицам такого рода. Сам перечень оснований, по которым можно ограничить дееспособность лица, в современном российском праве крайне урезан и неполон. Так, например, совершенно не учитывается такой дефект воли как болезненная склонность к азартным играм, алеаторным сделкам или иным неразумным затратам. Здесь стоит обратиться к римскому правовому опыту. У римлян такое лицо считалось расточителем, и его можно было ограничить в дееспособности вообще при совершении им в силу слабохарактерности или легкомыслия неразумных затрат, которые ставят его близких в тяжелое материальное положение Гедеонов Н.М. Опека над расточителями. Свод действующих узаконений и разъяснений. СПб., 1904. М., Статут. 2001.-С.16.. Перечень таких оснований оставался открытым, и суд применительно к каждому конкретному случаю решал, признать затраты разумными или нет. Гражданин, признанный в установленном законом порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, не может совершить завещание. Такого рода сделка будет ничтожной (ст. 171 ГК РФ). Однако с приобретением дееспособности в полном объеме, что должно быть обязательно подтверждено решением суда, гражданин свободно может распоряжаться своим имуществом на случай смерти. Но если завещание было им составлено в период действия судебного решения о признании его недееспособным, то такое завещание однозначно следует считать ничтожным. Исходя из общих положений о недействительности ничтожной сделки, следует признать, что ставшее полностью дееспособным лицо не может с помощью подтверждения (как простого письменного, так и нотариального) придать силу завещанию, составленному в период его недееспособности.

Недействительным будет признано завещание, если гражданин в момент его совершения был не способен понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК РФ), или же совершил завещание под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ). То же самое следует сказать и о совершении завещания под влиянием обмана, насилия, угрозы, тяжелого стечения обстоятельств (ст. 179 ГК РФ). Пока завещатель жив, он может самостоятельно защитить свое право на свободу завещания. Самый простой путь -отмена завещания, совершенного при указанных обстоятельствах, либо составление нового завещания. Разумеется, возможна и судебная защита нарушенных прав завещателя. Сложнее обстоит дело после его смерти. В этом случае бремя доказывания будет лежать на лицах, заинтересованных в признании завещания в целом или в части его недействительным. Само доказывание является чрезвычайно сложным, поскольку лицо, совершившее сделку, уже никак не может подтвердить или разъяснить свое последнее волеизъявление. Суд склонен придерживаться презумпции психического здоровья лица, если при жизни оно не было обследовано психиатром. Заключение посмертной психиатрической экспертизы может явиться для суда решающим доводом в признании лица недееспособным в момент составления завещания. Заключение же медиков иного профиля (например, врача-клинициста), подкрепленные соответствующими документами, из которых следует, что физиологические показатели состояния мозга таковы, что человек не мог осознавать и понимать значения своих действий в период составления им завещания, суд может в расчет и не принять.

Сам факт удостоверения завещания нотариусом не всегда может быть достаточным аргументом для суда Андрианова К.А. Нотариус и судебное оспаривание завещаний // Нотариальный вестник. - 2004. - № 8. - С. 34.. Конечно, человек может мобилизоваться в этот ответственный момент, однако при болезни головного мозга велика вероятность искажения последней воли. Интересна логика череповецкого нотариуса по отстаиванию своей позиции в суде: человек с заболеванием мозга "может выполнять свои социальные функции и обладать полной дееспособностью с практической, а не с теоретической точки зрения. Примеров среди великих людей, написавших гениальные труды и успешно распоряжавшихся имуществом целых государств, предостаточно. В медицинской науке неоспоримым фактом является то, что человек, каким бы гением он ни был, использует лишь малый объем мозга. Известны факты, когда человек вследствие травмы оставался с одним полушарием мозга или частично утрачивал мозг или люди продолжали жить с осколками и пулями в голове, а также неделями ходили с застрявшим в голове обломанным лезвием ножа и испытывали при этом лишь небольшую, но постоянную головную боль" Андрианова К.А. Указ. соч. - С. 35..

Нам сложно сказать, как на подобные аргументы нотариуса отреагирует вологодский судья, но в суде Петербурга такая позиция нотариуса вызовет в лучшем случае недоумение. Как, впрочем, и обращения к наследникам-истцам в таком стиле: "Как ни печально, но ослепленные корыстью наследники (чаще всего дети умерших) не думают о нравственных, этических и христианских заповедях, когда отказывают своим родителям, которые их вырастили, в праве на последнюю волю, объявляя их поcле смерти недееспособными и слабоумными они публично признают тот факт, что сами являются детьми слабоумного человека, а следовательно, и у их детей есть а возможность все повторить лет через сорок" Там же..

Конечно, в качестве доказательства при оспаривании завещания могут приводиться свидетельские показания (нотариуса, персонала учреждения, в котором находилось лицо в момент совершения завещания). Доказательства, в том числе и письменные (например, личные письма завещателя, где он иначе, чем в завещании, распоряжается своим имуществом или выражает неприязнь к наследнику по завещанию, а к истцу, напротив, проявляет благосклонность), сам характер отношений, которые в течение многих лет существовала ли между завещателем и всеми заинтересованными лицами, суд мало принимает во внимание. Но еще в меньшей степени в недееспособности лица суд убеждают нелепые или странные распоряжения в завещании. Например, указание на то, что завещатель вскоре после смерти воскреснет и вернется к своим близким и т.п. Оспорить завещание по причине составления его недееспособным человеком пытаются и лица, которые не могут быть признаны заинтересованными. Так, соседка по коммунальной квартире пыталась оспорить завещание и акт приватизации комнаты наследодателем, считая, что она имеет право на приватизацию данной комнаты Определение Конституционного Суда РФ от 12 февраля 2004 г. № 72-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр. Никулиной Л.Г. на нарушение ее конституционных прав положениями п. 2 ст. 166 и п. 1 ст. 177 Гражданского кодекса РФ"// Вестник Конституционного Суда РФ.- 2004.-№ 5. .

Главным доводом для суда является то, что завещатель в любой момент может изменить свое отношение к лицу и может беспрепятственно либо назначить, либо лишить его наследства. Только совокупность доказательств, свидетельствующих о нарушении принципа свободы завещания, позволит суду признать завещание в целом или в части его недействительным.

Учитывая лишь внешние признаки недееспособности - несвязное бормотание, слюнотечение, странная одежда, например, не по сезону или чрезвычайно грязная и т.п., нельзя отказать гражданину в совершении нотариальных действий. Однако в любом случае следует провести проверку его дееспособности с помощью простых вопросов, на которые в состоянии ответить любой дееспособный человек, например, как его зовут, сколько ему лет, какое сегодня число и т.п. В случае сомнения нотариус откладывает удостоверение завещания и выясняет, было ли вынесено судебное решение об ограничении или лишении дееспособности гражданина, обратившегося в нотариальную контору. Гражданин может подать жалобу на отказ совершить нотариальное действие, если он в законном порядке не был лишен или ограничен в дееспособности. И тогда нотариус будет обязан удостоверить его завещание. Если гражданин находится в состоянии алкогольного или иного опьянения, то ему также следует отказать в удостоверении завещания, поскольку в таком случае есть основания предполагать, что гражданин не может понимать значения своих действий или руководить ими. Однако с отпадением этих обстоятельств (гражданин через какое-то время протрезвел; разумеется, нотариальная контора не вытрезвитель, и гражданин, пребывающий в состоянии опьянения, должен ее покинуть) его завещание может быть удостоверено. Как правило, лица, заинтересованные в том, чтобы завещатель, страдающий алкоголизмом, составил завещание с нужным им содержанием, перед визитом в нотариальную контору не дают ему пить, моют и одевают в опрятную одежду и т.п., совершают все действия, чтобы нотариус не мог на основании внешнего вида предположить отсутствие у гражданина свободы волеизъявления.

В процедуру удостоверения завещания следует включить разъяснения, которые дает гражданину нотариус Эйдинова Э.Б. Сделки в нотариальной и судебной практике. М., Юридиздат, 1981. - С. 11-12.. Гражданину разъясняются нормы наследственного права, например, круг наследников по закону. Вполне возможно, что посмертное волеизъявление гражданина в силу его неосведомленности полностью совпадает с порядком наследования по закону. Например, мать желает завещать все свое имущество в пользу дочери, которая и так является единственной наследницей первой очереди. Нотариус должен разъяснить гражданину смысл и значение совершения такой сделки как завещание, его права и обязанности при составлении завещания, предупредить о последствиях, к которым ведет удостоверение завещания, разъяснить порядок изменения и отмены завещания, записать завещание со слов гражданина, точно выразив его волю. Затем следует проверить, соответствует ли содержание завещания действительному намерению наследодателя, даже если завещатель самостоятельно составил завещание (мы бы добавили, что в этом случае следует быть особенно внимательным).

Главная задача нотариуса при удостоверении завещания - выявить истинную волю завещателя, а не просто удостоверить подлинность его подписи Бондарев Н.И., Эйдинова Э.Б. Советский государственный нотариат. М., 1973. - С. 50.. Нотариальная форма завещания служит гарантией свободного и подлинного волеизъявления наследодателя. Такое завещание может храниться долго и надежно, избегая всякого рода случайностей, например, намеренного посмертного уничтожения или подделки. Другим достоинством нотариальной формы является ясность изложения и соответствие посмертных распоряжений закону Седугин П.И., Белык Н.А. О государственном нотариате. М., Юридздат,1974. - С. 34..

Нотариус должен ознакомиться с содержанием завещания, проверить законность распоряжений завещателя. Если завещание или отдельные его положения противоречат закону, общепризнанным нормам морали и нравственности, то в этом случае нотариус отказывается удостоверить такой документ. Ему следует еще раз разъяснить гражданину действующее законодательство и общепринятые нормы поведения. Однако если гражданин будет настаивать на удостоверении такого рода завещания, то ему следует дать отказ в письменной форме, указав на конкретные несоответствия закону и морально-нравственным нормам, и разъяснить порядок его обжалования.

При удостоверении завещания нотариус не требует каких-либо доказательств, подтверждающих право гражданина на завещаемое имущество. Если же завещатель в качестве завещаемого им имущества указывает вещи, которые явно не обладают гражданско-правовой оборотоспособностью, например, вещи, изъятые из оборота или неспособные к обороту в силу физических свойств, то, возможно, стоит проверить еще раз его дееспособность, во всяком случае разъяснить невозможность завещать подобное имущество. Отметим, что имеется определенное противоречие между обязанностью нотариуса проверить законность распоряжения завещателя и необязательностью подтверждения правообладания со стороны завещателя. Если завещатель говорит - "мою квартиру", "мой земельный участок", а в действительности собственником его не является, то придется удостоверить противозаконное распоряжение.

Наследодатель не может ограничить права наследников в распоряжении унаследованного ими имущества. Так, в одном из завещаний завещатель определил, что завещанный дом одному из сыновей может быть им продан не иначе как с согласия других детей наследодателя Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и завещанию. - С. 45-46.. На наш взгляд, совершенно неправомерно следовали отказы в исполнении завещания, если указывался в качестве объекта дом или квартира, когда в действительности наследодателю принадлежал не дом, а паенакопление в дачно-строительном кооперативе, не квартира, а паенакопление в жилищно-строительном кооперативе Авдеенко Н.И., Кабакова М.А. Нотариат в СССР. Л., Нева, 1984. - С. 100..

Значительные затруднения вызывает вопрос о возможности совершить завещание под условием. Нотариальные органы дают нотариусам совершенно противоречивые рекомендации. Приведем цитату: "Завещание под условием не допустимо. Например, не может быть удостоверено завещание под условием получения от наследника пожизненного содержания. В то же время, если, например, наследодатель вправе завещать свою библиотеку специальной литературы при условии, если наследник посвятит себя работе по соответствующей профессии, то такое завещание может быть удостоверено" Обобщение судебной и нотариальной практики по вопросам применения законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность (проведено Московским областным судом совместно с Московской областной нотариальной палатой) // Нотариус. - 2002. - № 5. - С. 25.. Мы видим элементарное нарушение правил формальной логики. Ведь если "завещание под условием не допустимо", то как можно "в то же время" завещать "при условии". С точки зрения грамматического толкования, т.е. норм русского языка, выражения "под условием" и "при условии" - равнозначны.

К сожалению, разговор идет на каком-то общебытовом уровне, поскольку правовой категории "условие" придается общеупотребительное значение. В таком случае любую совершенную синаллагму можно рассматривать как условие, например, я передаю вам вещь при условии, что вы заплатите мне ее стоимость. По своей правовой природе условие предназначено для определения момента возникновения (прекращения) прав и обязанностей по сделке. К тому же перед нами в первом случае договор пожизненного содержания с иждивением. Здесь ни о каком условии вообще не может быть и речи. Такое завещание следует квалифицировать как притворную сделку, прикрывающую разновидность рентного договора, и на этом основании нотариус должен отказать в ее удостоверении. Все это следует объяснить гражданину и предложить облечь в законную форму, а не вводить его в заблуждение неверным разъяснением о завещании под условием.

Другой пример тоже не всегда будет завещанием "при условии". Если наследник к моменту открытия наследства уже посвятил себя соответствующей профессиональной деятельности, то условие превращается по сути своей в указание на те качества, которыми лицу следует обладать на момент открытия наследства. Следует различать вступление в силу самого завещания как срочной сделки, и действительности завещательных распоряжений, которые могут быть и условными. Здесь об условии можно говорить только в том случае, если обстоятельства должны наступить после вступления завещания в силу. И совершенно необъяснимым выглядит мнение Московской областной нотариальной палаты, что "речь об условии может идти только в случаях, когда завещание удостоверяется, но не при закрытых завещаниях" Обобщение судебной и нотариальной практики по вопросам применения законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность (проведено Московским областным судом совместно с Московской областной нотариальной палатой) // Нотариус. - 2002. - № 5. - С. 25.. Перед нами случай, когда Московская нотариальная областная палата самостоятельно занимается правотворчеством, устанавливая дозволения и ограничения в осуществлении лицами их прав и обязанностей вопреки прямому указанию закона и принципам гражданского права.

Для назначения наследника по завещанию современное право не знает практически никаких специальных ограничений. Наследником по завещанию может быть любое физическое лицо, даже умалишенный или ребенок в возрасте до 6 лет, т.е. лица полностью недееспособные, не говоря уже о лицах, не обладающих дееспособностью в полном объеме. Главное требование состоит в том, чтобы во время открытия наследства, т.е. в день смерти завещателя, наследники находились в живых. Смерть наследника по завещанию, наступившая после смерти завещателя, но в одни и те же календарные сутки, ведет к тому, что он уже не может наследовать, поскольку коммориенты не наследуют друг другу (п. 2 ст. 1114 ГК РФ). На момент составления завещания не имеет никакого значения, обладают ли указанные в нем наследники, т.е. на момент составления завещания лицо вообще еще могло и не родиться, и не быть зачатым (например, завещание в пользу будущего внука).

К наследованию по завещанию наряду с физическими лицами призываются юридические лица, существующие на день открытия наследства, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства, международные организации (абз. 2 ст. 1, ст. 2 ГК РФ). Кроме того, в российском законодательстве не существует легального определения иностранного государства и международной организации, поэтому здесь принятие решения о правосубъектности данного образования возможно только через признание (непризнание) Российской Федерацией государства, определенного в качестве наследника, через участие в деятельности международной организации либо ее признания в какой-либо иной форме. В любом случае значительная роль будет принадлежать доктринальному определению понятий "иностранное государство" и "международная организация".

Хотелось бы отметить, что название государства или международной организации, указанных в качестве наследника, может отличаться от официального. Однако если с точностью можно определить наследника, то такого рода расхождения не должны повлечь за собой недействительность завещания. Например, если указано название страны "Англия", а не "Объединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии", то нет причин в отказе исполнить посмертное волеизъявление на основании несовпадения наименования в завещании с официальным. То же самое можно сказать и о транскрибировании иностранных названий и имен в завещании, составленном на русском языке (например, "Ганс" или "Ханс"). Главное, чтобы было понятно, в чью пользу составлено завещание. Здесь следует руководствоваться п. 3 ст. 1131 ГК РФ и признать такого рода расхождения незначительными нарушениями составления завещания.

В Российской Федерации для признания объединения юридическим лицом требуется обязательная регистрация в качестве такового в Едином государственном реестре. Иностранным юридическим лицом может быть признано объединение, отвечающее всем требованиям, предъявляемым к такого рода объединениям, хотя и не зарегистрированное в России. Основным вопросом здесь может быть, как правильно указывает Ю.К. Толстой Толстой Ю.К. Указ. соч. - С. 646., насколько деятельность организации-наследника (особенно это касается религиозной организации) не противоречит публичному порядку в РФ (ст. 1193 ГК РФ). Разумеется, организации, осуществляющие противозаконную деятельность, не могут быть наследниками по завещанию. Относительно такого рода организаций решение суда должно вступить в законную силу на момент открытия наследства.

Практический интерес представляет случай назначения наследником не юридического лица, а одного из его подразделений, которое само по себе юридическим лицом не является. Будет ли действительным завещание гражданина своего имущества (специализированной библиотеки) в пользу факультета или кафедры, не являющейся юридическим лицом? Подобного рода вопросы разрешались в пользу признания действительности завещания и ранее. Кафедра или факультет действовали на основании доверенности, выданной администрацией университета - юридического лица Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и завещанию. - С. 5.. Следует признать и сейчас правильность решения данного вопроса. В подобного рода ситуации исполнить волю завещателя можно только через признание наследником всего юридического лица, поскольку его подразделения являются частью юридического лица и могут действовать, в том числе принимать переданное им в дар или по наследству имущество, с помощью доверенности юридического лица. Реорганизация юридического лица, назначенного наследником, ведет к недействительности завещательного распоряжения, если иное не установлено завещателем или не вытекает из самого характера завещанного имущества. Правопреемство возникает только в том случае, если реорганизация произошла после смерти завещателя и юридическое лицо - наследник совершило акт принятия наследства. Правила о наследственной трансмиссии касаются только физических лиц, и нет никаких оснований к его расширительному толкованию (ст. 1156 ГК РФ). Завещание в пользу государства, которое на момент открытия наследства перестало существовать, следует признать недействительным. Закон не делает каких-либо исключений для правопреемников бывших государств и международных организаций в наследовании по завещанию Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / Под ред. Сергеева А.П.. М., Проспект, 2006. - С. 19-20..

Главное требование при назначении наследника - возможность последующей их идентификации. Нотариусы требуют указать в завещании фамилии, имена и отчества наследников, дату их рождения. Однако в случае завещания имущества постуму невозможно указать такие точные данные. Например, лицо завещает в пользу внука, который возможно родится у еще незамужней дочери в далеком будущем, поэтому даже нельзя предположить его фамилию, имя (хотя имя с определенной долей вероятности все-таки определить можно) и отчество. В любом случае завещание будет действительным, если есть возможность точно определить наследника даже при искажении его фамилии, имени, отчества, что чаще встречается при удостоверении завещаний, приравненных к нотариальным - в больницах, домах престарелых и т.п.

Теперь рассмотрим понятие "письменная форма". И здесь в гражданском законодательстве мы не найдем легального определения письменной формы сделки. В общем положении о письменной форме сделки законодатель сразу указывает, что она совершается путем составления документа, выражающего ее содержание. Из письменных атрибутов обязательным является только подпись (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Систематическое и грамматическое толкование данной нормы приводят нас к выводу, что под письменной формой завещания следует понимать изложение воли завещателя в виде графических знаков (буквенных или иных), с помощью которых любой другой человек, знающий эти знаки, может понять смысл изложенной воли (ст. 1132 ГК РФ). Иными словами, письменная форма представляет собой конкретно-графическую систему, в которой текстовые или словарные записи могут быть предметом филологического анализа на уровне фонетики и графики.

Закрытое завещание может быть написано на любом языке (современном или древнем). Обычное завещание - на русском или другом языке, которым владеет нотариус. Закон не требует от нотариуса подтверждения владения им языком, на котором завещатель желает составить завещание. Достаточно того, что нотариус удостоверил такое завещание, тем самым презумируя знание языка завещания. Закон не устанавливает каких-то ограничений на использование нерусского языка при составлении завещания, напротив ст. 18-19 Закона РФ от 25 октября 1991 г. N 1807-1 (в ред. от 11.12.2002) "О языках народов Российской Федерации" Ведомости СНД и ВС РСФСР.-1991.- № 50.- ст. 1740., которыми урегулировано использование языка в нотариальной деятельности, прямо говорят о возможности использования не только одного из языков народов России (здесь имеется в виду язык, признанный в данном субъекте РФ государственным языком), но и родной им язык или даже любой свободно избранный ими язык общения.

Однако уяснение смысла завещания может происходить не только через текст, но и через изображение, в том числе и графическое. Например, наследодатель не уверен, что в словесной письменной форме однозначно определил, кому из наследников какую часть вещи он завещает (дома, квартиры, особенно это касается большого земельного участка с многолетними насаждениями и различного рода строениями). Поэтому он прилагает рисунок дома или план земельного участка, где указывает, какая доля и кому предназначается. Думается, что даже если есть возможность словесно точного описания имущества, нет оснований в отказе гражданину приложить схему или включить изображение распределения долей объекта в само завещание.

Если завещание написано невидимыми чернилами, тайнописью или на языке, которым не владеет нотариус, то нотариус должен отказать в удостоверении такого документа. Однако если гражданин настаивает на том, что именно в таком виде он желает составить завещание, то ему следует предложить оформить этот документ как закрытое завещание. Требование же к тому, чтобы текст завещания составлялся однотонными, а не разноцветными чернилами, ни на чем не основывается.

Если в закрытом завещании содержатся только лишь данные банковского счета или иная информация, использование которой приведет к возможности фактического обладания имуществом умершего, то при отсутствии назначения наследника или иного выгодоприобретателя это имущество наследуют наследники по закону. Это тоже следует признать распоряжением на случай смерти, поскольку наследодатель делает возможным приобретение имущества наследниками.

Присутствие нотариуса при подписании завещания наследодателем и свидетелями является обязательной составляющей удостоверения завещания (п. 13 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами). В этот момент нотариус наблюдает за тем, чтобы данное действие совершалось в надлежащем виде и надлежащим лицом (нельзя выйти в этот момент из нотариальной конторы или просто отвернуться). Для облегчения установления подлинности подписи завещателя после его смерти ему следует предложить полностью указать свои фамилию, имя и отчество, хотя закон этого и не требует. Другое дело, если завещатель расшифровал свои инициалы, но не подписал завещание, то тогда завещание следует признать недействительным. Однако вовсе не обязательно, чтобы подпись на завещании соответствовала подписи гражданина на паспорте или иных документах.

Без всех этих этапов нельзя удостовериться в подлинном свободном волеизъявлении гражданина. Присутствие завещателя обязательно на всех стадиях совершения завещания. Если завещание, написанное завещателем, подписывает рукоприкладчик, потому что в момент подписания он сам не может этого сделать, то присутствие завещателя и при подписании является обязательным.

Могут ли присутствовать при совершении завещания другие лица, не указанные в законе, например, иной работник нотариальной конторы, осуществляющий техническое содействие нотариусу (секретарь), или лицо, пришедшее по просьбе самого завещателя? В начале следует разобраться с понятием "тайна завещания". Тайна завещания служит для охраны интересов завещателя. Закон вменяет в обязанность сохранение тайны завещания только нотариусу, другому удостоверяющему завещание лицу, переводчику, душеприказчику, рукоприкладчику. Перед нами закрытый перечень лиц, по отношению к которым действует принцип тайны завещания. В отношении остальных лиц (и не только присутствовавших при составлении завещания) в силу диспозитивности общих начал гражданского права завещатель решает сам, воспользоваться ли ему этим правом. Он свободно может рассказать о содержании своего завещания или дать прочитать его копию любому лицу, которое он сочтет нужным поставить в известность. Такое лицо вовсе не обязано в правовом смысле этого слова соблюдать тайну завещания, даже если завещатель уведомил его "по секрету" и просил "никому не говорить". Нотариус должен поставить в известность завещателя о таких последствиях его действий. Поэтому нам представляется, что по желанию завещателя присутствовать и не быть свидетелями могут любые указанные им лица. Если гражданин заявляет, что он не собирается делать из своего завещания тайну, то все равно нотариус обязан предупредить указанных в ст. 1123 ГК РФ лиц о необходимости соблюдать тайну завещания.

Что же касается присутствия посторонних лиц при совершении завещания, то нотариальная практика весьма противоречива в этом вопросе. С одной стороны, признается возможность присутствия лица, в пользу которого составляется завещание (хотя наследник не может быть свидетелем, и в этом случае указание нотариусом на ст. 1125 ГК РФ лишено всякого смысла), с другой - выражается сомнение в возможности присутствия адвоката завещателя Обобщение судебной и нотариальной практики по вопросам применения законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность (проведено Московским областным судом совместно с Московской областной нотариальной палатой) // Нотариус. - 2002. - № 5. - С. 27..

Так, Московская областная нотариальная палата при наличии такой просьбы предлагает сделать отметку на обоих экземплярах завещания о такой просьбе, подтвержденную подписями завещателя, нотариуса и оттиском печати нотариуса. И нам кажется такой подход весьма правильным. Саратовская областная нотариальная палата предлагает признать правомерным отказ в удостоверении завещания гражданину, если при этом присутствуют его супруга, дети, имеющие влияние на завещателя Обобщение нотариальной практики удостоверения завещаний за 7 месяцев 2002 г. нотариусами Саратовской области (проведено Главным управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Саратовской области совместно с Саратовской областной нотариальной палатой) // Нотариус. - 2003. - № 1. - С. 44.. Но здесь должно как-то проявляться влияние, например, в виде "подсказки" со стороны присутствующих родственников. Чаще всего такое случается, когда наследодатель прикован к постели и всецело зависим от ухаживающих за ним лицами. Тогда следует остаться с завещателем один на один. Нотариус в обязательном порядке удаляет близких наследодателю людей ("которые всегда стараются сказать все за завещателя") и ведет с ним беседу наедине. Хотелось бы еще раз отметить, что присутствие при составлении завещания лиц, не указанных в ст. 1123 ГК РФ, может быть только с прямого согласия завещателя. Поэтому нотариус не вправе без его разрешения, выраженного в позитивной форме ("да, я согласен"), привлекать для оказания технической или иной помощи другого нотариального работника или лицо, осуществляющее техническое содействие нотариусу.

Свобода завещания ограничивается только одним специальным правилом - правилом об обязательной доле (п. 1 ст. 1119 ГК РФ), введенным прежде всего в интересах членов семьи и других близких родственников наследодателя либо тех лиц, в отношении которых при жизни наследодателя установились отношения содержания (ст. 1149 ГК РФ). В силу этого обстоятельства границы свободы завещания тесно связаны с наличием круга указанных в законе необходимых наследников. Максимальное ограничение свободы завещания может составлять половину имущества наследодателя, т. е. в любом случае завещатель совершенно свободно может распорядиться не менее чем половиной своего имущества. Например, при наличии одного наследника данной очереди, который в силу закона является одновременно и необходимым, в случае перехода имущества по завещанию к иному лицу, такой наследник получит половину от той доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону, т.е. от всего имущества завещателя. В современном российском наследственном праве в отличие от времени действия норм ГК РСФСР 1922 г. невозможно полное лишение наследодателя свободы завещания в связи с наличием у него необходимых наследников. Правила об обязательной доле либо в форме указания на "свободную" часть наследства, как это сделал французский законодатель, либо в форме указания на размер обязательной доли в наследстве, как это принято в итальянском и немецком наследственном праве, присутствуют практически во всех законодательствах развитых стран. Целью данного стеснения воли наследодателя является материальное обеспечение тех лиц, которых он по закону или по собственному желанию содержал.

Нотариус обязательно разъясняет наследодателю правила об обязательной доле, о чем и делает соответствующую запись. Однако если гражданин настаивает на завещании, нарушающем правила ст. 1149 ГК РФ, то ему нельзя отказать в удостоверении завещания. Ведь вполне возможно, что к моменту открытия наследства необходимых наследников и не останется, кто-то достигнет совершеннолетия, кто-то умрет, а кто-то перестанет быть иждивенцем завещателя Авдеенко Н.И., Кабакова М.А. Указ. соч. - С. 98.. Строгость формы завещания, при всех соответствующих издержках, в настоящий момент является вполне оправданной, поскольку позволяет значительно снизить случаи подделки и фальсификации последней воли умершего. Тем не менее завещателю оставлен достаточный простор для выражения своей последней воли. И это обстоятельство требует от нотариусов, иных лиц, удостоверяющих завещание, особого внимания не только к оформлению завещания, но и к цивилистическим вопросам содержания завещания Мусаев Р.М. Некоторые особенности наследственных правоотношений по ГК РФ//Нотариус.- 2006.-№ 3.- 32..