Вопрос об отнесении кредитного договора к договору об оказании услуг в юридической литературе является спорным.

Так, например, В.В. Витрянский считает, что "как договор займа, так и его отдельный вид - кредитный договор не относятся к договорам об оказании услуг, а принадлежат к категории договоров о передаче имущества" Витрянский В.В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут, 2005. - С. 121..

Другого мнения придерживается И.А. Шкаринов, который относит кредитный договор к разновидности договоров об оказании услуг банками Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2004. - С. 715.

Действующее законодательство придерживается очень широкого понимания услуг. В соответствии со ст. 779 ГК РФ под оказанием услуг понимается осуществление деятельности или действий.

По кредитному договору банк обязуется предоставить кредит заемщику (п. 1 ст. 819 ГК РФ), т.е. осуществить действия, а поэтому в соответствии со ст. 779 ГК РФ такой договор является договором об оказании услуг.

Следовательно, требования Закона распространяются также и на отношения по кредитному договору между банком и потребителем.

Однако большинство норм этого Закона не учитывают специфику правоотношений банковского кредитования потребителей и к этим правоотношениям неприменимы.

Так, этот Закон только в общем регулирует вопрос предоставления потребителю информации при заключении договора - она подлежит предоставлению потребителю по его требованию в наглядной и доступной форме способами, принятыми в сфере банковского кредитования потребителей (ст. 8 Закона). Соответственно, Законом перечень подлежащей предоставлению потребителю информации и способы ее предоставления не регулируются.

Как следует из толкования п. 1 ст. 10 Закона применительно к банковскому кредитованию потребителей, банки обязаны своевременно предоставлять необходимую и достоверную информацию о кредитах потребителям, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Перечень и способы доведения информации до потребителя могут устанавливаться Правительством Российской Федерации. До настоящего времени перечень и способы доведения информации до потребителей по кредитным договорам Правительством РФ не устанавливались.

В российском законодательстве необходимо также ограничить возможность кредитора в одностороннем порядке изменять договор потребительского кредитования. В соответствии с п. 2 ст. 810 ГК РФ потребитель вправе досрочно вернуть кредит только с согласия банка. В иностранном законодательстве предусмотрено право потребителя досрочно погасить долг по кредитному договору независимо от наличия согласия банка.

В российском законодательстве необходимо также установить право потребителя в любое время досрочно погасить кредит и при этом четко определить, что в этом случае подлежат уплате только проценты за время фактического использования кредита. В соответствии с п. 2 ст. 821 ГК РФ заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично до установленного договором срока его предоставления.

Однако этот срок предоставления может быть очень близок к моменту заключения договора, а потребители часто здраво оценивают свое правовое положение по договору спустя несколько дней после его заключения. При заключении же кредитного договора некоторые банки могут приукрашивать положение потребителя. В связи с тем, что в настоящее время в России отсутствует специальное правовое регулирование отношений в области потребительского кредитования, учитывая зарубежный опыт и потребности рынка, следует признать необходимость принятия закона о потребительском кредитовании. В этом законе необходимо закрепить: понятие цены кредита, годовой процентной ставки и порядка их определения; случаи, перечень и порядок предоставления информации потребителю; требования к договору кредитования потребителей, направленные на обеспечение понимания потребителем его обязательств; право потребителя на досрочный возврат кредита, без обязанности уплачивать проценты за время, в течение которого кредит не использовался; право потребителя в течение определенного срока с момента заключения договора, расторгнуть его в одностороннем порядке, при этом возвратить полученный кредит и уплатить проценты за его использование, а также обязанность банка в этом случае возместить потребителю все расходы, понесенные им в связи с заключением кредитного договора.

Эти положения будут способствовать оздоровлению положения на рынке потребительского кредитования, развитию конкуренции и увеличению доверия потребителей к системе банковского кредитования.

2.2 Понятие и правовая природа договора банковского вклада

В соответствии с п. 1 ст. 834 ГК РФ по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Правовая природа договора банковского вклада длительное время была предметом научных дискуссий. Споры велись по двум направлениям - о самостоятельности договора банковского вклада и о его соотношении со смежными договорами.

Так, Г.Ф. Шершеневич в зависимости от вида вклада (вечные, срочные, бессрочные и особой категории вклады на хранение) говорил соответственно о следующих видах отношений, которые возникают при приеме банком вышеуказанных вкладов. Первые из них представляют с юридической точки зрения передачу известной суммы денег в собственность банка с обязанностью последнего уплачивать передавшему проценты пожизненно (физическому лицу) или постоянно (юридическому лицу). Вклады второго и третьего рода по своей юридической природе представляют договор займа, основанный на личном кредите, которым пользуется банк в глазах общества. Вклады третьего рода принимают иногда вид вкладов на текущий счет или пассивного текущего счета, который также представляет собой заем со стороны банка у вкладчика. Вклады на хранение представляют договор "поклажи ценных бумаг за вознаграждение банку" Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права - М., Статут. 2005. - С. 243..

Если обратиться к положениям Свода законов гражданских, то в нем получили закрепление только положения о заемных обязательствах (ст. ст. 2012 - 2063) и обязательствах по хранению (ст. ст. 2100 - 2125) Свод законов Российской империи. Т. Х. Ч. 1 / Под ред. Мордухай-Болтовского И.Д. - М., Статут. 2003. - С. 127..

Договор банковского вклада на практике и в нормативно-правовых актах, в том числе и в действующем Гражданском кодексе РФ, отождествляется с понятием "депозит". Из определения договора банковского вклада (п. 1 ст. 834 ГК РФ) видно, что законодатель отождествляет договор банковского вклада с депозитом. Аналогичным образом определяется договор банковского вклада как депозит и в нормативно-правовых актах Центрального банка РФ, например в Положение о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации", утвержденном ЦБ РФ 26.03.2007 Вестник Банка России. - 2007. - № 20-21. - С. 24..

Термин "депозит" происходит от латинского слова depositum ("вещь, отданная на хранение") и означает денежные средства или ценные бумаги (акции, облигации), помещаемые для хранения в кредитные учреждения Словарь иностранных слов. / Под ред. Лехина И.В., Локшиной С.М., Петрова Ф.Н. - М., Советская энциклопедия. 1986. - С. 155..

Причем еще на начальном этапе становления банковского дела деньги помещались в банковские учреждения в качестве депозитов на условиях, что те же самые монеты, которые были переданы на хранение, подлежали возврату Роде Э. Банки, биржи, валюты современного капитализма.- М., Юридическая литература. 1986. - С.12-13.. Если обратиться к российской практике, то, как пишет Г.П. Неболсин, "каждый российский и иностранный подданный может вносить в банк золотую и серебряную монету, равно как золото и серебро в слитках, суммою не менее 150 рублей серебром для хранения в продолжение определенного времени, по прошествии коего оные должны быть востребованы вкладчиком. Таковые вклады... хранятся в особенных ящиках или сундуках, с обозначением на них имени вкладчика и номера, под которым оные в книгах банка записаны, и с приложением к ним банковой и вкладчиковой печати" Неболсин Г.П. Банки и другие кредитные установления в России и иностранных землях. - М., Статут. 2000. - С. 133..

По мнению же М.М. Агаркова, только срочный вклад можно рассматривать как договор займа. Бессрочные же вклады, в том числе вклады на текущие счета, следует рассматривать как иррегулярную поклажу, которая представляет собой договор, занимающий промежуточное положение между займом и поклажей (регулярной) Агарков М.М. Основы банкового права: Курс лекций. Учение о ценных бумагах. - М., Статут. 2004. - С. 68-72.. Такие особенности иррегулярной поклажи, как обезличивание вещей, передаваемых на хранение, право собственности поклажепринимателя на переданные вещи, возврат суммы, равной полученной, сближают ее с договором займа. Различие двух договоров Агарков видит в целях договоров. Если в договоре займа это определенное помещение капитала, то в договоре иррегулярной поклажи - это хранение одним лицом средств другого с тем, чтобы они всегда были в распоряжении поклажедателя (кредитора).

Неудивительно, что в исследованиях распространилась точка зрения о признании договора банковского вклада договором хранения Корнилова Н.В. Понятие и правовая природа договора банковского вклада// Закон. - 2007. - № 8. - С.17.; договором иррегулярного хранения Мозолин В.П. Право собственности в Российской Федерации в период перехода к рыночной экономике. - М., Юридическая литература. 1992. - С. 100.. Среди наиболее оригинальных мнений с использованием конструкции договора хранения можно выделить рассмотрение банковского вклада комбинированным договором хранения с обязательством посмертной передачи по назначению вклада Плохута-Плакутина Ю.И. Правовая природа банковских вкладов // Юридический мир. - 2008. - № 6. - С. 17..

В научной литературе были высказаны следующие возражения против признания вещей, находящихся в иррегулярном хранении, собственностью поклажедателей. Как отмечал К.А. Граве, поклажедателям не принадлежит ни одно из правомочий участников общей собственности: они не осуществляют общего управления имуществом, не распределяют расходы по его содержанию, не имеют права преимущественной покупки, а с требованием о выдаче соответствующего количества вещей обращаются к хранителю на основе договора хранения, но не к другим поклажедателям в порядке раздела общей собственности Граве К.А. Отдельные виды обязательств. - М., Юридическая литература. 1946. - С. 326.. В ответ на это возражение Ефимова указывает на то, что поклажедатели не управляют совместной собственностью, поскольку это не вызывается необходимостью: имущество передано не для управления, а для обеспечения сохранности. Причем расходы по хранению исчерпываются оплатой услуг хранителя. Каждый из поклажедателей несет эти расходы пропорционально своей идеальной доле в общей долевой собственности, что определяется соответственно количеству родовых вещей, переданных на хранение. При возврате этих вещей хранителем поклажедатель предъявляет договор хранения, так как с его помощью можно определить размер этой идеальной доли, а также идентифицировать собственника. Поскольку имущество - совместная собственность - находится у третьего лица (хранителя), поклажедатели обращаются именно к нему с требованием о выделе принадлежащей ему доли Ефимова Л.Г. Указ. соч. - С. 557..

Далее противники признания вещей, находящихся в иррегулярном хранении, собственностью поклажедателей отмечают, что "подобная конструкция не мирится с природой права собственности. Если кто-либо должен вернуть не те же самые вещи, а их однородный эквивалент, уже один этот факт доказывает, что противостоящий ему управомоченный обладает обязательственным правом требования, но не правом собственности. Такой характер как раз и носят взаимоотношения сторон при обезличенном хранении" Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. Т. III. Обязательственное право. - СПб., Юридический центр Пресс. 2004. - С. 493.. И в результате О.С. Иоффе приходит к выводу: "И если поклажедатель выступает в этих отношениях как носитель права требования, то следует признать хранителя собственником сданного на хранение имущества" Иоффе О.С. Указ. соч. - С. 493..

По-иному считает Ефимова: "Что касается возражения, основанного на природе права собственности, то и оно может найти объяснение, не противоречащее конструкции этого права. Все переданное на хранение имущество, определяемое родовыми признаками, индивидуализируется тем, что находится на складе хранителя, имеющем конкретный адрес. То есть допустимо говорить о праве собственности на все имущество, переданное на хранение. При возврате вещей одному из поклажедателей хранитель не может вернуть то же имущество, которое было передано, так как оно обезличилось. В этом случае поклажедатель просит вернуть то количество вещей, которое соответствует его идеальной доле в общей собственности. Такое объяснение не противоречит природе права собственности" Ефимова Л.Г. Указ. соч. - С. 532..

Поэтому наиболее распространенной среди ученых, занимающихся исследованием правовой природы договора банковского вклада, стала точка зрения о признании его разновидностью договора займа. По мнению Ефимовой, только конструкция договора займа позволяет объяснить, почему банк выплачивает вознаграждение своему клиенту за хранение средств на счете Ефимова Л.Г. Банковское право: Учебное и практическое пособие. - М., Юнити. 2006. - С. 102.. Получила свое развитие конструкция вклада как вида займа и в зарубежном праве Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник: В 2 т. Т. II. / Отв. ред. Васильев Е.А., Комаров А.С. - М., Международные отношения. 2006. - С. 197..

Вместе с тем нельзя не отметить, что при этом указывалось на его связь с договором хранения. Например, Иоффе пишет о том, что "юридически вкладная операция есть договор займа, хотя и соединенный с некоторыми элементами договора хранения" Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. Т. III. Обязательственное право. - СПб., Юридический центр Пресс. 2004. - С. 647..

Однако некоторые исследователи указывали на то, что конструкцию вклада нельзя рассматривать как отношения займа. Так, Я.А. Кулик приходит к выводу, что по договору займа вещи переходят в собственность заемщика, а этого не происходит при внесении вклада Кулик Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. - М., Юридическая литература. 1970. - С.204..

Таким образом, относительно правовой природы договора банковского вклада высказывались различные точки зрения. Но одна из них заслуживает особого внимания в связи с ее последующим закреплением в действующем в настоящее время законодательстве.

В соответствии со ст. 36 "Банковские вклады физических лиц" вклад - денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода. Изменения, которые вносились в Закон о банках позднее, свидетельствуют о том, что использование понятия "хранение" - скорее дань традициям, а сам законодатель никоим образом не отождествляет привлечение денежных средств во вклады банком с их хранением. А сохранившаяся в ст. 36 Закона о банках ссылка на хранение денежных средств в качестве одной из целей банковского вклада имеет экономический, а не юридический смысл Гражданское право: Учебник Т. 2. / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М., Проспект. 2008. - С.446..

И уже в принятом в последние годы законодательстве при определении вклада законодатель не использует понятие "хранение". В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" под вкладом понимаются денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в банке на территории Российской Федерации на основании договора банковского вклада или договора банковского счета, включая капитализированные (причисленные) проценты на сумму вклада.

В современных научных исследованиях практически не встречается точка зрения о признании договора банковского вклада видом договора хранения, что прежде всего обусловлено тем, что конструкция договора хранения не позволяет объяснить, почему именно банк платит вкладчику проценты на сумму вклада, а не наоборот.

Кроме того, по договору банковского вклада банк обязуется вернуть не те же денежные знаки, а такую же денежную сумму, тогда как по договору хранения хранитель должен вернуть те же денежные знаки, которые он получил на хранение.

В принятой в 1995 г. второй части ГК РФ договору банковского вклада впервые была посвящена глава, что является внешним показателем признания соответствующего договора договором определенного типа Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., Юристъ. 2007. - С. 64-68..

Представляется, что договор банковского вклада является самостоятельным типом гражданско-правового договора, который отличается от всех других определенным сочетанием юридических признаков, выражающих его специфику. Придерживаясь такой точки зрения, Л.А. Новоселова отмечает, что договор банковского вклада не сводим ни к договору займа, ни к иррегулярному хранению, несмотря на определенное сходство с ними Правовое регулирование банковской деятельности/ Под ред. Суханова Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2005. - С. 134..

Однако можно встретить и иные точки зрения. Договор банковского вклада (депозита) - это разновидность договора займа (ст. 807 ГК РФ), в котором заимодавцем является вкладчик, а заемщиком - банк; вкладчиками могут быть все субъекты гражданского права Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова) - М., Инфра-М. 2008. - С. 317..

Несомненно, что свои истоки банковский вклад черпает в договоре займа. Вместе с тем само определение договора банковского вклада свидетельствует о том, что договор банковского вклада обладает набором тех характерных признаков, позволяющих говорить о его самостоятельном значении.

Современные исследователи договора банковского вклада, рассматривая его взаимосвязь с договором займа, решают прежде всего вопрос о том, переходят денежные средства в собственность банка или нет. По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ). Точки зрения же ученых на вопрос о правовом режиме денежных средств, передаваемых банку, диаметрально противоположны: от констатации того, что переданные банку деньги всегда остаются собственностью клиента, который сохраняет за собой правомочия распоряжения, до обоснования вклада как определенным образом зафиксированного (оформленного) права требования вкладчика к банку Гражданское право: Учебник / Под общ. ред. Калпина А.Г. - М., Юристъ. 2005. - С. 301..

Еще более определенно по этому вопросу высказалась О.М. Олейник: "Передача денег банку не меняет вещных прав, а только устанавливает дополнительные обременения этих прав. Если заключается договор банковского вклада, то право собственности не переходит к банку, который получает только право пользования деньгами, обремененное обязательствами вернуть сумму по требованию или по истечении срока и уплатить проценты" Основы банковского права / Под ред. Олейник О.М. - М., Юристъ. 2007. - С. 265..

Иной позиции придерживается Е.А. Суханов, указывающий, что по поводу вклада как объекта гражданских прав возникают лишь обязательственно-правовые, а не вещно-правовые отношения. Вкладчик не является "собственником своих денег" точно так же, как акционер не является собственником части имущества акционерного общества Гражданское право. Том 2. Полутом 2. / Отв. ред. Суханов Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 278.. Его позиция о правовом режиме "безналичных денежных средств" разделяется большинством современных исследователей. С. Чубаров отмечает, что в отношении такого вида имущества, как безналичные денежные средства, a priori не может возникнуть права собственности или какого-либо иного вещного права Чубаров С. Договор банковского счета // Гражданское право. - 2008. - № 8. - С. 25..

Л.А. Новоселова пишет о том, что право клиента требовать от банка возврата (выдачи, перечисления) переданных банку по договору денежных средств имеет черты обязательственных (относительных) прав: а) оно может быть реализовано только в результате действий банка-кредитора; б) круг участников правоотношений заранее установлен договором банковского счета; в) у клиента отсутствует право следования на переданные банку наличные деньги, поскольку отсутствует материальный объект (вещь), за которым право может следовать; г) права в отношении банка устанавливаются по воле участников отношений в силу договора банковского счета Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. - М., Статут. 2003. - С. 15..

Отношения между клиентом и банком по договору банковского вклада имеют обязательственно-правовой, а не вещно-правовой характер. В этом можно видеть определенное сходство с договором займа, в котором денежные средства также не остаются в собственности у заимодавца.

2.3 Правовое регулирование расчетно-кассового обслуживания предпринимателей

Расчетные правоотношения составляют одну из распространенных так называемых обслуживающих операций, опосредующих предпринимательскую деятельность хозяйствующего субъекта, поскольку именно за счет расчетно-кассового обслуживания происходит реализация всех необходимых действий по совершению хозяйственных сделок.

В общем расчетные отношения можно определить как правоотношения, которые возникают между субъектами гражданско-правового обязательства и кредитной организацией в связи с осуществлением платежей за переданное имущество, выполненные работы, оказанные услуги или по другим основаниям как частноправового, так и публично-правового характера.

Согласно п. 2 ст. 861 ГК РФ расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.

В настоящее время условия и лимит наличных расчетов определен в указании ЦБ РФ от 20.06.2007 № 1843-У Вестник Банка России. - 2007. - № 39. - С. 45., согласно которому расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и индивидуальными предпринимателями, между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели могут расходовать наличные деньги, поступившие в их кассы за проданные ими товары, выполненные ими работы и оказанные ими услуги, а также страховые премии на заработную плату, иные выплаты работникам (в том числе социального характера), стипендии, командировочные расходы, на оплату товаров (кроме ценных бумаг), работ, услуг, выплату за оплаченные ранее за наличный расчет и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, выплату страховых возмещений (страховых сумм) по договорам страхования физических лиц с учетом указанных выше положений.

При этом указание № 1843-У не устанавливает каких-либо временных ограничений для осуществления расчетов наличными деньгами (например, один рабочий день), а содержит ограничение по сумме (100 тыс. руб.) в рамках одного договора, заключенного между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, между индивидуальными предпринимателями, независимо от срока действия договора и периодичности осуществления расчетов по нему Вестник Банка России. - 2007. - № 68. - С. 39..

При наличных расчетах используются бумажные деньги (банкноты) и монеты. В качестве законного платежного средства на всей территории России выступает рубль, обязательный к приему по нарицательной стоимости (ст. 140 ГК РФ). Однако в силу ст. 317 ГК РФ по соглашению сторон денежного обязательства может быть предусмотрено, что это обязательство подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме, в иностранной валюте или в условных денежных единицах (валюта долга). В этом случае денежная сумма, подлежащая уплате в рублях (валюта платежа), определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

При расчетах наличными деньгами не возникает каких-либо самостоятельных обязательств по расчетам. Передача денег обычно представляет собой действия должника по исполнению соответствующего денежного обязательства, являющегося предметом гражданско-правового обязательства по передаче товаров, выполнению работ или оказанию услуг.

В связи с этим условия договоров (заключаемых между юридическими лицами либо с участием граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность), которые предусматривают расчеты наличными деньгами в сумме, превышающей предельный размер, установленный нормативно-правовыми актами, являются ничтожными как противоречащие законодательству (ст. 168 ГК РФ).

Для осуществления расчетов наличными деньгами каждая организация должна иметь кассу и вести кассовую книгу по установленной форме. При расчетах с населением прием наличных денег должен производиться организациями с применением контрольно-кассовой техники СЗ РФ. - 2003. - № 21. - Ст. 1957..

Вся денежная наличность сверх установленных лимитов остатка наличных денежных средств в кассе должна сдаваться организацией в обслуживающий ее банк в порядке и сроки, которые согласованы с последним. Лимиты наличных денег, которые организации вправе оставлять в своих кассах, определяются обслуживающими банками по согласованию с соответствующими организациями Вестник Банка России. - 1998. - № 1. - С. 39.. При определении лимита остатка денег в кассе банки должны исходить из необходимости обеспечения нормального функционирования, а также из особенностей деятельности и режима работы организации, учитывать установленные порядок и сроки сдачи выручки в обслуживающий банк.

Организации вправе в пределах короткого срока хранить в своих кассах деньги в сумме сверх установленных лимитов лишь для целей оплаты труда, выплаты пособий по социальному страхованию и стипендий.

Прием наличных денег в кассу организации осуществляется по приходным кассовым ордерам, которые должны быть подписаны главным бухгалтером или иным уполномоченным лицом соответствующей организации. Лицу, которое вносит наличные деньги в кассу, выдается квитанция за подписями главного бухгалтера и кассира. Квитанция заверяется штампом кассира или оттиском кассового аппарата.

Выдача наличных денег из касс организаций производится по расходным кассовым ордерам или иным документам (например, по платежным ведомостям, счетам). Расходные кассовые ордера или заменяющие их документы подписываются руководителем и главным бухгалтером организации. Оплата труда работников, выплата пособий по социальному страхованию и стипендий не требуют составления расходного кассового ордера на каждого получателя. Указанные операции производятся кассиром по платежным ведомостям.

Все организации один раз в год должны представлять в банк заявление на получение лимита кассы на год. На основании такого заявления банк определяет для соответствующей организации предельный размер (лимит) наличных денег в кассе. Организации, в отношении которых не установлен лимит, обязаны ежедневно сдавать всю денежную наличность в банк.

В обычной практике условия о лимите наличных денег в кассе организации и о порядке и сроках сдачи в банк сверхлимитной денежной наличности определяются в договорах на расчетно-кассовое обслуживание, заключаемых между организациями (владельцами банковского счета) и обслуживающими их банками.

При этом порядок ведения кассовых операций при совершении банковских операций и сделок, хранения, перевозки и инкассации денежной наличности и ценностей для кредитных организаций (филиалов) и их внутренних структурных подразделений (дополнительных офисов, кредитно-кассовых офисов, операционных офисов, операционных касс вне кассового узла, обменных пунктов и иных внутренних структурных подразделений, предусмотренных нормативными актами Банка России), действующих на территории Российской Федерации, устанавливается Положением Банка России 24.04.2008 г. № 318-П Вестник Банка России. - 2008. - № 29-30. - С. 43..

Для обеспечения своевременной выдачи наличных денег с банковских счетов организаций, предприятий, учреждений независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, а также со счетов по вкладам граждан кредитным организациям по согласованию с учреждением Банка России устанавливается сумма минимально допустимого остатка наличных денег в операционной кассе на конец дня. Фактический остаток денег в кассе не должен быть ниже установленного, исходя из объема оборота наличных денег, проходящих через кассу, графика поступления денежной наличности от клиентов, порядка ее обработки и других особенностей организации наличного денежного оборота и кассовой работы.

В приходную кассу банка денежная наличность принимается по объявлениям на взнос наличными 0402001, представляющим собой комплект документов, состоящий из объявления, ордера и квитанции. Организация должна вносить денежную наличность в кассу только на свой банковский счет, открытый в этой кредитной организации.

Следует отметить, что от организаций может приниматься денежная наличность, упакованная в инкассаторские сумки, специальные мешки, кейсы, другие средства для упаковки денег, обеспечивающие их сохранность при доставке и не позволяющие осуществить их вскрытие без видимых следов нарушения целости. В кредитной организации ведется список организаций, сдающих денежную наличность в сумках, с указанием в нем наименования организаций, количества и номеров закрепленных за каждой организацией подобных сумок.

Помимо осуществления действий с денежной наличностью предприниматели зачастую реализуют различные расчет в безналичной форме.

Под безналичными расчетами можно понимать расчеты по гражданско-правовым сделкам и иным основаниям (например, по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды) с использованием для этого остатков денежных средств на банковских счетах.

Как установлено во введении к Положению ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П Вестник Банка России. - 2002. - № 74. - С. 48., безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов.

Расчетные операции по перечислению денежных средств через кредитные организации (филиалы) могут осуществляться с использованием:

1) корреспондентских счетов (субсчетов), открытых в Банке России;

2) корреспондентских счетов, открытых в других кредитных организациях;

3) счетов участников расчетов, открытых в небанковских кредитных организациях, осуществляющих расчетные операции;

4) счетов межфилиальных расчетов, открытых внутри одной кредитной организации.

Таким образом, безналичные расчеты осуществляются кредитными организациями в интересах предпринимателей в случае открытия последними банковских счетов Вестник Банка России. - 2006. - № 57. - С. 48.. Открывая банковский счет (заключая с банком договор банковского счета), его владелец передает имеющиеся денежные средства, а также денежные средства, которые будут поступать на его счет, в полное распоряжение банка.

При безналичных расчетах денежные суммы перечисляются посредством бухгалтерских записей по банковским счетам либо в иной форме, не требующей физической передачи денег из банка плательщика в банк получателя, ограничиваясь лишь изменением записей по банковским счетам плательщика, получателя и обслуживающих их банков.

Кредитные организации осуществляют операции по счетам на основании расчетных документов. Расчетный документ представляет собой оформленное в виде документа на бумажном носителе или в установленных случаях электронного платежного документа распоряжение плательщика о списании денежных средств со своего счета и их перечислении на счет получателя средств или распоряжение получателя средств (взыскателя) на списание денежных средств со счета плательщика и перечисление на счет, указанный получателем средств (взыскателем).

При осуществлении безналичных расчетов используются следующие расчетные документы: платежные поручения; аккредитивы; чеки; платежные требования; инкассовые поручения, порядок оформления которых установлен в соответствующих приложениях к Положению ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П.

Расчетные документы действительны к предъявлению в обслуживающий банк в течение десяти календарных дней, не считая дня их выписки. Расчетные документы предъявляются в банк в количестве экземпляров, необходимом для всех участников расчетов.

Безналичные расчеты осуществляются в определенных формах, под которыми понимаются предусмотренные правовыми нормами условия платежей, отличающиеся способом зачисления средств на счет кредитора, видами расчетных документов и порядком документооборота.

Положение ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П, следуя нормам ст. 862 главы 46 ГК, выделяет следующие формы безналичных расчетов:

- расчеты платежными поручениями;

- расчеты по аккредитиву;

- расчеты чеками;

- расчеты по инкассо;

- иные формы.

Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами.

В рамках форм безналичных расчетов в качестве участников расчетов рассматриваются плательщики и получатели средств (взыскатели), а также обслуживающие их банки и банки-корреспонденты.

Расчеты платежными поручениями являются наиболее часто применяемой в имущественном обороте формой расчетов. В некоторых правоотношениях использование такой формы расчетов носит приоритетный характер, например в отношениях поставки или купли-продажи товаров Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете, банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Книга 5: В 2 томах. Том 2. - М., Статут. 2006. - С. 203..

Порядок, случаи, условия осуществления расчетов платежными поручениями определены в § 2 главы 46 ГК РФ (ст. 863 - 866 ГК РФ), а также в главе 3 Положения ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П. Расчеты по аккредитиву выступают как своего рода гарантия по депонированию денежных средств для совершения конкретной сделки. Такая форма расчетов избирается, как правило, сторонами, находящимися в разных городах или государствах и стремящимися обеспечить получение денежных средств по сделке за счет кредитной организации.

Таким образом, предприниматели вольны выбрать как вид, так и форму расчетов, наиболее приемлемую для совершения конкретной сделки. Основное требование к подобному действию связано с необходимостью неукоснительного соблюдения законодательства относительно расчетов для соблюдения условий действительности сделки.

2.4 Договор банковского счета

С 25 ноября 2006 г. вступила в силу Инструкция ЦБ РФ от 14 сентября 2006 г. № 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (далее - Инструкция). Анализ положений данной Инструкции позволяет отметить, что они в целом способствуют эффективному осуществлению банковских операций, хотя в некоторых случаях вызывают ряд вопросов, которые могут затруднить применение Инструкции.

В пункте 1 ст. 846 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предусмотрено, что при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. При этом договор считается заключенным с того момента, когда сторонами в требуемой в таких случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора банковского счета.

Согласно Инструкции (п. 1.1) открытие клиентам банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) производится банками при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности). Банковский счет, счет по вкладу (депозиту) открывается клиенту только в том случае, если банком получены все предусмотренные Инструкцией документы, а также проведена идентификация клиента. Должностные лица банка проводят ее в порядке, установленном законодательством РФ, а также проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности) (п. 1.5).

Следует уточнить, что порядок идентификации клиентов осуществляется на основании Положения об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма от 19 августа 2004 г. № 262-П Вестник Банка России. - 2004. - № 54. - С. 67., в соответствии с которым банки проводят сбор сведений и документов, запрашивая их в федеральных органах исполнительной власти (подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" СЗ РФ. - 2001. - № 33 (часть I). - Ст. 3418..

Для физического лица такими сведениями являются: фамилия, имя, отчество; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность;

данные миграционной карты; данные документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; идентификационный номер налогоплательщика.

В отношении юридического лица эти сведения включают в себя:

наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации; государственный регистрационный номер; место государственной регистрации и адрес местонахождения.

В соответствии с п. 1 ст. 49 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) объем гражданской правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности) определяется его учредительными документами. При этом следует отметить, что для открытия банковских счетов Инструкция требует от юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физического лица, занимающегося в законном порядке частной практикой, предъявления в банк следующих документов: свидетельства о государственной регистрации, учредительных документов, лицензии, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе и др.

Думается, что данная процедура не представляет особых трудностей для банков, поскольку законодатель четко регламентирует необходимые соответствующие действия сторон по договору банковского счета.

Иная ситуация складывается с физическими лицами, не занимающимися частной практикой и предпринимательской деятельностью. Напомним, что банк должен проверить дееспособность клиента - физического лица.

Как известно, способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). При этом дееспособность гражданина зависит не только от его возраста (до шести лет - недееспособен), но и от состояния психики.

На основании п. 3.1 Инструкции для открытия счета (текущего) физическим лицом в банк представляются только:

документ, удостоверяющий личность физического лица;

карточка с образцами подписей (за исключением случаев, если договором предусмотрено, что денежные средства перечисляются исключительно на основании заявления клиента - физического лица, а расчетные документы при этом составляются и подписываются банком);

документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете (если такие полномочия передаются третьим лицам);

свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (при наличии). Следовательно, основным документом, предъявляемым физическим лицом для открытия банковского счета, является паспорт. Возникает вопрос, как банк при этом должен проверить дееспособность клиента.

Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1, далее - Основы) Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 33. - Ст. 1318. гласят, что информация об обращении за медицинской помощью, о состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Гражданину должна быть подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемых им сведений. При этом следует исходить из ст. 61 Основ, где указано, что предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя допускается:

1) в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;

2) при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

3) по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;

4) в случае оказания помощи несовершеннолетнему для информирования его родителей или законных представителей;

5) при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий;

6) в целях проведения военно-врачебной экспертизы в порядке, установленном Положением о военно-врачебной экспертизе, утверждаемым Правительством РФ.

Как указал КС РФ в Постановлении от 18 февраля 2000 г. № 3-П по делу о проверке конституционности п. 2 ст. 5 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" СЗ РФ. - 2000. - № 9. - Ст. 1066., ограничение права, вытекающего из ст. 24 (ч. 2) Конституции РФ, допустимо лишь в соответствии с федеральным законом, устанавливающим специальный правовой режим не подлежащей распространению информации, обусловленный ее содержанием, в том числе наличием в ней данных, составляющих государственную тайну, конфиденциальных сведений, связанных с частной жизнью, со служебной, коммерческой, профессиональной, изобретательской деятельностью.

Статья 61 Основ как раз и является такой законодательной нормой, которая устанавливает специальный правовой режим информации, содержащей врачебную тайну, который исключает возможность ее получения по требованию третьих лиц и защищает тем самым право каждого на тайну частной жизни (ст. 24, ч. 1 Конституции РФ). КС РФ также отмечает, что данное обстоятельство не препятствует участникам как уголовного, так и гражданского судопроизводства в соответствии с конституционным принципом состязательности и равноправия сторон реализовать свое право на защиту всеми способами, не запрещенными законом, в том числе путем заявления ходатайств об истребовании этой информации органами дознания и следствия, прокурором или судом. Таким образом, Инструкция четко не прописывает, каким же образом должностные лица банка должны проверить дееспособность клиента - физического лица.

Вместе с тем в п. 1.2 Инструкции указывается, что клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо они недостоверны, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Уточним, что в соответствии с действующим законодательством (п. 2 ст. 846 ГК РФ) банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, однако такой договор не является публичным - банк вправе определять при его заключении индивидуальные условия. Банк вправе отказать контрагенту в заключении другого договора, для обслуживания которого открывается счет (например, в предоставлении кредита и тем самым в открытии ссудного счета). Такой отказ может быть обусловлен отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускаемыми законом или иными правовыми актами случаями. Необоснованным считается отказ в открытии счета, если заключение соответствующего договора оформляется посредством присоединения к договору, разработанному в стандартной форме (подписания формуляра).

Клиент же, согласно рассматриваемому принципу, для открытия счета по своему усмотрению определяет банк, а также согласовывает условия договора с ним, выбирает форму безналичных расчетов и закрепляет ее в договоре с контрагентом при невмешательстве банка в договорные отношения. Кроме того, клиенту предоставляются те же права и механизмы их защиты, что и при публичном договоре (п. 3 ст. 426 ГК РФ). Речь идет о случае, предусмотренном подп. 3 п. 2 ст. 846 ГК РФ. Вместе с тем возможность применения механизма защиты, тождественного содержащемуся в п. 4 ст. 445 ГК РФ, вряд ли реализуема при недостижении согласия сторон относительно условий договора (п. 1 ст. 846 ГК РФ). Ссылка банка на это всякий раз, когда дело будет касаться не желательного для банка клиента, как представляется, парализует действие указанной в подп. 3 п. 2 ст. 846 ГК РФ нормы Загиров Р.З. Юридическая природа договора банковского счета // Банковское право. - 2009. - № 2. - С. 28.. Клиент обязан подчиняться не только банковскому законодательству, но и специальным внутренним правилам ведения операций в данной кредитной организации, что также прослеживается в соответствующих главах Инструкции.

Далее следует отметить, что Инструкция дает полный перечень банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), к которым относятся:

текущие счета: открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой;

расчетные счета: открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством РФ частной практикой;

бюджетные счета: открываются лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ и государственных внебюджетных фондов РФ;

корреспондентские счета: открываются кредитным организациям;

корреспондентские субсчета: открываются филиалам кредитных организаций;

счета доверительного управления: открываются доверительному управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению;

специальные банковские счета: открываются юридическим и физическим лицам в случаях и порядке, установленном законодательством РФ для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида;

депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов: открываются соответственно судам, подразделениям службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусам;

счета по вкладам (депозитам): открываются физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в кредитных организациях.

Положительным является то, что в Инструкции четко определен порядок открытия названных счетов, в котором последовательно, в полном объеме перечислены необходимые документы для открытия счетов (п. 3.1, гл. 4 - 6), а также представлен обязательный перечень документов, помещающихся в юридическое дело (п. 10.2), что, безусловно, способствует слаженному механизму открытия и ведения счетов.

В Инструкции должное внимание уделено порядку оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати. Карточка оформляется на бланке специальной формы, бланки карточек изготавливаются клиентами и банком самостоятельно. Подлинность собственноручных подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи, может быть удостоверена нотариально. При этом карточка может быть оформлена без нотариального свидетельствования подлинности подписей в присутствии уполномоченного лица в следующем порядке:

уполномоченное лицо устанавливает личности указанных в карточке лиц на основании представленных документов, удостоверяющих личность;

уполномоченное лицо устанавливает полномочия указанных в карточке лиц на основе изучения учредительных документов клиента, а также документов о наделении лица соответствующими полномочиями;

лица, указанные в карточке, в присутствии уполномоченного лица проставляют собственноручные подписи в соответствующем поле карточки.

Уполномоченным лицом, согласно Инструкции, является сотрудник банка, уполномоченный распорядительным актом банка оформлять карточку.

Банку предоставлено право по письменному заявлению вносить изменения в карточку, оформленную без нотариального свидетельствования, в случае изменения места нахождения (места жительства), номера телефона, срока полномочий клиента.

Особо следует отметить, что Инструкция содержит главу "Банковские правила", которая обязывает банки в четырехмесячный срок со дня вступления в силу Инструкции разработать локальные акты, включающие в себя положения о работе с представленными клиентами документами. При этом четко обозначены требования к положениям банковских правил, являющимся внутренним документом кредитной организации. Эти положения должны охватить:

распределение между структурными подразделениями банка компетенции в области открытия и закрытия банковских счетов;

процедуры установления наличия по местонахождению юридического лица;

порядок изготовления кредитной организацией документов, используемых при открытии и закрытии банковских счетов;

правила документооборота с момента получения документов от клиента (его представителя) до момента сообщения клиенту номера банковского счета;