Содержание

• Введение
• Глава 1. Общие положения о договоре
• 1.1 Понятие и общая характеристика договора
• 1.2 Толкование договора
• Глава 2. Особенности заключения договоров
• 2.1 Порядок заключения договоров
• 2.2 Оферта. Акцепт
• 2.3 Обязательное заключение договора
• 2.4 Заключение договора путем проведения публичных торгов
• Глава 3. Защита контрагентов при заключении договора
• 3.1 Формы и способы защиты прав
• 3.2 Споры в коммерческой практике
• Заключение
• Библиографический список

Введение

Актуальность темы исследования. Практические юристы в области хозяйственного права и предпринимательской деятельности отмечают, что большинство конфликтных ситуаций в бизнесе являются результатом неквалифицированно составленных договоров. Для успешного ведения дел недостаточно быть предприимчивым, инициативным, рисковым -- необходимо также знать правила и нормы, которые регулируют поведение людей в рыночной экономике. А начинается всё с договора. Именно в нём -- защищённость бизнеса от недобросовестных партнёров, нормальные взаимоотношения с налоговыми и иными контролирующими органами.

В гражданском праве договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Он является разновидностью сделки. Кроме того, договор обозначает также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и документ, в котором изложено содержание договора, заключенного в письменной форме. Договор является важнейшим, наряду с изданием законов и иных правовых актов, средство правового регулирования людей.

Участниками договора могут быть физические и юридические лица, государство, государственные и муниципальные образования. Уже в ст. 1 ГК РФ определяет в качестве одного из основных начал гражданского законодательства принцип свободы договора. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент заключения. При этом сам момент заключения, а также подготовки заключения договора, по сути дела, является важнейшей частью договорной работы. От детальной проработки договора в соответствии с законодательством зависят дальнейшие отношения с партнёром и успех хозяйственной деятельности в целом. Необходимость понимания правильного заключения договоров определили выбор темы и актуальность исследования.

Степень научной разработанности темы исследования. В работе также использовались некоторые частноправовые методы: формально-юридический, сравнительно-правовой. Теоретическую основу исследования составили труды российских ученых (как в области гражданского права, так и в сфере общей теории права), в частности, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, К.Н. Анненкова, Н.А. Баринова, В.А. Белова, Е.В. Богданова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, Е. Бреверна, A.M. Васильева, Е.А. Васильева, В.В. Витрянского, Ф.И. Гавзе, Г.А. Гаджиева, Ю.С. Гамбарова, Д.М. Генкина, А.С. Гольденвейзера, В.П. Грибанова, A.M. Гуляева, Н.П. Дружинина, Н.Л. Дювернуа, В.И. Емельянова, А.И. Загоровского, В.Ф. Зелера, О.Н. Зименковой, В.В. Иванова, О.С. Иоффе, П. Исиченко, А.Ю. Кабалкина, К. Кавелина, Ю.Х. Калмыкова, Р.И. Каримуллина, Н.М. Коркунова, О.А. Красавчикова, А.С. Кривцова, М.И. Кулагина, А.Я. Курбатова, Л.А. Лунца, С.К. Май, Д.И. Мейера, В.ГТ. Мозолина, П.И. Новгородцева, И.Б. Новицкого, В.А. Ойгензихта, А. Окольского, И. Оршанского, Л.И. Петражицкого, К. Победоносцева, И.А. Покровского, Ю.В. Романца, О.Н. Садикова, Г.А. Свердлыка,. А.П.. Сергеева, В.И. Синайского, П.И. Стучки, Е.А. Суханова, В.М. Сырых, Л.С. Таля, А.Н. Танаги, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, В. Удшщева, P.O. Халфиной, Ф.С. Хейфеца, С.А. Хохлова, Б.Б. Черепахина, Б. Чичерина, Г.Ф. Шершеневича, Л.В. Щенниковой, Л.С. Явича.

Целью настоящей работы является разработка теоретических проблем защиты стороны договора.

Задачами исследования являются:

- обоснование места принципа защиты в договоре в гражданском праве, соотношения указанного принципа с конституционными принципами и принципами гражданского права;

- установление общих направлений реализации принципа защиты слабой стороны в договоре в гражданском законодательстве;

- гармонизация и совершенствование нормативных положений, регулирующих вопросы заключения публичного договора и договора присоединения;

- исследование вариантов сокращения проявлений формализма при осуществлении правового регулирования в целях либерализации гражданского законодательства в интересах слабой стороны в договоре;

- изучение пределов применения нормативных положений, устанавливающих основания недействительности сделки, в целях защиты отдельных субъектов договорных отношений;

- выяснение роли судейского усмотрения в реализации принципа защиты слабой стороны в договоре при осуществлении правосудия.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся по поводу формирования условий и заключения гражданско-правовых договоров.

Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие вопросы защиты стороны в гражданско-правовом договоре

Методологическая основа исследования. В работе использовались следующие научные методы исследования: диалектический - как способ объективного и всестороннего познания действительности и ее динамики; исторический - для определения генезиса гарантий слабой стороне в договоре и его этапов; индуктивный - для выяснения содержания понятия слабой стороны в договоре; анализ, синтез, системно-структурный и иные приемы, выработанные наукой.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих в общей сложности десять параграфов, заключения, списка используемых правовых актов и литературы.

Глава 1. Общие положения о договоре

1.1 Понятие и общая характеристика договора

Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, которые и составляют его практическую суть. Он является основным средством регулирования деятельности участников рыночных отношений.

Любой договор - это сделка, и поэтому, как и любая сделка, он устанавливает, прекращает или изменяет гражданские права и обязанности. Именно поэтому к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ. А к обязательствам, которые возникают из договоров, применяются общие положения об обязательствах.

Стороны договора (физические и юридические лица) свободны в заключении договора, они обладают свободой воли, имущественно независимы и самостоятельны. В совокупности эти признаки образуют один из фундаментальных принципов гражданского права - принцип свободы договора.

Принцип свободы договора имеет огромное значение для предпринимательской деятельности. Свобода договора выражается и находит свое применение в следующих трех основополагающих правилах, которые создают основу предпринимательства в современном его понимании Екимов С.А. Понятие и общая характеристика договора [Текст] // Журнал российского права. - 2002. - № 10. - С. 21..

1. Стороны договора самостоятельно определяют, с кем вступать в договорные отношения и вступать ли в них вообще. Понуждение к заключению договора допускается лишь в случаях, прямо оговоренных в законодательстве или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны сами определяют вид договора, который они будут использовать. Причем перечень видов договоров, предусмотренных ГК РФ, не является исчерпывающим. В случае, если ни один из них стороны не устраивает, они могут использовать свой собственный вид договора. Единственное условие - такой договор не должен противоречить основным принципам гражданского права Гусева Т.А. Свобода выбора договора и экономическая обоснованность налога [Текст] // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2008. - № 3. - С. 22.. Возможно также использование так называемой смешанной формы договора, который содержит в себе условия различных видов договоров, предусмотренных ГК РФ.

3. Стороны сами определяют условия договора по своему усмотрению.

Договор не может противоречить законам и иным правовым актам, действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий иные правила, чем те, которые действовали при его заключении, условия заключенного договора сохраняют силу, за исключением случаев, когда в законе установлено, что его действия распространяются на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров Кабалкин А.Ю. Толкование и система договоров. [Текст] // Российская юстиция. - 1996. - № 7. - С. 32..

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Таковыми являются условия о предмете договора, условия, приведенные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение Степанова И.Е. Существенные условия договора: проблемы законодательства [Текст] // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 7. - С. 15..

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. [Текст] - М.: Статут. 2003. - С. 12.. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, их содержащего.

Стоит отметить, что при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. В случае неясности их значения оно устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Особое значение для практического применения имеет форма заключения договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не предусмотрена определенная форма. Однако Кодексом специально установлено общее правило о том, что сделки юридических лиц между собой, а также с физическими лицами обязательно должны быть заключены в письменной форме.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Кодексом установлено, что законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Это означает, что истечение установленного в договоре срока его действия не ведет к прекращению обязательства. Как правило, вытекающие из договора обязательства сторон сохраняются до их надлежащего исполнения. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

В практическом понимании для большинства предпринимателей именно договор служит фундаментальной основой рыночных отношений и является основным инструментом правового регулирования деятельности предпринимательства Кабалкин А.Ю. Понятие и условия договора [Текст] // Российская юстиция. - 2006. - № 4. - С. 21.. Значение договора для предпринимательства хорошо объясняют известные большинству юристов выработанные еще древнеримскими юристами правила о том, что договор имеет силу закона для сторон, его заключивших, а условия договора неизменны. Именно поэтому основная задача положений Гражданского кодекса об изменении и расторжении договоров - сохранение стабильности договорных отношений Екимов С.А. Понятие и общая характеристика договора [Текст] // Журнал российского права. - 2002. - № 10. - С. 21..

Для изменения или расторжения договора требуется взаимное согласие сторон, если иное не предусмотрено законодательством или самим договором. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Следует отметить, что соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

1.2 Существенные условия договора

Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов. К основному тексту письменного договора могут, кроме того, добавляться различные согласованные сторонами приложения и дополнения, также входящие в его содержание в качестве составных частей договора. Наличие приложений, конкретизирующих содержание договора, должно оговариваться в его основном тексте Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике [Текст] // Вестник ВАС РФ. - 2002. - № 6. - С. 78-79.. Такие приложения становятся необходимыми частями, например, для большинства договоров поставки, строительного подряда, на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, банковского счета и др. Дополнения обычно в том или ином отношении меняют содержание отдельных условий договора.

Среди условий договора необходимо выделять существенные условия.

Существенными признаются все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим.

Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства Обыденнов А.Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора [Текст] // Журнал российского права. - 2008. - № 5. - С. 27.. Существенными закон признает:

- условия о предмете договора;

- условия, прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;

- условия, необходимые для договоров данного вида Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. [Текст] / Под ред. Брагинского М.И. - М.: Правовая культура. 2006. - С. 347.;

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет исполнения (например, наименование и количество поставляемых товаров), а нередко определяют и характер самого договора. Так, условие о возмездной передаче индивидуально-определенной вещи характеризует договор купли-продажи, а о ее изготовлении - договор подряда. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным Степанова И.Е. Правовая природа незаключенного договора [Текст] // Закон. - 2007. - № 6. - С. 17..

В ряде случаев закон сам называет те или иные условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом. Иногда закон обязывает включить в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным. Так, условие о размере вклада каждого из участников полного товарищества должно содержаться в учредительном договоре такого товарищества в силу п. 2 ст. 70 ГК, а в договоре простого товарищества оно необходимо в силу его природы, предполагающей соединение вкладов участников (п. 1 ст. 1041 ГК). В обоих случаях речь, несомненно, идет о существенном условии.

Участник будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора, например предложить облечь его в нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по оплате пошлины, хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида. Данное условие также становится существенным, ибо при отсутствии соглашения по нему не получится совпадающего волеизъявления сторон и договор придется считать незаключенным. Из этого следует, что наличие у сторон договора разногласий по любому из его условий превращает последнее в существенное условие, а сам договор - в незаключенный Голуб Д.В., Базоев В.В. Проблемы незаключенности договоров [Текст] // Юрист. - 2007. - № 2. - С. 32..

Существенные условия договора могут подразделяться на предписываемые и инициативные. Такое деление важно с точки зрения организации и техники заключения договоров, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Условия, необходимые для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора, считаются предписываемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для заключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассматриваются в качестве инициативных Вахнин И. Формирование условий и заключение договора поставки продукции. [Текст] // Хозяйство и право. - 2007. - № 2. - С. 36..

Таковыми, в частности, могут быть условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики отгрузок товара, сдачи этапов работ и т.п.); условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения или повышение его сохранности (о таре или упаковке, порядке приемки товара или результата работ и т.п.); условия об особенностях ответственности за нарушение его условий и др.

В инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора и учитываются особенности конкретной экономической ситуации, в которой находятся и которую своими действиями создают или изменяют его участники. Отсутствие в конкретном договоре таких условий обычно свидетельствует о формальном подходе сторон к его заключению, непонимании и неумении использовать его регулятивные возможности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участников Смирнова В.Ю. Типичные ошибки при заключении договоров [Текст] // Консультант бухгалтера. - 2000. - № 1. - С. 42.. Так, отсутствие в договоре конкретных условий об ответственности за его нарушение либо нередко встречающаяся ссылка на "ответственность, предусмотренную законодательством" оставляет затем для потерпевшей стороны лишь возможность взыскания с правонарушителя доказанных ею убытков, что во многих случаях является далеко не простым делом Пархачева М.А. Последствия заключения сделки в устном виде (отсутствие договора при передаче товара) [Текст] // Российский налоговый курьер. - 2006. - № 4. - С. 22..

В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сторонами, но входят в содержание их договорного обязательства Гражданское право. Том 1. Полутом 2. [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. - М.: Волтерс Клувер. 2004. - С. 193.. К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.). Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо предложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

К числу "обычных" условий, не являющихся существенными, относятся, например, условия о сроке исполнения и цене договора. Согласно п. 2 ст. 314 ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК при отсутствии в возмездном договоре цены и невозможности ее определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги О договорах международной купли-продажи товаров [Текст] [Конвенция ООН принята 11.04.1980 г. в Вене] // Вестник ВАС РФ. - 1994. - № 1. - С. 82..

Следовательно, данные условия по общему правилу могут и не согласовываться сторонами, но войдут в содержание их договорного обязательства как условия, предусмотренные диспозитивной нормой закона. Однако для некоторых договоров такие условия являются существенными (и, следовательно, подлежащими согласованию) по указанию самого закона. Например, срок действия договора объявлен существенным для договоров личного и имущественного страхования (ст. 942 ГК), а цена - для договоров купли-продажи товара в кредит (п. 1 ст. 489 ГК).

К этим случаям относится и правило п. 54 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8, имеющее в виду также ситуации, когда одна из сторон настаивала на согласовании условия о цене или на включении такого условия в договор Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С. 23..

Содержание договорного обязательства шире содержания лежащей в его основе сделки, ибо ряд его условий определяется не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота. В связи с этим можно говорить и об иных условиях договора (обязательства), в частности предусмотренных диспозитивными нормами Витрянский В.В. Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. [Текст] - М.: ЮрИнфоР. 2005. - С. 560.. В международной коммерческой практике это дает основание для различия прямых и подразумеваемых условий договора. К последним относятся условия, прямо не выраженные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его характера и цели либо практики взаимоотношений сторон ("заведенного порядка"), а также из принципов добросовестности, разумности и честной деловой практики.

Так, организация, продающая целую компьютерную сеть с обязательством ее установки, обязана передать покупателю и основную информацию о функционировании данной системы даже при отсутствии специального условия об этом в договоре, поскольку речь идет об отчуждении сверхсложных товаров, использование которых приобретателем без минимальной информации о них невозможно.

1.3 Толкование договора

Вступление в различного рода договорные отношения относится к действиям, наиболее часто совершаемым участниками гражданского оборота.

Как указывалось выше, договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договоры относятся к двух- или многосторонним сделкам. Поэтому к ним применяются правила о сделках, предусмотренные в Гражданском кодексе Российской Федерации. В соответствии со ст.432 ГК заключить договор означает достичь соглашения по всем его существенным условиям. К числу таковых относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК).

В подавляющем большинстве случаев такое соглашение облекается в словесную форму - устную или письменную. Чрезвычайно важно, чтобы использованные в договоре слова и выражения ясно и недвусмысленно выражали волю его сторон. Но поскольку юридически грамотно составленный договор продолжает оставаться весьма редким явлением, после его заключения между сторонами часто возникают споры относительно смысла того или иного условия договора Эрделевский А.М. Толкование договора [Текст] // Российская юстиция. - 2007. - № 4. - С. 28.. Во многих случаях оказывается, что стороны по-разному понимали смысл отдельных положений заключаемого ими договора Сарбаш С.В. Некоторые тенденции развития института толкования в гражданском праве [Текст] // Государство и право. - 1997. - № 2. - С. 18.. Если участники оказались не в состоянии урегулировать возникшие разногласия по взаимному соглашению и прийти к единому толкованию договора, спор передается на рассмотрение суда. В Гражданском кодексе Российской Федерации существует специальная норма - ст. 431, устанавливающая правила толкования договора судом.

Остановимся на некоторых вопросах, которые могут возникнуть при ее практическом применении.

Статья 431 ГК предусматривает два последовательно применяемых способа толкования условий договора судом. Толкуя договор первым способом, суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. При этом в первую очередь анализируются те из них, которыми излагается толкуемое условие. Если в результате такого анализа буквальное значение условия остается неясным, это значение устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Буквальное значение слов и выражений - это тот смысл, который обычно имеют эти слова и выражения в используемом при заключении договора языке. Отсюда следует, что необходимым инструментом на этой стадии толкования может оказаться словарь соответствующего языка. Однако пока в решениях российских судов вряд ли удастся встретить ссылку на словарь русского языка. В то же время в решениях английских и американских судов ссылки на словари английского языка (например, словарь Уэбстера) - распространенное явление.

Во многих случаях у одного и того же слова может быть несколько значений, в том числе и обычно употребляемых. Представляется, что в особо сложных случаях допустимо назначение лингвистической экспертизы. Следует заметить, что до настоящего времени в судебной практике случаи назначения такой экспертизы неизвестны. Но назначение экспертизы возможно как по инициативе суда, так и по ходатайству участвующих в деле лиц. Представляется, что сторонам следует в сложных случаях проявлять активность в процессе и заявлять соответствующие ходатайства.

В любом случае при рассматриваемом способе толкования условий договора суд принимает во внимание только сам договор.

Указанное выше может подтвердить и следующий пример из судебной практики. Арендодатель предъявил арендатору иск о признании незаключенным договора аренды нескольких строений с требованием освободить их. Его позиция основывалась на том, что, хотя договор заключен на срок не менее одного года, он не прошел государственную регистрацию, поэтому должен считаться незаключенным.

Иск был отклонен, так как, согласно выводу суда, соглашение было заключено на срок менее одного года, а для таких договоров государственная регистрация не требуется.

В договоре срок его действия определен с 17 сентября 2005 г. до 16 сентября 2006 г. Суд сделал вывод о том, что стороны установили в качестве даты окончания соглашения 15 сентября 2006 г., а следовательно, продолжительность договора менее одного года. Последнее обстоятельство было подтверждено арендодателем: в письме, отправленном арендатору в период действия договора, указана именно эта дата. По данной причине стороны и не обращались за регистрацией договора в соответствующий государственный орган.

Кассационная инстанция решение отменила и иск удовлетворила.

Президиум ВАС РФ отменил кассационное постановление как нарушающее единообразие в применении ч.2 ст.287 АПК РФ и оставил в силе решение суда первой инстанции, признав, что кассационный суд дал иное, чем суд первой инстанции, толкование договора (как заключенного на срок не менее одного года) Постановление Президиума ВАС РФ от 11.01.2007 г. № 9523/08 // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 5. - С. 34..

Если договор был заключен в письменной форме, суд принимает во внимание все документы, в которых отображено его содержание. Напомним, что в соответствии с п.2 ст.434 ГК договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Если договор был правомерно заключен в устной форме, его содержание анализируется в том виде, в каком оно зафиксировано в объяснениях сторон и показаниях свидетелей.

Только в том случае, если первый способ не позволяет определить содержание договора, суд вправе перейти к применению второго способа - толкованию договора путем выяснения действительной общей воли сторон. Эта воля выясняется с учетом цели договора, т.е. тех правовых последствий, которые должны были наступить в результате его надлежащего исполнения. Выясняя волю сторон, суд должен принять во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Законодатель отдает преимущество первому способу. Почему? Следуя принципу свободы договора и недопустимости вмешательства кого-либо в частные дела, законодатель в данном случае охраняет сделанное сторонами при заключении договора волеизъявление от возможных искажений со стороны суда. Предполагается, что стороны договора действовали разумно и добросовестно и выразили свою действительную волю именно в использованных в договоре словах и выражениях. Поэтому законодатель обязывает суд сделать максимум возможного, чтобы выяснить смысл договора из тех слов и выражений, которые стороны использовали в момент его заключения.

Заметим, что установление всех предусмотренных во втором способе толкования обстоятельств преследует одну цель - выявление действительной общей воли сторон в том ее виде, в каком она была сформирована при заключении договора.

Рассмотрим в этой связи пример судебной практики. Закрытое акционерное общество "Акцепт" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к открытому акционерному обществу "Уфимское моторостроительное производственное объединение" о взыскании 463264 руб. 50 коп. - стоимости дополнительного вознаграждения за оказание правовых услуг по договору от 26.08.97 № 16/8/1.

Как следует из материалов дела, между ЗАО "Акцепт" (исполнитель) и ОАО "Уфимское моторостроительное производственное объединение" (заказчик) 26.08.97 был заключен договор № 16/8/1 "на предоставление консультативных услуг".

Договором были предусмотрены следующие виды услуг: консультации по правовым вопросам и налогообложению при составлении возражений к акту документальной проверки ГНИ финансово-хозяйственной деятельности заказчика (п.1.1); консультации, сбор материалов, их анализ и подготовка проекта искового заявления к ГНИ Калининского района г. Уфы (п.1.2); предъявление иска в арбитражный суд Республики Башкортостан от имени заказчика (п.1.3); участие от имени заказчика и защита его интересов в арбитражном суде (суд 1 инстанции, апелляционная и кассационная инстанции) по спору с ГНИ Калининского района г. Уфы (п.1.4); совершение всех процессуальных действий в соответствии с требованиями Арбитражного процессуального кодекса РФ (п..5).

Оказанные услуги были приняты по актам сдачи-приемки работ от 27.08.98 и 26.09.97 и оплачены в сумме 75000 руб. в соответствии с условиями п.5.1 договора и дополнительным соглашением от 24.09.97.

Пунктом 5.2. договора от 26.08.97 № 16/8/1 стороны предусмотрели выплату исполнителю дополнительного вознаграждения в размере 0,5% от выигранных сумм в случае принятия благоприятного для заказчика решения по результатам работ, указанных в п.п.1.1 и 1.4.

ЗАО "Акцепт" настаивает на взыскании суммы 463264 руб. 50 коп., равной 0,5% от суммы 92652900 руб., на которую по решению госналоговой инспекции была снижена сумма недоимки, пени и налоговых санкций, предъявленных налоговыми органами первоначально.

Толкование условий договора в соответствии со ст.431 ГК РФ путем сопоставления буквального значения выражения "выигранных сумм", предполагающего участие в состязательном процессе, содержащегося в п.5.2 договора с другими условиями договора (п.п.1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 2.1, 2.2) и его смыслом в целом позволяет сделать вывод о том, что дополнительное вознаграждение подлежало выплате в случае принятия "благоприятного для заказчика решения" в арбитражном суде.

При таких обстоятельствах суд, правомерно руководствуясь ст.53 АПК РФ, ст.ст.309, 310, 779, 781 ГК РФ отказал в удовлетворении заявленного требования.

Нарушений норм материального и процессуального права судом кассационной инстанции не установлено. Решение первой инстанции - отказ в удовлетворении исковых требований - оставлено без изменения Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28.02.2000 г. № Ф09-177/2000ГК // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 7. - С. 56..

Статья 431 ГК имеет значение также с точки зрения процессуального права. Она по существу определяет порядок судебного исследования доказательств для выяснения смысла договора. Если суд использует второй способ толкования в случае, когда для определения содержания договора достаточно применения первого способа, это следует считать основанием для отмены решения в связи с неправильным применением норм материального права. Поскольку суд вправе прибегнуть ко второму способу толкования лишь при определенном условии (если применение первого способа не позволяет определить содержание договора), соблюдение судом этого условия должно найти отражение в судебном решении.

Это означает, что в решении должно быть указано, почему суд не смог определить содержание договора путем его текстуального анализа и счел необходимым принять во внимание все сопутствующие заключению и исполнению договора обстоятельства.

Глава 2. Особенности заключения договоров

2.1 Порядок заключения договоров

Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК).

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора:

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт оферты.

При этом две стадии: оферта и акцепт оферты - являются обязательными для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК).

До подписания договора необходимо выяснить массу важных вопросов. И в первую очередь, даже не условия договора, а то, с кем на самом деле этот договор подписывается, и кто будет нести ответственность за выполнение условий этого договора. Ведь не секрет, что в нашей стране вывеска может не иметь никакого отношения к обозначенной на ней фирме.

При этом желательно проверить документы. Таких документов должно быть, как минимум, три: свидетельство о государственной регистрации, устав, учредительный договор.

Из этих документов можно узнать следующее.

Во-первых, где зарегистрирована компания. Так, выяснив, что компания, имеющая представительство в Москве, зарегистрирована на Дальнем Востоке, уже складывается мнение, стоит ли иметь с ней дело.

Во-вторых, полезно выяснить, кто является учредителями компании, а также размер уставного капитала. Кроме того, из устава можно понять, кто руководит организацией (Генеральный директор, Председатель правления и т.д.), кем он избирается и на какой срок. И главное, каков объем полномочий этого должностного лица. Это важно, поскольку с ним придется подписывать договор. Обычно в Уставе предусматривается возможность подписания договоров и представление интересов без доверенности одним лицом - Генеральным директором. А на практике так получается, что подписывает кто угодно - заместитель директора, главный бухгалтер, менеджер и т.д. Когда же обращаются к директору со своими претензиями, он может развести руками и сказать, что ничего не подписывал и ничего не знает. Поэтому необходимо потребовать, чтобы договор подписывал тот, кто имеет на это право.

Подписывающий может получить такие полномочия по доверенности. Важно не забыть проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя и печать юридического лица, какого числа выдана доверенность (без даты выдачи доверенность недействительна), срок ее действия, объем полномочий представителя.

Также надо помнить, что в некоторых компаниях, особенно там, где Генеральный директор работает по найму, учредители (акционеры) в той или иной степени ограничивают его полномочия на совершение сделок. Отдельные ограничения прямо предусматриваются законом. Так, например, в соответствии со статьей 79 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1. принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество акционерного общества, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки относится к компетенции общего собрания акционеров. По общему правилу, зафиксированному в статье 183 ГК РФ, при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

Такое последующее одобрение делает сделку действительной с момента ее совершения Тельгарин Р. О свободе заключения гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства [Текст] // Российская юстиция. - 2007. - № 1. - С. 23.. Одобрение может быть выражено как формально в виде письменного или устного согласия, так и фактически в виде совершения конкретных действий по исполнению сделки.

Одобрения сделки компетентным органом в последующем может быть и не дано, а это значит - сделка является незаключенной. Так, Арбитражный суд г.Москвы удовлетворил иски корпорации "Виктор" к фирмам "Ланако" и "Цаликовтрансфорум" о признании недействительными заключенных с ними договоров о продаже самолетов на том основании, что управляющий корпорации, по уставу имеющий право подписывать договоры на сумму не свыше 100 миллионов рублей, превысил свои полномочия.

Стоит потребовать, чтобы были представлены подлинники всех вышеперечисленных документов. Ведь даже нотариально удостоверенные копии могут устареть: компания может оказаться уже ликвидированной, при этом устав, учредительный договор и свидетельство о регистрации отберут, а предоставят юридически бессмысленные копии Помешкин С. Обмен документами как способ заключения договора [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2005. - № 49. - С.7..

В соответствии со статьей 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). В соответствии со статьей 173 ГК РФ сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной. А признание сделки недействительной повлечет за собой (статья 167 ГК РФ), как минимум, обязанность одной из сторон договора возвратить контрагенту все полученное по сделке, а в отдельных случаях - взыскание всего полученного по договору в доход государства.

Зачастую договор является единственным документом, регулирующим взаимоотношения сторон. Поэтому огромное значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.

В ГК РФ содержатся достаточно конкретные требования к форме договора. В частности, сделки, заключаемые юридическими липами между собой и с гражданами, должны совершаться в письменной форме (статья 161 ГК РФ).

В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора Гришмановский Д.Ю. Некоторые вопросы соблюдения формы договора [Текст] // Правовые вопросы строительства. - 2007. - № 2. - С. 22.. Поскольку договор является одним из видов сделки, к нему применяются указанные выше правила о форме сделок.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (статья 434 ГК РФ). Согласно статье 158 ГК РФ форма сделок может быть устной и письменной. Последняя в свою очередь может быть простой и нотариальной.

Стороны также по своему желанию могут договориться заключить договор в определенной форме, хотя закон для данного вида договора этого не требует. В таких случаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (статья 434 ГК РФ). Например, для дополнительной страховки удостоверить письменный договор у нотариуса. В этом случае договор будет считаться заключенным с момента нотариального удостоверения.

Договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (статья 159 ГК РФ) могут быть заключены в устной форме.

Согласно статье 159 ГК РФ, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (статья 159 ГК РФ). Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения.

Наиболее распространенная форма договора - составление документа, подписанного сторонами. Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и в соответствии со статьей 434 пункт 2 ГК РФ обмен документами путем использования почтовой, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Это позволяет ускорить заключение договора в условиях быстро меняющейся конъюнктуры рынка.

Как уже было сказано, договор должен быть подписан лицом, уполномоченным на его заключение. Но возможно (пункт 2 статьи 160 ГК РФ) использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью (письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 г. № С1-7/ОП-587 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" Вестник ВАС РФ. - 1994. - № 11. - С. 23.) при отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора.

В торговых фирмах зачастую используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо-заказ с просьбой о заключении договора и с изложением его условий Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения [Текст] // Российская юстиция. - 1999. - № 2. - С. 13.. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа.

Статьи 131, 146 ГК РФ содержат требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним, а также устанавливают (статья 165 ГК РФ) последствия несоблюдения требования о государственной регистрации указанных сделок.

Согласно статье 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" государственная регистрация является одной из форм государственного контроля за законностью заключаемых сделок и единственным доказательством существования зарегистрированного права. Указанный закон распространяет свое действие на все виды недвижимого имущества, предусмотренные в статье 130 ГК РФ, кроме воздушных, морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, для которых предусмотрено принятие специальных законов о государственной регистрации Денисов С.А. Преимущественное право на заключение договора как институт, устанавливающий пределы свободы заключения договора [Текст] // Законодательство. - 2008. - № 2. - С. 24..

В соответствии со статьей 162 ГК РФ в случаях, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Указанные последствия установлены, например, при несоблюдении письменной формы кредитного договора (статья 820 ГК РФ), договора коммерческой концессии (статья 1028 ГК РФ).

В соответствии со статьей 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной. Множество ошибок сторонами допускается при неверном определении существенных условий договора. Это и отсутствие в договорах положений о существенных условиях договора данного вида либо наличие в них условий, прямо противоречащих закону, иным правовым актам Елисеев В.С. О закреплении имущественного интереса в существенных условиях договора [Текст] // Бюллетень нотариальной практики. - 2008. - № 1. - С. 36..

Определение существенных условий договора дает статья 432 ГК РФ в соответствии с которой существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. То есть любой договор должен содержать: предмет договора, цену, способы и порядок выполнения сторонами условий договора, ответственность за нарушение сторонами условий договора, условия освобождения от ответственности, а также другие необходимые условия.

Нечеткость в определении предмета договора, обязанностей сторон по договору может привести к тому, что заключенный сторонами договор будет впоследствии квалифицирован судом как договор иного вида, что может повлечь за собой изменение порядка исчисления налогов, применение мер ответственности за неуплату (неполную уплату) налогов.

Довольно часто неясное определение предмета договора и обязанностей сторон приводит к тому, что у компаний возникают разногласия с налоговой инспекцией о включении произведенных по договору затрат в себестоимость продукции, работ, услуг. Например, зачастую типовые условия договоров на выполнение работ, оказание консультационных (маркетинговых) услуг оформляются обобщенно, без привязки их к себестоимости реализованной продукции. А ведь всем известно, что именно такие договоры вызывают интерес у налоговых органов, в первую очередь, так как именно ими налогоплательщики зачастую прикрывают незаконный уход от налогообложения.

Срок исполнения договора также является существенным условием договора. В случае, если в договоре он отсутствует в соответствии со статьей 314 ГК РФ обязательство должно быть использовано в разумный срок после его возникновения. Чтобы не втягиваться в спор в Арбитражном суде и не доказывать, какой срок является разумным, лучше включить данное условие в договор.

Определяя в договоре условия расчета и осуществляя платежи за поставку товаров, необходимо помнить, что Указом Президента РФ от 20 декабря 1994 г. № 2204 "Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 34. - Ст. 3462. установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги).

При этом предельный срок исполнения обязательств по указанным выше расчетам равен трем месяцам с момента фактического получения товаров (выполнения работ, получения услуг).

Несоблюдение этого срока, а также непринятие мер по истребованию возникшей задолженности в установленные Указом сроки является основанием для предъявления в Арбитражный суд иска о применении последствий ничтожной сделки и взыскании всего полученного сторонами в доход государства.

Кризисы, нестабильность экономики порождают проблему неплатежей, невыполнения обязательств по заключенным договорам. Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения исполнения. Неустойкой (штрафом, пеней) признается денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ). Обязательство по уплате неустойки является дополнительным по отношению к главному, обеспечиваемому ее обязательству.

Неустойка определяется либо соглашением сторон (договорная неустойка), либо законом (законная неустойка) (статьи 331, 332 ГК РФ). Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, в противном случае оно может быть признано недействительным (статья 31 ГК РФ).

Необходимым условием для взыскания неустойки является нарушение должником основного обязательства, обеспечением которого и являлась неустойка.

Президиум ВАС РФ (постановление от 9 апреля 1996 г. N 7823/95) рассмотрел протест по делу АО "Рыбинские моторы", предъявившего иск к АО "Аверс-М" о взыскании штрафа за поставку некачественной продукции. Решением арбитражного суда в иске было отказано за недоказанностью поставки некачественной продукции. Постановлением апелляционной инстанции это решение оставлено без изменения.

Между истцом (покупателем) и ответчиком (продавцом) был заключен договор на поставку продукции. Договором предусмотрено, что если при получении в продукции обнаружатся дефекты, покупатель должен вызвать представителя поставщика для составления акта, а при неявке представителя в 3-дневный срок покупатель имеет право составить акт в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Госарбитражем СССР от 15 июня 1965 г. № П-6. При приемке покупатель установил наличие дефектов в полученной продукции, однако не выполнил положения договора и Инструкции о порядке приемки продукции по качеству. Акт был составлен без участия представителя поставщика и без его согласия на одностороннюю приемку. По мнению Президиума ВАС РФ, решение суда в части отказа во взыскании неустойки было верным, поскольку вина поставщика в поставке продукции с недостатками не доказана. Для взыскания неустойки суду недостаточно установить лишь факт неисполнения обязанности должником. Суд должен установить, возникла ли соответствующая обязанность у должника. Ведь неисполнение основного обязательства должником может быть вызвано действиями самого кредитора, нарушением последним своих обязанностей, без исполнения которых должник не мог или не должен был исполнять своих обязанностей (статьи 404, 406 ГК РФ).