Уголовно-правовые средства борьбы с легализацией денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем

В целях реализации мер по борьбе с легализацией был создан ряд международных организаций, которые также принимают активное участие в разработке международно-правовых норм.

Среди них следует выделить Рабочую Группу по Осуществлению Финансовых Мер Против Отмывания Денег (РАТР). Огромным вкладом в развитие мер борьбы с легализацией стали «сорок рекомендаций», разработанных данной организацией. Содержанием этого документа являются следующие рекомендации.

Во-первых, законодательство о банковской тайне не должно препятствовать сотрудничеству банковских и иных кредитных учреждений с правоохранительными органами. «Опыт различных государств показывает, что регулирующие органы должны располагать достаточно широкими полномочиями для осуществления контроля над финансовыми институтами, сбора и передачи информации о подозрительных сделках. Практика показывает также, что эффективность противодействия рассматриваемому явлению тесно связана с возможностью доступа этих регуляторов к необходимой информации даже при наличии в законе положений о коммерческой и банковской тайне. Обязательным условием должно быть соблюдение ими требований конфиденциальности проверяемой информации. П.6 ст.7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем», гласит: «Работники организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе об этом информировать клиентов этих организаций или иных лиц». Как нам кажется, сейчас наиболее важным моментом в противодействии исследуемых преступных деяний представляется совместный поиск наиболее приемлемого баланса между обеспечением банковской тайны, с одной стороны, и повышением прозрачности финансовых операций, с другой стороны»⁶⁴.

Во-вторых, при совершении сделок банкам и иным кредитным учреждениям необходимо руководствоваться принципом «знай своего клиента», в-третьих, банкам и иным кредитным учреждениям необходимо создавать внутренние службы контроля. Для этого финансовые учреждения не должны открывать анонимные счета или счета клиентов с заведомо фиктивными именами. Данные о личности должны регистрироваться в момент установления деловых отношений или совершения операций по открытию счета или аренды банковских сейфов. Финансовые учреждения должны принять меры для получения информации о подлинности физического или юридического лица, по поручению которого открывается счет или проводится операция. Документы, в которых отражены данные о клиентах, должны храниться не менее пяти лет Михайлов В.И. Противодействие легализации доходов от преступной деятельности. Юридический центр Пресс, СПб., 2002г. С. 20-21..

Важнейшим документом при исследовании проблемы легализации является Конвенция Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности (Палермо, 12 декабря 2000 г.). Данная Конвенция является одним из основополагающих международно-правовых актов, направленных на предупреждение и борьбу, как с транснациональной организованной преступностью, так и с легализацией денежных средств, добытых преступным путем. Так, в ней закрепляются положения в отношении криминализации данного явления и мер по борьбе с отмыванием доходов. С целью криминализации данного явления, в конвенции определяются объективные признаки состава преступления, в соответствии с которыми под отмыванием следует понимать:

а) i) конверсию или перевод имущества, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений, в целях сокрытия или утаивания преступного источника этого имущества или в целях оказания помощи- любому лицу, участвующему в совершении основного правонарушения, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои деяния;

ii) сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав на имущество или его. принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений;

b) при условии соблюдения основных принципов своей правовой системы:

i) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения известно, что такое имущество представляет собой доходы от преступлений;

ii) участие, причастность или вступление в сговор с целью совершения любого из преступлений, признанных таковыми в соответствии с настоящей статьей, покушение на его совершение, а также пособничество, подстрекательство, содействие или дача советов при его совершении».

В этом смысле данная конвенция корреспондирует со Страсбургской конвенцией от 8 ноября 1990 года.

Тем не менее, в ней более подробно рассматривается вопрос о мерах по борьбе с отмыванием:

«1. Каждое Государство-участник:

а) устанавливает всеобъемлющий внутренний режим регулирования и надзора в отношении банков и небанковских финансовых учреждений, а также, в надлежащих случаях, других органов, являющихся особо уязвимыми с точки зрения отмывания денежных средств, в пределах своей компетенции, в целях недопущения и выявления всех форм отмывания денежных средств, причем такой режим основывается на требованиях в отношении идентификации личности клиента, ведения отчетности и предоставления информации о подозрительных сделках;

b) без ущерба для статей 18 и 27 настоящей Конвенции обеспечивает, чтобы административные,- регулирующие, правоохранительные и другие органы, ведущие борьбу с отмыванием денежных средств (в том числе, когда это соответствует внутреннему законодательству, и судебные органы), были способны осуществлять сотрудничество и обмен информацией на национальном и международном уровнях на условиях, устанавливаемых его внутренним законодательством, и в этих целях рассматривает вопрос об учреждении подразделения по финансовой оперативной информации, которое будет действовать в качестве национального центра для сбора, анализа и распространения информации, касающейся возможных случаев отмывания денежных средств.

2. Государства-участники рассматривают вопрос о применении практически возможных мер по выявлению перемещения наличных денежных средств и соответствующих оборотных инструментов через их границы и по контролю за таким перемещением при условии соблюдения гарантий, направленных на обеспечение надлежащего использования информации, и не создавая каких-либо препятствий перемещению законного капитала. Такие меры могут включать требование о том, чтобы физические лица и коммерческие организации сообщали о трансграничных переводах значительных объемов наличных денежных средств и передачах соответствующих оборотных инструментов.

3. При установлении внутреннего режима регулирования и надзора согласно положениям настоящей статьи и без ущерба для любой другой статьи настоящей Конвенции Государствам-участникам предлагается руководствоваться соответствующими инициативами региональных, межрегиональных и многосторонних организаций, направленными против отмывания денежных средств.

4. Государства-участники стремятся к развитию и поощрению глобального, регионального, субрегионального и двустороннего сотрудничества между судебными и правоохранительными органами, а также органами финансового регулирования в целях борьбы с отмыванием денежных средств» Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности. (Палермо, 12 декабря, 2003 г.) / Собрание законодательства РФ от 04 октября 2004, №40, ст. 3882..

Существуют также международно-правовые документы, которые не могут быть отнесены ни к одной из вышеперечисленных групп. К таким следует отнести конвенции, которые еще не ратифицированы Российской Федерацией.

К таковым мы, прежде всего, относим Европейскую конвенцию о международной действительности судебных решений по уголовным делам, принятую в Гааге 28 мая 1970 г. Данная конвенция имеет ключевое значение для достижения целей наказания за легализацию на международном уровне. Такой вывод основан на том, что задачами данной конвенции является «борьба против преступности, которая во все большей степени превращается в международную проблему, требует использования современных и эффективных методов на международном уровне и необходимости осуществления общей политики в области уголовного права, направленной на защиту общества» Европейская конвенция о международной действительности судебных решений по уголовным делам, Гаага, 1970. (неофициальный перевод). .

Особо следует обратить внимание на новейшую Варшавскую Конвенцию Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма» от 03 мая 2005 года, открытую для подписания государствами 16 мая 2005 года. Данная Конвенция представляет собой соглашение, в котором одновременно сочетается регулирование таких вопросов как борьбы и с легализацией доходов, полученных от преступной деятельности, и с финансированием терроризма.

Таким образом, действие Конвенции 2005 года расширено по сравнению с Конвенцией 1990 года, поскольку она охватывает вопросы борьбы с финансированием терроризма. В частности Конвенция призывает страны предпринимать шаги по принятию и имплементации Конвенции ООН 1999 года «О борьбе с финансированием терроризма», признавая ее фундаментальный вклад в создание международно-правовой базы по отсечению террористических организаций от их финансовых потоков, а также в создание глобальных рамок эффективного международного сотрудничества в данной сфере». При этом в Конвенции 2005 года предусматривается необходимость создания условий, предоставляющих доступ к информации финансово-экономического характера в отношении преступных организаций. В состав данной информации включается информация об открытых банковских счетах, активах организации, а также все расходные операции. Тем не менее, в Конвенции 2005 года прямо предусмотрено соблюдение прав и свобод человека, предусмотренных Европейской Конвенцией по правам человека.

При изучении международного законодательства о легализации мы приходим к выводу о том, что возможно для дальнейшего совершенствования законодательства, направленного на борьбу с легализацией преступных доходов, ратифицировать Европейскую конвенцию о международной действительности судебных решений по уголовным делам, принятую в Гааге 28 мая 1970 г. Также необходимо подписать Варшавскую Конвенцию Совета Европы от 03 мая 2005 года и ратифицировать ее в порядке, предусмотренном Российским законодательством.

Глава II. Уголовно-правовая характеристика легализации денежных средств или иного имущества, полученных в результате совершения преступления по уголовному праву России

2.1 Объект и предмет легализации денежных средств или иного имущества, полученных в результате совершения преступления

Объект преступления - это первый необходимый элемент, определение которого дает нам возможность правильно квалифицировать действия субъекта преступления. Для дальнейшей работы в этом направлении необходимо определить ряд понятий, которые станут основой исследования.

Первое понятие в этом ряду -- объект преступления как таковой. Определение данного понятия в научной литературе дается в различных вариантах:

«Объект преступления - это охраняемые уголовным законом общественные отношения, на которые направлено общественно опасное деяние и которым причиняется вред либо создается реальная угроза причинения вреда» Уголовное Право. Общая часть. / Под ред. Здравомыслова Б.В. Юристь., М., 1999. С. 106..

Такое же определение дают и авторы другого учебника по уголовному праву: «Объект преступления можно определить как охраняемые уголовным законом общественные отношения и блага (интересы), которым причиняется ущерб в результате совершения преступления» Уголовное право Российской Федерации. Общая часть. / Под ред. профессора Иногамовой-Хегай Л.В. М., Т. 1, ИНФРА-М, 2002. С.85..

Данная позиция нашла свое отражение в работах таких ученых, как Галиакбаров Р.Р., Кондрашова Н.А., Таций В.Я. и др.

Объект преступления - это то, на что направлено посягательство, чему причиняется или может быть причинен вред в результате совершения преступления. Объектом преступления признаются приоритетные социальные ценности, блага и интересы, охраняемые уголовным правом от преступных посягательств. В Общей части уголовного закона (ст. 2 УК РФ) дается перечень объектов уголовно-правовой охраны в общем виде. К ним, прежде всего, законодателем отнесены права и свободы, человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественная безопасность, окружающая среда, конституционный строй Российской Федерации, мир и безопасность человечества. Этот перечень конкретизируется в нормах Особенной части Уголовного Кодекса, а именно: в названиях разделов и глав Уголовного кодекса, так как Особенная часть УК построена по признаку родового объекта преступления. Здесь определяются конкретные охраняемые уголовным законом права и свободы человека, такие ценности, как жизнь, здоровье, свобода, честь и достоинство личности, половая неприкосновенность и половая свобода, конституционные права и свободы граждан и прочее. Также определяются важнейшие общественные и государственные интересы, которым причиняется или может быть причинен значительный вред в результате преступного деяния (собственность, экономические интересы общества и государства, здоровье населения и общественная нравственность, государственная власть и интересы государственной службы, интересы правосудия, порядок управления, порядок несения военной службы и др.).

Не вдаваясь в дискуссию относительно правильности определения объекта преступления мы придерживаемся следующей точкой зрения: «1. Объект преступления - элемент каждого преступного деяния, т.е: любое преступление является таковым только тогда, когда чему-либо (какой-либо социально значимой ценности, интересу, благу, охраняемым уголовным правом) причиняется или может быть причинен существенный вред. Это находит выражение в таком законодательно закрепленном признаке, преступления, как общественная опасность.

2. Объект преступления - обязательный признак состава преступления. Не может быть ни одного конкретного состава преступления (убийство, кража, государственная измена и пр.) без непосредственного объекта посягательства.

Объект преступления имеет принципиальное значение для кодификации уголовного законодательства. По признаку родового объекта преступления строится Особенная часть Уголовного кодекса РФ. Безусловно, это наиболее логичный и практически значимый критерий классификации и систематизации уголовно-правовых норм, рубрикации разделов и глав УК.

Правильное установление объекта преступления позволяет отграничить преступление от других правонарушений и аморальных проступков. Кроме того, при явной малозначительности реального или возможного вреда какому-либо благу, даже охраняемому уголовным правом, не может идти речь о преступлении (ч. 2 ст. 14 УК - малозначительное деяние), так как объект не претерпевает того ущерба, который предполагается от преступления.

5. Объект преступления позволяет определить характер и степень общественной опасности преступного деяния, т.е. какому именно социально значимому благу, охраняемому уголовным законом, и в какой степени (насколько серьезно) причинен или мог быть причинен вред.

6. Объект преступления имеет важное, а иногда и решающее, значение для правильной квалификации деяния и отграничения одного преступления от другого. Например, главным образом по объекту посягательства можно разграничить между собой такие преступления, как убийство в связи с осуществлением потерпевшим служебной деятельности или выполнением общественного долга, посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование, посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа и террористический акт (п. "б" ч. 2 ст. 105, ст. 277, 295 и 317 УК); диверсия и терроризм (ст. 281 и 205 УК); клевета, соединенная с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступлениями заведомо ложный донос, соединенный с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 3 ст. 129 и ч. 2 ст. 306 УК) и др.» См.: Курс уголовного права. Том 1. Общая часть. Учение о преступлении. / Под ред. Кузнецовой Н.Ф., Тяжковой И.М. М., ИКД "Зерцало-М", 2002. С.121..

Объект преступления внутри себя делится на общий, родовой, видовой и непосредственный.

Общий объект -- это совокупность всех общественных отношений, охраняемых уголовным законом. Данная точка зрения нашла свое отражение в учебнике уголовного права: «общий объект преступления представляет собой всю совокупность охраняемых уголовным законом общественных отношений и благ (интересов)» Уголовное право Российской Федерации. Общая часть. / Под ред. Иногамовой-Хегай Л.В. Т. 1, М., ИНФРА-М, 2002. С.88..

Родовой объект -- это группа однородных и взаимосвязанных между собой общественных отношений.

Видовой объект -- это группа однородных общественных отношений, взаимосвязанных друг с другом в рамках родового объекта.

Основной объект -- это общественные отношения, охраняемые уголовным законом, которые имеют приоритетное значение при квалификации преступления.

Дополнительный объект - это общественные отношения, которые охраняются уголовным законом наряду с основным объектом, и имеют факультативное значение Коржанский Н.И. Объект и предмет уголовно-правовой охраны. М., 1980. С. 81-82..

Что качается двух последних понятий, то в литературе наблюдается много споров по поводу определения данных терминов. Некоторые ученые полагают, что деление на дополнительный и факультативный объект не имеет никакого практического значения, т.к. их содержание полностью совпадает. Тем не менее, в нашей работе мы будем придерживаться традиционного, деления объектов преступления по вертикали и по горизонтали.

Таким образом, выработав понятийный аппарат, мы можем непосредственно перейти к определению объекта преступлений, уголовная ответственность за который предусмотрена ст.ст. 174, 174¹ УК РФ.

Родовой объект для исследуемых нами преступлений одинаков -- это общественные отношения в сфере экономики, к ним относятся такие отношения, которые направлены на обеспечение должного уровня функционирования экономики государства. Под видовым объектом -- понимается общественные отношения, возникающие в результате осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и услуг. Данная формулировка видового объекта была выработана с учетом анализа мнения по этому поводу других ученых. Например, Т.В. Пинкевич полагает, что объект рассматриваемых преступлений должен быть сформулирован именно так Пинкевич Т.В. Уголовная ответственность за преступления в сфере экономической деятельности. Ставрополь, 1999. С. 7.. Н.А. Лопашенко определяет объект экономических преступлений как «общественные отношения по производству и созданию общественного продукта во - всех формах собственности, стоящихся на принципах осуществления экономической деятельности, а именно на принципах свободы экономической деятельности, ее законности...» Лопашенко Н.А. Вопросы квалификации преступлений в сфере экономической деятельности. Саратов, 1997. С. 11..

В свою очередь Кругликов Л.Л., определяя - видовой объект, говорит об отношениях связанных с установленным порядком осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности Кругликов Л.Л. Экономические преступления: понятия, виды, вопросы дифференциации ответственности. С.10-11..

Комплексную формулировку исследуемого понятия дает Волженкин Б.В., который пишет: «видовой объект этих преступлений может быть определен как охраняемая государством система общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности в обществе, ориентированном на развитие рыночной экономики. Иначе говоря, таким объектом является установленный порядок осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, по поводу производства, распределения, обмена и потребления, материальных благ и услуг» Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб, 1999. С. 48..

Некоторые авторы считают, что непосредственным объектом является установленный законодателем порядок совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, а равно их использование в экономической и предпринимательской деятельности Михайлов В.И. Противодействие легализации доходов от преступной деятельности. Юридический центр Пресс, СПб., 2002г. С.80..

Неправильное определение именно этого элемента делает возможным возникновение ошибок в квалификации.

Это объясняется, прежде всего, тем, что нет единого понимания того, что, следует считать непосредственным объектом данных составов. В литературе наблюдается неоднозначный подход к данному понятию. Так, некоторые авторы определяют данное понятие как совокупность общественных отношений, регулирующих кредитно - денежное обращение в сфере экономической деятельности См. напр.: Уголовное право. Особенная часть. / Под ред. Здравомыслова Б.В. М., 1996. С. 195.. Между тем, авторы других работ определяют непосредственный объект как «совокупность общественных отношении, регулирующих кредитно-денежное обращение в сфере экономической деятельности» См.: Уголовное право России. Особенная часть. / Учебник под ред. Здравомыслова Б.В. М., 1996. С. 195.. Некоторые авторы, выделяя непосредственный объект, под этим объектом признают общественные отношении и в сфере перераспределения материальных ценностей См.: Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией преступных доходов. / Законность. №11. 2001. С.2..

Наиболее правильной, по нашему мнению, является следующее определение непосредственного объекта. Непосредственным объектом исследуемых составов являются система общественных отношений, которые формируются в сфере распределения финансовых ресурсов в результате совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, обеспечивающие их использование в экономической и предпринимательской деятельности, а также направленные на обеспечение добросовестной конкуренции на рынке товаров, работ и услуг.

Возвращаясь к проблеме правильного определения непосредственного объекта, следует заметить, что, во-вторых, сложность определения непосредственного объекта объясняется юридической природой самого преступления, предусмотренного ст. 174¹ УК РФ. Мы имеем в виду то, что денежные средства и иное имущество в этих составах переходят в собственность к преступнику в результате совершения другого преступления: кражи, мошенничества, вымогательства, уклонения от уплаты налогов и т.п. Таким образом, здесь имеет место «преступление в преступлении». Ответственность за легализацию наступает следом или параллельно с уголовной ответственностью за другое преступление, которое должно квалифицироваться самостоятельно и подлежит доказыванию. Среди специалистов российского уголовного права такая позиция пользуется поддержкой: «Преступление имеет двойственный характер. Цель первичного преступления - получение крупных денежных сумм. Цель преступления вторичного - их легализация. Этой же концепции, на наш взгляд, придерживается и наш законодатель, судя по примененной им правовой конструкции ст. 174 УК (в новой редакции) и ст. 174¹ УК РФ» Завидов Б.Д., Андреев Н.М. Уголовно-правовой анализ легализации (отмывания) денежных средств. // Адвокат. №3. 2003. С. 7.. Иначе совершить преступление, предусмотренное ст. 174¹, невозможно. Более того, таких преступлений-предшественников может быть несколько, а все имущество и денежные средства, полученные в результате их совершения, могут быть легализованы в рамках одного преступления.

Продолжая исследование проблем объекта такого преступления, как легализации, следует иметь в виду; что для правильного определения непосредственного объекта состава преступления, предусмотренного ст.ст. 174, 174¹ УК РФ, следует, прежде всего, уделять внимание тому факту, который указывает на то, каким именно отношениям наносится ущерб.

Отличие состава легализации по непосредственному объекту от других составов, объединенных в разделе «Преступление в сфере экономики», состоит в том, что совершение преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174¹ наносит ущерб государственным экономическим интересам. Прийти к такому выводу позволяют следующие основания: а) объем денежных средств и иного имущества, добытого преступным путем, настолько велик, что при легализации данных средств государство несет существенные убытки, т.к. большая часть капиталов переправляется за границу; б) данные денежные средства идут не только на законную экономическую деятельность, но и позволяют дальше развивать преступную деятельность.

Таким образом, в результате легализации страдает финансовая система в целом. При этом под финансовой системой следует понимать следующие виды государственной деятельности: «банковская, валютно-экспортная, налоговая, бюджетная, таможенная, страховая, а также деятельность на рынке ценных бумаг» Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией преступных доходов. // Законность. №11. 2001.С.2.

При исследовании данных составов следует учитывать, что наряду с основным объектом существует дополнительный объект. Таким дополнительным объектом выступают «законные интересы и права предпринимателей, инвесторов и иных лиц, занятых на рынке товаров, работ и услуг, а также интересы государства, направленные на обеспечение добросовестной конкуренции» Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией преступных доходов. // Законность. №11. 2001.С.2..

И хотя дополнительный объект имеет факультативное значение, тем не менее, очевидно, что при анализе данных составов именно он будет иметь практическое значение. Такой вывод позволяет сделать юридическая природа легализации. Одна из целей данного преступления заключается в том, чтобы так или иначе увеличить собственное благосостояние, а значит, оказаться в более выгодной экономической позиции, чем конкуренты. Так, обладая большим количеством свободных денежных средств, лицо, совершившее преступление, предусмотренное статьями 174 и 174¹ УК РФ, может более оперативно влиять на экономическое состояние рынка, скупать ценные бумаги ведущих организаций и предприятий, становиться собственником большего количества недвижимости. Все вышеуказанные факторы, в конечном итоге, обеспечивают концентрацию финансовых средств в одних руках, иначе называемую олигархией. Это, в свою очередь, дает возможность преступникам перейти от экономической легализации к политической, что, само по себе, еще более опасно.

Такие выводы указывают на то, что при оценке непосредственного объекта следует, прежде всего, уделять внимание на то, как действия субъекта влияют на экономическую деятельность государства, а также юридических и физических лиц; каким образом, эти действия влияют на добросовестную конкуренцию, на предпринимательскую деятельность.

Непринятие во внимание специфики объекта посягательства в целом, и непосредственного объекта в частности, неправильное его установление приводят на практике к судебным ошибкам.

Предмет преступления является неотъемлемой частью объекта преступления. В этом смысле мы придерживаемся позиции, которую можно сформулировать следующим образом: предмет преступления никогда нельзя рассматривать в отрыве от объекта, поскольку он всегда присутствует в измененном преступлением отношении, либо, вытесняя предмет охраняемого общественного отношения, либо замещая его в объекте, в результате чего возникает новое, антисоциальное отношение Таций В.Я. Объект и предмет преступления в Советском уголовном праве. Харьков: изд-во Харьковского государственного университета, 1988. С. 34..

Весомым аргументом в пользу данной точки зрения может служить последовательное рассуждение Ю.И. Ляпунова, в соответствии, с доводами которого предпосылка возникновения общественного отношения - это нечто такое, что лежит вне его самого, за его пределами, часть же целого всегда заключена в самом целом, следовательно, один и тот же предмет не может быть одновременно и условием существования общественного отношения, и его составным элементом Владимиров В.А., Ляпунов Ю.И. Ответственность за корыстные посягательства. М 1986. С. 13..

«Предмет преступления -- это материальная вещь объективно существующего внешнего мира, в связи или по поводу которой совершается преступление. Воздействуя на предмет преступления, преступник причиняет вред общественным отношениям» Уголовное Право. Общая часть. / Под ред. Б.В. Здравомыслова. Юристь., М., 1999. С.117..

«Предмет преступления - это овеществленный элемент материального мира, воздействуя на который, виновный осуществляет посягательство на объект преступления. Так, при угоне автомобиля объектом преступления является право собственности, предметом - сам автомобиль. Если объект преступления - это всегда какие-либо социально значимые ценности, интересы, блага, то предмет преступления - всегда какая-либо материальная субстанция» См.: Курс уголовного права. Том 1. Общая часть. Учение о преступлении. / Под ред. Кузнецовой Н.Ф., ТяжковойИ.М. М.: ИКД "Зерцало-М", 2002. С. 142..

Данное понятие следует отличать от объекта преступления, но не противопоставлять их друг другу. Предмет преступления - это необходимый элемент, наличие которого дает нам возможность более детально раскрыть понятие Объекта преступления.

Диспозиция ст.ст. 174 и 174¹ УК РФ указывает на то, что предметом данных составов являются денежные средства и иное имущество. «Денежные средства включают в себя как наличные, так и безналичные деньги в любой валюте, в том числе и в рублях. Иное имущество соответственно трактуется нормами гражданского права. К нему относятся ценные бумаги, драгоценные камни и драгоценные металлы, другие движимые, а равно недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье, материалы, товар, земельные участки и т.д.)» Лопашенко Н.А. Ответственность за легализацию преступных доходов //Законность. №1. 2002. С.21.. Так, профессор Н.А. Лопашенко определяет содержание понятия предмета легализации. Такое определение представляется правильным и соответствует смыслу закона.

Данную точку зрения разделяет Кужиков В.Н.: «Несомненно, предметом по этим составам преступления выступает в качестве обязательного признака преступления. Поэтому, на наш взгляд, предметом рассматриваемых преступлений выступают: денежные средства (или деньги), к которым, исходя из смысла ст. 140 ГК РФ, относятся национальная валюта (рубль) и иностранная валюта, иное имущество, к которому к соответствии со ст. 128 ГК РФ следует относить: а) ценные бумаги; б) прочно связанные с землей недвижимые вещи (земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты); в) воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и иные объекты, отнесенные законодательством к недвижимым вещам, - п.1 ст. 130 ГК РФ; г) отличные от денег и ценных бумаг движимые вещи (ч.3 ст. 130 ГК РФ); д) имущественные права (например, право на неустойку за недоставку или просрочку поставки товаров (ст.521 ГК РФ): право на недвижимость при продаже земельного участка - ст. 553 ГК РФ; право плетельщика на выкуп постоянной ренты - ст.592 ГК РФ; право на арендную плату - ст.614 ГК РФ, право на финансовую аренду (лизинг) - ст. 665 ГК РФ; право на возмещение вреда - ст. 1064 ГК РФ и др.)».

Данное мнение подтверждается и в комментариях к УК РФ: «Предмет преступления - денежные средства или иное имущество, приобретенные преступным путем. В денежные средства здесь включаются как наличные, так и безналичные деньги в любой национальной валюте, в том числе и в рублях. Иное имущество - ценные бумаги, драгоценные камни и драгоценные металлы, другие движимые, а равно недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье, материалы, товар, земельные участки и т.д.)» Комментарий к Уголовному кодексу РФ: постатейный. / Под ред. Л.Л. Кругликова. М., Волтерс Клувер, 2005. С. 182..

Как видно из этого определения, понятие «иное имущество» следует толковать в более широком смысле. Материальные аспекты понятия «имущество» - это только одна сторона. Другая сторона данного понятия состоит из имущественных прав, то есть таких прав, которые включают в себя право владения, пользования и распоряжения.

Основанием для данного тезиса является и Директива Совета Европы от 10 июня 1991г. «О воспрепятствовании использованию финансовой системы в целях легализации доходов от преступной деятельности», где сказано, что имуществом, признаваемым в качестве возможного предмета легализации, следует считать «любое имущество, материальное и нематериальное, движимое или недвижимое, а также правовые документы и акты, подтверждающие право собственности на имущество или на долю имущества» Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией преступных доходов. // Законность. №1. 2001. С. 4..

Определяя предмет рассматриваемых преступлений, следует исходить из того, что к нему относятся денежные средства, ценные бумаги в российской или иностранной валюте и иное движимое или недвижимое имущество. В соответствии с гражданским законодательством понятие «имущество» является собирательным, к нему относятся как движимые, так и недвижимые вещи (ценные бумаги, драгоценные камни или металлы, строения, земельные участки, результаты интеллектуальной собственности и т.д.), а также имущественные права.

Основным выводом данной части исследования является понимание, безусловной важности правильного определения объекта исследуемых преступлений, в частности непосредственного объекта: непосредственным объектом исследуемых составов являются система общественных отношений, которые формируются в сфере распределения финансовых ресурсов в результате совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, обеспечивающие их использование в экономической и предпринимательской деятельности, а также направленные на обеспечение добросовестной конкуренции на рынке товаров, работ и услуг.

2.2 Объективная сторона легализации денежных средств или иного имущества, полученных в результате совершения преступления

Понятие объективной стороны преступления выработано давно в науке уголовного права. Под объективной стороной преступления следует понимать совокупность действий (или бездействий), совершив которые, преступник наносит ущерб общественным отношениям, охраняемым уголовным законом. При этом в состав преступления определенного вида включаются только такие признаки объективной стороны, которые необходимы для признания данного деяния уголовно наказуемым.

«Объективная сторона преступления - это внешний акт общественно опасного посягательства на охраняемый уголовным правом объект.

Поведение людей, в том числе и преступное, имеет массу индивидуализирующих его признаков. Часть этих признаков характеризует объективную сторону преступления. Это такие признаки, как действие или бездействие и находящиеся в причинной связи с ними вредные последствия, а также способ, место, время, обстановка, средства и орудия совершения преступления» См.: Курс уголовного права. Том 1. Общая часть. Учение о преступлении. / Под ред. Кузнецовой Н.Ф., ТяжковойИ.М. М., ИКД "Зерцало-М", 2002. С.201..

«Объективная сторона рассматриваемых преступлений состоит в легализации денежных средств или иного имущества, добытого преступным путем» Лопашенко Н.А. Ответственность за легализацию преступных доходов. // Законность, №1,2002. С.21..

В ст. 174 УК РФ объективная сторона характеризуется такими действиями, в результате которых одно лицо принимает на себя обязательство совершить такие финансовые операции или сделки с денежными средствами или иным имуществом, добытых в результате совершения преступления, в результате которых данные денежные средства и иное имущество приобретет законный вид. Это такие действия, в результате совершения которых денежные средства и иное имущество не только приобретают законный вид, но и используются в дальнейшем в экономической или предпринимательской деятельности с целью извлечения доходов.

При этом преступные доходы предоставляются третьими лицами, которые совершили преступление. Мы обратили внимание именно на этот аспект, т.к. в ст. 174¹ - объективная сторона имеет те же характеристики, но с той лишь разницей, что лицо, совершающее финансовые операции и сделки по легализации, и лицо, совершившее преступление, в результате которого были получены денежные средства и иное имущество, одно и то же лицо. Выделение данного преступления в отдельный состав - необходимость, продиктованная правовой природой этого преступления. Оно отнесено законодателем к разряду тяжких, т.к. лицо совершает сразу два отдельных преступления, которые объединены единым умыслом. Данный факт позволяет сделать вывод, что состав, предусмотренный ст. 174¹, был правильно выделен законодателем в отдельный, и уровень ответственности за совершение данного преступления должен быть выше. Тем не менее, высказывается мнение о том, что такая позиция не является правильной. Так, некоторые ученные утверждают, что, сопоставляя диспозиции норм, предусмотренных данными статьями, «можно заметить, что субъекты преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174¹ УК, совершают одни и те же юридически значимые действия -- финансовые операции и сделки с «грязными» деньгами или имуществом... степень общественной опасности указанных деяний одинакова» Кругликов Л.Л., Мусаев Ф.А. Дифференциация ответственности за легализацию имущества, приобретенного преступным путем. // Программа сотрудничества ЕС и России: Пути повышения эффективности взаимодействия подразделений Министерства внутренних дел РФ с другими государственными органами в области противодействия легализации преступных доходов (стратегический и прикладной аспекты). Сборник статей. Н. Новгород, 2005, С. 491.. С этим утверждением нельзя согласиться, т.к. авторы противоречат себе, говоря о том, что при дифференциации ответственности законодатель оперирует такими показателями особенностей правонарушения, как форма вины, мотивы и цели Там же.. Но именно этот фактор заставил законодателя выделить данный состав в отдельный. Как было сказано выше, субъект преступления, предусмотренного 174¹ УК, имеет единый умысел на совершение предикатного преступления и последующего - легализации. Мотивация, умысел и цели у такого субъекта отличаются по степени опасности от аналогичных дефиниций субъектов преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ. Но при этом, нельзя не согласиться с указанием авторов на бессмысленность уравнения санкций норм, предусмотренных данными статьями законодателем.

Следует отметить, что формулировка объективной стороны в диспозиции норм, предусмотренных, статьями 174 и 174¹ УКРФ производится путем ссылки на понятия, определение которых содержится в других нормативных актах. В связи с этим, можно говорить о том, что такие признаки являются переменными, а значит, заведомо несут в себе трудности при квалификации. Тем более что все сомнения в виновности толкуются в пользу обвиняемого (ч.3 ст. 49 Конституции РФ).

Объективная сторона преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174¹ УК РФ, состоит из нескольких элементов:

Действия, связанные с легализацией, а именно, совершение финансовых операций и других сделок с целью придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению преступными доходами (ст. 174 и174¹ УКРФ).

Действия, связанные с использованием преступных доходов в предпринимательской или иной экономической деятельности (ст. 174¹ УК РФ).

При совокупном анализе диспозиции статьи 174.1 можно прийти к выводу, что второй элемент объективной стороны состоит из:

1) совершения финансовых операций;

2) совершения других сделок;

3) осуществления предпринимательской деятельности;

4) осуществления иной экономической деятельности.

В соответствии с ФЗ от 7 августа 2001г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», под « операциями с денежными средствами или иным имуществом следует понимать действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом .независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ним гражданских прав и обязанностей» Федеральный Закон РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма». // Собрание законодательства РФ. 13 августа 2001., №33 (Часть I), ст. 3418..

Но при этом следует понимать, что финансовые операции являются разновидностью сделки. Толкование данного положения позволяет сделать вывод о том, что понятие «финансовые операции» следует применять к денежным средствам, а сделки - к иному имуществу. В связи с этим к финансовым операциям следует отнести:

1. размещение денежных средств на счетах - в банках по договору банковского вклада;

обмен денежных средств на иностранную валюту;

приобретение на эти денежные средства акций, облигаций и других ценных бумаг;

дача коммерческими кредитными организациями кредитов;

обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

внесение физическим лицом в уставный капитал организации денежных средств в наличной форме.

Данный список финансовых операций можно расширить дополнениями от 25 июля 2002г. №112-ФЗ к пункту 2 ст.6 ФЗ от 7 августа 2001г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», в соответствии с которым к такого рода финансовым операциям следует также отнести:

1. «операции с ценными бумагами, если хотя бы одной из сторон является экстремистская организация, либо физическое лицо, в отношении которого имеется вступивший в законную силу приговор суда о признании его виновным в совершении преступления экстремистской направленности;

2. перевод денежных средств за границу на счет, открытый на анонимного владельца;

3. зачисление на свой счет или списание со своего счета денежных средств юридическим лицом, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации;

4. помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней или иных ценностей в ломбард;

5. получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды;

6. выплата физическому лицу страхового возмещения или получения от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения» Федеральный Закон РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма». // Собрание законодательства РФ. 29.07.2002., № 30. ст. 3029. ¹ Клаус Котке. «Грязные» деньги - что это такое? М., 1998. С. 18..

Примером вышеперечисленных финансовых операций являются такие способы, как:

1) контрабанда валюты, т.е. незаконное перемещение денег через границу при помощи курьеров в страны, где не осуществляется валютный контроль, но существует законодательство, строго охраняющее банковскую тайну (курьеры перевозят деньги, в основном доллары, в чемоданах, общем грузе, контейнерах и т.д.). Так, можно привести следующий пример из практики: «В страны, где обязателен контроль валюты, например США, денежные курьеры выезжают с чемоданами, набитыми наличными. На таможне они декларируют ввоз в страну, например, двух миллионов долларов, но в чемодане имеют только один миллион. Если таможенник вздумает их пересчитать, что маловероятно, то у посланца на этот случай имеется в кармане чек на миллион долларов, - таким образом, один миллион получается отмытым» Алиев В.М. Теоретические основы и прикладные проблемы борьбы с легализацией доходов, полученных незаконным путем. М., 2001. С. 210.;

2) размещение "грязных" денег мелкими вкладами на депозитные счета. Прием состоит в том, что для "отмывания" большой суммы наличных средств, преступная группировка нанимает многих людей, которым поручается осуществление незначительных денежных вкладов на депозитные счета в различных банках и их филиалах, чтобы избежать внимания контролирующих органов. Данный способ получил название «сжимание денег» - обмен мелких банкнот (до 20. долл.), которыми, к примеру, оперируют уличные торговцы наркотиками, на крупные;

использование предпринимательских - структур, которые постоянно имеют операции с денежной наличностью (ресторанов, баров, отелей, автоматов по продаже продуктов питания, казино, а также разнообразных аттракционов и прочих развлекательных предприятий). Если рассматривать этот способ боле детально, то американские специалисты определяют его как депозит средств на банковские счета, включая счета легальных бизнесов. В этом случае нелегальные доходы представляются как законные денежные поступления компании, которая выполняет функции «крыши» в ходе операции по «отмыванию» денег. Подставная компания может быть вполне легальным предприятием, которое объединяет нелегальные средства со своими собственными доходами, либо фиктивной корпорацией, созданной на скорую руку, специально для операции по «отмыванию» денег. Особо хотелось бы отметить способ отмывания денежных наличных средств через казино. Этот способ очень прост и основывается на том, что при декларировании своего дохода как полученного от выигрыша в казино субъект налогообложения не обязан указывать место получения выигрыша. Таким образом, через казино, которое выдает фиктивную справку о выигрыше клиента, может быть легализована сколько угодно большая сумма;

Использование учреждений по обмену валюты. В странах, где существует недостаточно отрегулированный валютный контроль и налоговое законодательство, учреждения по обмену валюты могут использоваться для обмена «грязных» денежных знаков на валюту других государств и перевода их в зарубежные банки. Кроме простого обмена национальной валюты одной страны на национальную валюту другой страны, данный способ может подразумевать более совершенную технологию. Она заключается в том, что происходит смешивание в заграничных обменных пунктах, принадлежащих преступным группировкам, «легальных» долларов и долларов, полученных незаконным путем (покупатель не подозревает об их природе).

5) Получение ссуды. При вывозе наличных денег в страну с льготным налогообложением, в которой соблюдается тайна банковского вклада, субъект может депонировать эти деньги. Затем он переводит их в банк другой страны. После чего обращается в банк своей страны с просьбой выдать ссуду, используя в качестве дополнительного обеспечения деньги, находящиеся на депозите в другой стране. Когда органы налоговой инспекции просят объяснить его неожиданное богатство, он указывает на тот факт, что взял ссуду Там же..

Доходное предприятие. Часто целью сокрытия незаконно полученных денег субъект занимается доходным бизнесом. Например, содержит ресторан, игровые автоматы, мойку автомобилей и т.д. В заведениях подобного типа трудно проводить аудиторскую проверку и практически невозможно определить фактическую реализацию продукции или количество помытых автомобилей. Таким образом, происходит слияние «грязных» денег, полученным, скажем, в результате сбыта партии наркотиков, с прибылью от легального бизнеса. Это и дает субъекту скрыть ту часть суммы, которую он добыл преступным путем.

Использование фиктивных и оффшорных компаний. Это разновидность предыдущего способа, когда используются банковские счета фиктивных компаний или таких, которые находятся в странах с очень мягким финансовым контролем (страны Карибского бассейна и Балтии, Лихтенштейн, Кипр). На практике существует сложная и разветвленная система международных оффшорных зон: «... в мире существуют глобальные правовые системы оффшорных корпораций, имеющие несколько слоев защиты от разоблачения: банковскую и финансовую тайну, корпоративную тайну с правом адвоката ее неразглашения, оффшорные комплексы с доверительной собственностью, которые дают право доверенному лицу изменять место регистрации капитала при наличии малейшей угрозы» Лунев В.В. Проблемы борьбы с отмыванием денежных средств.//Государство и право, №2, 2001. С. 111..

Примером сделок, направленных на легализацию, являются такие действия, как:

совершение разного рода сделок с недвижимостью. К такого рода сделкам следует отнести дарение, продажу, передачу в - безвозмездное пользование. Например, в результате совершения вымогательства преступник получил доверенность на распоряжение двухкомнатной квартирой. На основании этой доверенности он совершает сделку по ее продаже риэлтерской фирме, после чего получает определенную сумму денег, которой может пользоваться и распоряжаться, причем на законных основаниях.

приватизация. Этот способ также тесно связан с вымогательством и коррупцией. Суть его состоит в том, что преступник путем угроз или подкупа прописывается на жилплощади какого-нибудь неблагополучного одинокого гражданина, обычно страдающего синдромом алкогольной зависимости. После этого совместно с ним преступник приватизирует данную жилплощадь и также становится собственником жилья. На последнем этапе неблагополучного одинокого гражданина убивают каким-нибудь "тихим" способом. Например, спаивают его до полной интоксикации организма, или вводят инъекцию вещества, вызывающего обширный инфаркт.

Данные положения в диспозициях статей имеют различия только по форме. Так, и в первом, и во втором случаях субъект преступления предпринимает действия, которые в любом случае направлены на легализацию денежных средств и иного имущества, добытых преступным путем, но если в первом варианте это делается в форме отчуждения этого имущества или денежных средств (передача права собственности, обмен, дарение, купля - продажа) одним субъектом другому, то во втором - это субъект, который самостоятельно реализует всю цепочку через предпринимательскую или иную экономическую деятельность (расчеты с поставщиками, арендная плата, погашение кредитных задолженностей и т.д.).