В случае отсутствия на товар срока годности или гарантийного срока, то для предъявления претензий, связанных с некачественностью товара, законом предусмотрено установление возможности сроков предъявления претензии, так называемая законная гарантия (п. 2 ст. 477 ГК РФ). На основании законной гарантии срок службы товара и его гарантийный срок начинает исчисляться со дня продажи потребителю товара. При невозможности установить даты продажи товара, эти сроки начинают течь с даты изготовления товаров. В отношении товаров, отнесенных к сезонной группе (одежде, обуви и т.д.) начало течения сроков устанавливается с даты наступления сезона, к которому отнесен для эксплуатации товар. Сроки наступления сезонов устанавливаются из соответствующих климатических условий нахождения потребителя субъектами Российской Федерации.

Рассматривая случай, когда продажа товара осуществляется по почте, образцам, а также, если есть несовпадение во времени момента заключения договора купли-продажи и момента передачи товара потребителю, сроки начинают исчисляться с момента доставки потребителю товара. В том случае, если товар необходимо специально устанавливать (подключать) либо собирать, то сроки начинают исчисляться с момента подключения, установки или его сборки. При невозможности установления дня доставки, установки, подключения либо сборки товара, сроки начинают исчисляться с даты заключения договора купли-продажи. Гарантийный срок и срок службы в отношении недвижимого имущества начинает исчисляться с даты государственной регистрации в соответствующих органах договора купли-продажи недвижимого имущества.

Законом могут устанавливаться гарантийные сроки на составные части основного товара и его комплектующие изделия. Эти сроки имеют тот же порядок исчисления, что и гарантийный срок на основной товар, их срок не может быть меньше, чем гарантийный срок на основной товар.

Рассматривая случай нахождения потребителем существенного недостатка в товаре, являющегося следствием вины изготовителя, потребитель имеет право предъявить изготовителю требование после окончания гарантийного срока, который был установлен на товар изготовителем, о безвозмездном устранении данного недостатка товара. Время действия этого требования законом устанавливается в пределах установленного срока службы товара, в случае, если срок службы данного товара не был установлен, то в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю. При неудовлетворении данного требования в течении двадцати дней со дня предъявления потребителем его, он имеет право на выбор или предъявить изготовителю требование о замене недоброкачественного товара на товар другой модели, марки, артикула с перерасчетом покупной цены из-за изменений характеристики товара, или уменьшении соразмерном покупной цены, или возвратить товар ненадлежащего качества изготовителю и требовать возвратить уплаченную за него сумму.

На устранение недостатков при предъявлении потребителем требования об устранении недостатков товара, изготовителю (продавцу) отводится двадцать дней. В отношении товара длительного пользования изготовитель (продавец) обязан в семидневный срок после предъявления требований потребителем безвозмездно ему предоставить на период ремонта товар, аналогичный ремонтируемому, также обеспечив его доставку за свой счет. Правительством РФ установлен перечень товаров длительного пользования, на которые данные требования не распространяются. В случае, когда недостатки товара устранялись в период действия гарантийного срока, он продлевается на период неиспользования данного товара. Данный период начинает течь с момента обращения потребителя с претензией по устранению недостатка товара до момента возврата ему товара из ремонта. В случае, когда для устранения недостатка товара была осуществлена замена комплектующего изделия или составной части основного товара, имеющие гарантийные сроки, гарантийный срок на составную часть основного товара или на новое комплектующее изделие начинает течь с момента выдачи этого товара из ремонта.

Если потребителем будет заявлено требование о замене товара ненадлежащего качества изготовителем (продавцом) предусмотрена обязанность по замене такого товара в семидневный срок с момента предъявления данного требования, а в случае проведения дополнительной проверки качества товара этот срок увеличивается до двадцати дней с момента предъявления данного требования потребителем. В случае отсутствия у продавца (изготовителя) товара, необходимого для замены, в его обязанность входит замена такого товара в течение месяца с момента предъявления ему такого требования потребителем. При предъявлении требования потребителем, продавец обязан предоставить ему во временное пользование с доставкой ему за свой счет на период замены аналогичный товар длительного пользования. Однако здесь необходимо учитывать исключения, содержащиеся в перечне товаров, установленных Правительством РФ.

Т.к. новый товар заменяет товар ненадлежащего качества, гарантийный срок на него начинает действовать снова с момента его передачи потребителю.

В соответствии со ст. 416, 503 ГК РФ, п. 1 ст. 18 Закона о защите прав потребителей и в соответствии с п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей", в случае, когда потребителем было предъявлено требование к продавцу (изготовителю) о замене товара с недостатками на товар аналогичной модели, марки, артикула, но этот товар был снят с производства, либо прекратилось его поставка и т.п., обязательства продавца (изготовителя) прекращаются в части такой замены с невозможностью его исполнения, то потребитель имеет право предъявлять требования в соответствии со статьями, указанными выше. Доказывание невозможности заменить товар по претензии потребителя в этом случае лежит на продавце (изготовителе).

Ст. 22 Закона о защите прав потребителей предусмотрено, что требование потребителя о возмещении расходов на исправление недостатков товара потребителем или третьим лицом, уменьшении в соразмерном соотношении покупной цены товара, а также в случае расторжения договора купли-продажи (возврата товара ненадлежащего качества изготовителю) возмещение убытков потребителю в связи с этими факторами, должны быть удовлетворены продавцом (изготовителем) в течение десяти дней с момента предъявления им данных требований. В соответствии с п.1 ст. 504 ГК РФ в случае замены товара ненадлежащего качества на товар надлежащего качества, соответствующий договору розничной купли-продажи, продавец не имеет право предъявлять требование по возмещению разницы между ценой товара, которая была установлена договором, и ценой товара, которая существует на момент замены товара и вынесения решения судом о замене товара. При предъявлении требования со стороны покупателя о соразмерном уменьшении покупной цены на товар за основание для расчета принимается цена на товар на момент предъявления требований об уценке товара, в случае неудовлетворения в добровольном порядке данного требования - момент вынесения судебного решения о соразмерном уменьшении цены. Отдельно необходимо выделить момент, который относится к продаже товара в кредит. Так, в соответствие со ст. 24 Закона о защите прав потребителей, при расторжении договора купли-продажи, потребителю возвращается уплаченная денежная сумма за товар в объеме погашенного кредита, погашенного ко дню возврата товара, и также подлежит возмещению плата за предоставление кредита.

Ст. 502 ГК и ст. 25 Закона о защите прав потребителей устанавливаются правила обмена товаров надлежащего качества. Эти правила распространяются на группу непродовольственных товаров. Не допускается обмен доброкачественных продовольственных товаров. Обмен на аналогичный товар осуществляется у того же продавца, у которого был приобретен данный товар, в месте покупки, объявленным продавцом. Ст. 502 ГК РФ предусматривает право потребителя на свободный обмен товара, в случае, если товар надлежащего качества не подошел по габаритам, форме, расцветке, фасону, комплектации или размеру. В соответствии со ст. 25 Закона о защите прав потребителей, допускается обмен и в иных случаях, когда потребитель по каким-то причинам не может воспользоваться приобретенным товаром по назначению. Данное положение противоречит ГК РФ, учитывая это, необходимо применять перечень товаров, утвержденный Правительством РФ для основания для обмена товара, который установлен в ст. 502 ГК РФ.

В соответствии со ст. 502 ГК РФ потребитель имеет право на обмен товара надлежащего качества в течение 14 дней с момента его передачи покупателю, кроме случаев, когда более длительный срок установлен продавцом. После окончания сроков, установленных законом или продавцом, прекращается и субъективное право потребителя на обмен товара. Осуществление обмена товара происходит с соблюдением ряда условий. Обмениваемый товар не должен быть бывшим в употреблении, товарный вид его и потребительские свойства должны быть сохранены, также должны быть сохранены фабричные ярлыки, пломбы, а также кассовый (товарный) чек, который был выдан потребителю при покупке.

В соответствии с п. 2 ст. 502 ГК РФ и ч. 4 п. 1 ст. 25 Закона о защите прав потребителей Правительством РФ утверждается перечень товара, которые не подлежат обмену по основаниям, указанным в данных статьях законодательства. Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 утвержден перечень таких товаров "Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, Перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и Перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации".

Потребитель имеет право требовать обмена доброкачественного товара. В случае отсутствия аналогичного товара в продаже в день обращения к продавцу потребителя, он имеет право на свой выбор или расторгнуть договор и требовать возвратить денежную сумму, уплаченную за товар, или ожидать поступление аналогичного товара и произвести его обмен. В данном случае в обязанность продавца входит извещение потребителя о поступлении данного товара в продажу.

Обменивая доброкачественный товар на аналогичный товар, в случае обнаружения разницы между ними, потребитель обязан произвести перерасчет с продавцом в связи с тем, что цена на товар за истекшее время могла вырасти. В случае, когда цена на обмениваемый товар, наоборот, упала, потребитель имеет право требовать возврата ценовой разницы.

"Если продавцом неисполнен или ненадлежащее исполнен договор розничной купли-продажи, то покупатель имеет право требовать возместить причиненные ему убытки в полном объеме" Худенко К., Ярошенко К. Обзор судебной практики, Н // "Комментарий судебной практики. Выпуск 10", Юрид. лит., 2007, С. 74. Согласно ст. 505 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 13 Закона о защите прав потребителей уплата неустойки и возмещение убытков не освобождает изготовителя (продавца) от выполнения в натуре обязательств, возложенных на него перед покупателем. В соответствии со ст. 23 Закона о защите прав потребителей нарушения, предусмотренные ст. 20, 21, 22 этого же Закона сроков, в случае задержки выполнения (невыполнения) требования потребителя о том, чтобы ему предоставили на период замены (ремонта) аналогичного товара изготовитель (продавец), организация, исполняющая функцию изготовителя (продавца) действующая на основании договора с ним, если допущены такого рода нарушения, то обязаны уплатить пеню (неустойку) потребителю за каждый день просрочки в номинальной стоимости, равной одному проценту от цены товара. Убыток, причиненный потребителю, подлежит возмещению сверх пени (неустойки), которая установлена договором или законом. В данном случае очевидно, что данная неустойка, которая предусмотрена Законом о защите прав потребителей, имеет штрафной характер. П. 1 ст. 13 Закона о защите прав потребителей, другими законами Российской Федерации, а также договором между продавцом и потребителем возможно предусмотрение ответственности продавца за те обязательства, которые не предусмотрены Законом о защите прав потребителей или по этим обязательствам установлен более высокий порог ответственности.

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 в соответствии с п. 11, 12 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей", в случае предъявления потребителем иного требования из-за нарушением изготовителем, продавцом или организацией, исполняющей его функции на основании договора сроков, предусмотренных ст. 20, 21, 22 Закона о защите прав потребителей, пеня (неустойка), вызванная нарушением данных сроков взыскивается до предъявления нового требования потребителем, предусмотренных ст. 18 Закона. Эти требования относятся к продаже товара с недостатками. Если имеет место просрочка выполнения нового требования, то в соответствии с п. 1 ст. 23 Закона взыскивается пеня (неустойка). При нарушении изготовителем, продавцом (или предприятием, исполняющим их функции) сроков замены товара с недостатками или сроки устранения недостатков товара, а также при невыполнении или несвоевременном выполнения требования потребителя о предоставлении ему во временное использование аналогичного товара длительного пользования, взыскание пени (неустойки) производится за каждое нарушение, допущенное этими лицами. В соответствии с п. 1 ст. 23 Закона о защите прав потребителей пеня (неустойка) в случае вынесения судом решения, взыскание ее производится по день реального фактического исполнения решения. Ст. 333 ГК РФ предусмотрено, что суд имеет право на уменьшение размера неустойки в случае явной несоразмерности последствий нарушения обязательств.

Договором розничной купли-продажи предусматривается основная обязанность покупателя - это уплата покупной цены и принятие товара. Если же покупатель отказывается принять товар, то продавец имеет право потребовать принять товар покупателем или отказаться исполнять договор. При оплате покупателем покупной цены в отношении порядка исполнения им данной обязанности также действуют общие нормы ст. 486-489 ГК РФ. Между тем, в соответствии со ст. 500 ГК РФ, в случае предусмотрения договором розничной купли-продажи предварительной оплаты товара, в том случае, когда покупатель не оплачивает товар в срок, установленный договором, это действие признается как отказ от исполнения договора со стороны покупателя, если другое не предусмотрено в договоре.

Правила п. 4 ст. 488 ГК РФ при продаже товаров в кредит, в том числе и в рассрочку (имеются ввиду условия оплаты товара) не применяются к данным розничным договорам купли-продажи. Поэтому, у покупателя в данном случае отсутствует обязанность по уплате процентов продавцу за использование чужих денежных средств в соответствии с буквой ст. 395 ГК РФ. У покупателя имеется право оплаты товара в любое время, установленного временными рамками периода рассрочки оплаты товара, установленного договором.

Некоторые договора розничной купли-продажи характеризуются отдельными нетипичными условиями. Этим условиям посвящены некоторые нормы ГК РФ. К примеру, ст. 496 ГК РФ предусмотрено, что "…товар будет принят в определенный договором срок покупателем, в течение которого продавцом этот товар не может быть передан другому покупателю" Комментарий к актам высших судебных органов Российской Федерации под ред. А.М. Эрделевского - М.: Новая правовая культура, 2007., с.169.. В данной ситуации предусмотрены диспозитивные нормы, изложенные в двух правилах. Первое правило выражается в том, что если покупатель не явился за товаром в срок, оговоренный в договоре, или им не будут совершены действия, необходимые для принятия в этот срок товара, то это может рассматриваться продавцом как отказ от исполнения договора покупателем. Второе правило гласит, что "…после прошествия определенного периода времени, установленного договором срока, дополнительные расходы продавца для обеспечения передачи покупателю товара, должны включаться в непосредственную его цену" Целибеев А.В. Законные проценты за нарушение денежного обязательства, // Законодательство, N 2, февраль 2008., с. 54..

При заключении договора розничной купли-продажи, основанного на ознакомлении с образцом товара покупателя (каталог товара, описание его и т.п.), который предлагает продавец, действуют особые правила, которые установлены в ГК РФ. Договор будет считаться исполненным продавцом со времени доставления товара в место, которое указано в договоре, если данное условие отсутствует - со времени доставки покупателю товара : частному лицу (гражданину) - в место его жительства, юридическому лицу - в место его нахождения. Также законодательством предусматривается, что покупатель может реализовать свое право на отказ от исполнения данного договора в случае, если он возместит продавцу необходимые расходы, которые понес продавец в связи с совершением действий по исполнению договора.

"Впервые законодательно регулируются отношения, сложившиеся при продаже товара с использованием автоматов, которые существуют между покупателем и продавцом (ст. 498)" Васин В.Н., Казанцев В.И. Договор купли-продажи - логико-правовой анализ аномалий // "Российский судья", 2007, N 4, С. 47. На владельцев автоматов в этом случае возлагаются определенные обязанности. Они обязаны довести информацию до покупателя о продавце товара, фирменном наименовании и месте нахождения его, режим работы, а также инструкцию о действиях покупателя для получения товара. Эти сведения доводятся до покупателя путем размещения их на автомате или другим способом.

С момента совершения действий покупателем, которые необходимы для получения товара с использованием автомата, договор розничной купли-продажи будет считаться заключенным. В этом заключается отличие от общих правил по заключение договора купли-продажи, а также специальных правил, которые регулируют договор розничной купли-продажи. В случае, когда покупателем были произведены действия для получения товара, но ему не удалось получить оплаченный товар, например из-за неработоспособности автомата, он имеет право требовать от продавца или возврата оплаченной суммы или немедленно предоставить ему товар.

Ст. 499 ГК РФ предусмотрено условие заключения договора розничной купли-продажи о доставке товара покупателю. При этих условиях "…в обязанность продавца входит доставка товара в место, которое указал покупатель, а если оно не было указано, в место жительства гражданина или в место нахождения юридического лица, которое является покупателем" Сафонов М.Н. Отдельные виды договоров // Журнал российского права, N 10, октябрь 2007., с.86.. Договором предусматривается срок, в течение которого должна быть осуществлена доставка товара.

Регулируется особым образом и время исполнения договора с обязательством доставки товара покупателю. Под этим временем подразумевается момент, когда товар был вручен покупателю или иному лицу, которое предъявило квитанцию или другой документ, который свидетельствовал об оформлении доставки товара либо о заключении договора.

В ГК РФ допускается ситуация заключения договора с условием, что до того, как будет осуществлен переход права собственности на товар к покупателю, он будет являться арендатором (нанимателем) товара, который ему передан (договор найма-продажи). Пример такого условия можно увидеть в договоре, который предусматривает, что право собственности на товар переходит к покупателю со дня оплаты его, а не с момента передачи ему товара. Согласно гл. 34 ГК РФ до перехода прав собственности на товар к покупателю договор найма-продажи регулируется нормами этой главы об аренде имущества.

ГЛАВА 3. Проблемы реализации договора розничной купли-продажи.

3.1 Проблема реализации принципа реального исполнения обязательствв договорах розничной купли-продажи

Заключая договор, стороны стремятся к возникновению между ними обязательства, представляющего собой гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (или несколько лиц) имеет право требовать от другого лица (или нескольких других лиц) совершения определенного действия либо воздержания от совершения какого-либо действия.

Из-за возникновения обязательства, вытекающего на основании договора, участники его должны либо воздержаться от совершения определенных действий, либо их совершить в пользу друг друга. Реализация интересов участников договорного отношения - вот главная цель, которую они преследовали при заключении конкретного договора, т.е. исполнение его.

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, следовательно, в соответствии с обязательствами и требованиями закона, других правовых актов, а в случае отсутствия этих требований и условий- в соответствии с требованиями предъявляемыми обычаями делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям.

Наряду с тем, что исполнение должно быть надлежащим, требуется, чтобы оно было реальным. Реальное исполнение обязательства выражается прежде всего в совершении или воздержании от совершения действий, составляющих его предмет. В свою очередь, с данным требованием связывается недопустимость замены предусмотренного договором действия денежной компенсацией. Однако в этом выражается не сущность самого требования, а лишь одно из возможных его проявлений. Поэтому следует признать, что нет оснований исключать из сферы действия принципа реального исполнения денежные обязательства, которые в отличие от всех прочих даже в своем нормальном состоянии имеют предметом определенную денежную сумму.

Следует отметить, что большинство авторов отождествляют термины "реальное исполнение обязательства" и "исполнение обязательства в натуре Богданова Е.Е. Принцип реального исполнения обязательств в договорах купли-продажи и поставки: проблемы реализации // "Законодательство и экономика", N 3, март 2007". Однако по данному вопросу высказываются разные точки зрения. Соотношение понятий "реальное исполнение обязательства" и "присуждение к исполнению обязанности в натуре" есть соотношение цели и средства, причем присуждение к исполнению обязанности в натуре, во-первых, существует только на "аномальной стадии" развития обязательственного правоотношения, а во-вторых, является не единственным средством достижения необходимого результата. Иные способы защиты, в частности исполнение обязательства за счет должника, также способны привести к указанной цели. Представляется, что подобное разграничение является искусственным.

Как реальное исполнение обязательства, так и исполнение обязательства в натуре преследует одну и ту же цель: совершение действия, предусмотренного договором, недопустимость замены совершения данного действия денежным эквивалентом. В то же время следует отметить, что при нарушении принципа реального исполнения обязательства применяется способ защиты, предусмотренный ст. 12 ГК РФ - присуждение к исполнению обязательства в натуре.

По вопросу о значении требования реального исполнения обязательства существуют различные мнения. "…Все содержание главы 22 ГК РФ "Исполнение обязательств" ориентируется на исполнение обязательства в натуре. Некоторые правоведы отмечают, что принцип реального исполнения не только утратил роль всеобъемлющего начала, но с изменением условий хозяйствования лишился и своей экономической основы. Данная точка зрения не совсем верна" Скворцов А. Исполнение реально // "эж-ЮРИСТ", N 43, октябрь 2008, С. 8. Ведь ранее данный автор, анализируя гражданское законодательство Германии, признавал, что в соответствии с §251 Германского гражданского уложения (ГГУ) возмещение ущерба трактуется как исключительная мера, которая допускается в особых случаях, в частности если исполнение в натуре окажется невозможным или недостаточным для полного возмещения кредитору.

Ограничение принципа реального исполнения обязательства наглядно проявилось в ст. 396 ГК РФ, заглавие которой - "Ответственность и исполнение обязательства в натуре" - подчеркивает соотношение этих способов защиты гражданских прав.

Согласно п. 1 ст. 396 ГК РФ возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают от исполнения обязательства в натуре должником, в случае если должник исполнил свои обязанности ненадлежащим образом и при том условии, что иная ситуация может быть предусмотрена законом или договором.

Однако если должник вообще не предоставил исполнения кредитору, то возмещение убытков и уплата неустойки освобождает его по общему правилу от исполнения обязательства в натуре. Таким образом, возникает несколько двусмысленная ситуация, когда должник, пусть и не в строгом соответствии с условиями договора, но исполнивший обязательство, поставлен законодателем в положение значительно худшее, чем тот должник, который не собирался приступать к исполнению своих обязанностей.

Ограничение принципа исполнения обязательства в натуре в гражданском законодательствеРФ получило развитие в нормах, регулирующих важнейший гражданско-правовой договор- куплю-продажу. Согласно действующему законодательству одной из основных обязанностей продавца по договору купли-продажи является его обязанность передать товар покупателю (ст. 456 ГКРФ). Если по каким-то причинам продавец отказывается это делать, последний вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 463 ГК РФ).

В случае если покупатель предварительно оплатил товар до его передачи продавцом (ст. 487 ГК РФ), то при отказе последнего от исполнения обязанности по передаче товара покупатель имеет право требовать возврата суммы, которую он предварительно заплатил или передать ему оплаченный товар.

Таким образом, права покупателя при условии предварительной оплаты товара существенно отличаются от прав покупателя при отсутствии такого условия. Прежде всего отличие проявляется в том, что при предварительной оплате товара покупатель может потребовать от продавца передачи оплаченного товара. При отсутствии в договоре названного условия покупателю по общему правилу не предоставлено такое право.

Складывается ситуация, когда согласно ст. 12 ГК РФ покупатель, казалось бы, вправе требовать присуждения к исполнению обязательства в натуре. Однако ст. 463 ГК РФ, являясь специальной нормой, существенным образом корректирует данное положение. В результате "…право требовать присуждения к исполнению обязательства в натуре сохраняется у покупателя лишь тогда, когда предметом договора является индивидуально-определенная вещь. Что касается вещей, обладающих родовыми признаками, в том числе товара, то по общему правилу покупатель таким правом не располагает" Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. // Актуальные проблемы гражданского права. М., 2007, С. 265.

Российский законодатель, устраняя принцип реального исполнения обязательств по договору купли-продажи, как было отмечено, фактически отказался от традиции права стран континентальной Европы, где требование об исполнении в натуре является основным и должник всегда может быть присужден к исполнению в натуре, когда этого желает кредитор. Возмещение же ущерба трактуется как исключительная мера, если исполнение в натуре окажется невозможным или недостаточным для полного возмещения кредитору.

За образец принято решение, существующее в англо-американском праве, где кредитор может требовать лишь возмещения причиненного ему ущерба путем денежной компенсации, но не исполнения обязательства в натуре.

Таким образом, действующий ГК РФ, основывающийся прежде всего на традициях права континентальной Европы, содержит включения, чуждые данному праву. Вызывает некоторое недоумение императивный характер п. 1 ст. 463 ГК РФ, который, по сути, лишает стороны возможности решить вопрос об исполнении в натуре в самом договоре. Российская действительность существенным образом отличается от действительности США и Англии. Следует более осторожно переносить правовой опыт других стран в Россию. С учетом того, что в прошлом принцип исполнения обязательства в натуре был закреплен в законодательстве, а также специфических процессов в экономике России, продавцу и покупателю надо предоставить право самим определиться в части исполнения обязательства в натуре. В связи с этим п. 1 ст. 463 ГК РФ необходимо изложить в следующей редакции: "Если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи. В договоре стороны могут установить обязанность продавца по исполнению обязательства в натуре".

При рассмотрении данной проблемы представляет интерес п. 2 ст. 463 ГКРФ, в соответствии с которым при отказе продавца передать индивидуально-определенную вещь покупатель может предъявить ему требования, предусмотренные ст. 398 ГК РФ. Таким образом, покупатель вправе потребовать отобрания вещи у продавца на условиях, предусмотренных договором.

В связи с этим возникает вопрос: является ли отобрание индивидуально-определенной вещи у должника (ст. 398 ГК РФ) разновидностью принудительного осуществления реального исполнения обязательства или представляет собой самостоятельный способ защиты права?

Президиум Высшего Арбитражного СудаРФ по данному вопросу занимает следующую позицию: отобрание вещи и присуждение к исполнению обязательства в натуре- различные категории, так как при понуждении должника к исполнению обязательства в натуре "...в отличие от отобрания вещи, предусмотренного статьей 398 Гражданского кодекса Российской Федерации, отсутствует возможность определить соответствующий денежный эквивалент, поскольку предъявлено требование о понуждении совершить действие, а не передать вещь".

Подобное разграничение является искусственным. Как отобрание индивидуально-определенной вещи у должника, так и понуждение к исполнению обязательства в натуре приводит к одинаковому последствию- реальному исполнению обязательства, вследствие чего кредитор получает тот результат, к которому стремился при заключении договора. В связи с этим представляет интерес мнение В.В.Витрянского, который, анализируя правовую природу требования собственника-арендодателя о возврате имущества арендатором, пишет: "Требование собственника-арендодателя о возврате имущества (об освобождении помещений, о выселении арендатора) по своей природе является требованием о присуждении к исполнению обязанности в натуре".

При исследовании реализации принципа реального исполнения обязательства в договоре купли-продажи, вызывают интерес положения п. 3 ст. 484 ГК РФ, предусматривающего права продавца при неисполнении покупателем своей обязанности по принятию товара. Так, если покупатель в нарушение закона, иных правовых актов или договора купли-продажи не принимает товар или отказывается его принять, то продавец вправе по своему выбору потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Установленная законом возможность продавца требовать принятия товара покупателем представляет собой применение такого способа защиты, как присуждение к исполнению обязательства в натуре.

"Анализ законодательства убеждает в несколько одностороннем подходе законодателя при наделении продавца средствами защиты своих прав и интересов" Власть и бизнес: взаимная ответственность. Комментарий к законодательству / Под ред. В.М. Жуйкова, Э.Н. Ренова -М.: "КОНТРАКТ", 2006, С. 50. Представляется, что в этом случае законодатель ориентируется на приоритетную защиту интересов продавца в ущерб защите интересов покупателя. Наглядно это можно установить при исследовании специфики правовых последствий на случай отказа покупателя принять товар от продавца. Выше было отмечено, что продавец вправе в этой ситуации обратиться в суд и потребовать принятия товара покупателем. Здесь можно усмотреть дисгармонию (дисбаланс) в средствах защиты, поскольку в случае отказа продавца от передачи товара покупателю последний не вправе требовать понуждения продавца к исполнению обязательства в натуре (ст. 463 ГК РФ).

Более гармонично данная проблема была решена в ст. 243 и 244 ГК РСФСР 1964 г. Так, согласно ст. 243, в случае ,если продавцом в нарушении договора не передана покупателю проданная вещь, покупатель имеет право требовать передать ему проданную вещь и возместить убытки, связанные с задержкой исполнения, или отказаться от исполнения договора и требовать возместить ему. Последствия для покупателя на случай отказа от принятия товара такие же. Согласно ст. 244, если покупатель, нарушив договор, выразившийся в отказе принятия купленной вещи, либо уплаты за нее установленной цены, продавец имеет право требовать принятие покупателем вещи и оплате ее цены, а также возместить убытки, причиненные задержкой исполнения, или отказаться от исполнения договора и требовать возместить убытки. Данное решение в большей мере соответствовало принципу не только юридического, но и экономического равенства сторон.

Неодинаковый подход законодателя к конструированию способов защиты для продавца и покупателя обусловлен тем, что произошло смешение правовых традиций в части трактовки исполнения обязательства в натуре. При разработке последствий для продавца во внимание были приняты постулаты, характерные для англо-американского права: если продавец отказывается от передачи имущества покупателю, последний не вправе требовать от него исполнения в натуре. Наоборот, если покупатель отказался от принятия товара, то продавец имеет право требовать реальной приемки товара (исполнения обязательства в натуре), т.е. стать собственником товара даже вопреки тому, что изменились интересы покупателя. Здесь уже проявились традиции права континентальной Европы.

Использование противоречивых правовых традиций при конструировании законодательства, регулирующего одни и те же отношения, неизбежно приводит к противоречивости законодательства, нарушению принципа равенства сторон, в то время как согласно ст. 1 ГК РФ гражданское законодательство должно основываться на признании равенства участников регулируемых им отношений.

Таким образом, изложенное дополнение ст. 463 ГК РФ указанием на возможность заявления требования покупателем к продавцу об исполнении им своей обязанности по передаче товара будет способствовать сбалансированности интересов продавца и покупателя, гармонизации соответствующих норм права.

В связи с изложенным представляется спорным суждение Г.Ф.Шершеневича, что при уклонении покупателя от принятия товара продавец может требовать от него платежа цены и возмещения убытков, но ни в коем случае не принуждать его к принятию, потому что это не согласуется ни с понятием об обязательственных отношениях, ни с интересами продавца. Однако Г.Ф.Шершеневич отмечал, что в законодательстве России есть норма, в судебном порядке принуждающая покупателя принять купленные вещи.

Спорность утверждений Г.Ф.Шершеневича можно обосновать не только тем, что сама классификация вещных и обязательственных правоотношений весьма условна, но и тем, что наличие обязательственных правоотношений между продавцом и покупателем не является препятствием к тому, чтобы обязать продавца передать товар, а покупателя- его принять. Как утверждал О.С.Иоффе, с юридической точки зрения во всяком правоотношении на первый план выступают не вещи, а действия. Поскольку объектом права признается не то, что удовлетворяется в результате его осуществления, а то, на что право направляется или на что оно оказывает воздействие, следовательно, независимо от роли и значения вещей в каждом конкретном правоотношении, его объектом всегда является только поведение его участников, т.е. действия обязанных лиц.

Возможно, потребность ограничить сферу применения принципа реального исполнения обязательства возникла у законодателя как желание подчеркнуть отличие нового российского законодательства. Но, как убеждает анализ законодательства других государств, принцип реального исполнения обязательства не всегда связан лишь с господством плановой системы хозяйствования.

Принцип реального исполнения обязательства в большей мере способствует укреплению договорной дисциплины и, как следствие, стабильности гражданского оборота. Если покупатель, заключая договор поставки, желает получить от продавца партию конкретного товара, то последний должен предоставить именно заказанный товар, а не его денежный эквивалент. Поскольку покупатель заключает договор, можно утверждать, что деньги у него есть, и он нуждается не в них, а в товаре. Задачей законодателя в этих условиях является обеспечение покупателю реализации его потребностей, а не замена реальных потребностей денежным суррогатом. Следует отметить, что в ряде законодательных актов подобное представление получает подтверждение. Так, в п. 3 ст. 5 Федерального закона от 10 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" предусматривается необходимость исполнения обязательства в натуре. Согласно указанной норме поставщик уплачивает покупателю неустойку до фактического исполнения обязательства.

В свою очередь, п. 2 ст. 8 Федерального закона от 26 октября 1994 г. "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" содержит следующее положение: возмещение убытков и уплаты неустойки в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения обязательства не освобождают виновную сторону от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, когда речь идет о договорах, призванных обеспечить государственные потребности, принцип реального исполнения обязательства приобретает большее значение.

Представляет интерес позиция законодателя в вышеприведенной норме, которая заключается в возложении на неисправную сторону исполнения обязательства в натуре в зависимости от наличия вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. Такой подход законодателя не совсем верен, так как вина является условием наступления гражданско-правовой ответственности. Установление принципа вины в решении вопроса о возмещении убытков, уплате неустойки обусловливается тем, что и возмещение убытков, и уплата неустойки представляют собой формы гражданско-правовой ответственности. Что касается присуждения к исполнению обязательства в натуре, то большинство авторов не рассматривает данную конструкцию как форму ответственности. Так, О.С.Иоффе утверждает, что ответственность не может иметь места в рамках тех обязанностей, которые ответственное лицо должно было выполнить без привлечения его к ответственности. Понуждение к исполнению заключенного договора не может считаться мерой имущественной ответственности, т.к. по общему правилу не несет за собой каких-либо имущественных последствий, которые были бы неблагоприятны для правонарушителя.

Присуждение к исполнению обязательства в натуре не сопряжено с неблагоприятными имущественными последствиями для должника, в силу чего не является мерой ответственности, а представляет собой лишь способ защиты нарушенного права, направленного на восстановление имущественного положения кредитора. Так как присуждение к исполнению обязанности в натуре не является ответственностью, то на данные отношения нельзя распространять правила о гражданско-правовой ответственности, в том числе положения об условиях ее наступления. В силу этого в п. 2 ст. 8 Закона о закупках следует исключить указание на то, что только виновная в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства сторона может быть понуждена к исполнению обязательства в натуре.

Несмотря на имеющиеся неточности, приведенные нормы законов о поставках и о закупках более последовательны в проведении принципа реального исполнения обязательства. Представляется, что ст. 396 ГК РФ нуждается в совершенствовании. Целесообразно в п. 1 предусмотреть следующее положение: "Возмещение убытков и уплата неустойки, причиненных не исполнением или ненадлежащим исполнением обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусматривается законом или договором или не вытекает из существа обязательства". Пункт 2 ст. 396 следует исключить.

3.2 Особенности защиты прав граждан-потребителей по договору розничной купли-продажи

По смыслу Закона о защите прав потребителей потребителем является такое частное лицо (гражданин), целью приобретения и использования товара которым является только личное потребление, а не для получения прибыли или перепродажи. В то же самое время гражданин может использовать товар в качестве орудия производительного труда (слесарный станок, трактор, сенокосилка, грузовой автомобиль). Для того, чтобы применить нормы законодательства о защите прав потребителей необходимо только, чтобы доходы и плоды, которые получил гражданин в результате производительного труда, не рассматривались как прибыль, т.к. это является одним из существенных признаков предпринимательства.

В качестве потребителя гражданин рассматривается не только когда он использует, приобретает товар, а также заказывает услуги (работы), но и в том случае, когда у него есть намерение заказать или приобрести товар. Т.е. и на преддоговорные отношения распространяется ряд законодательных норм. Особенно это касается ст. 8-12 Закона о защите прав потребителей, которые регулируют представление информации потребителям.

Также по смыслу Закона о защите прав потребителей потребителем признается гражданин, купивший билет на поезд или товар, но и гражданин, использующий этот товар (семья гражданина, купившего товар, гражданин, которому подарили товар и т.п.). Согласно ст. 418 ГК РФ "Обязательства между изготовителями, продавцами, исполнителями и потребителями, возникающие по поводу приобретения или использования товаров для личных (бытовых) нужд, не являются обязательствами строго личного характера (за исключением обязательств, возникающих из причинения вреда жизни и здоровью потребителя товарами, работами или услугами ненадлежащего качества), поэтому, в частности, не прекращаются смертью гражданина-потребителя" Сафонов М.Н. Отдельные виды договоров // Журнал российского права, N 10, октябрь 2007., с. 70.. Гражданин-предприниматель или организация, производящая товар для реализации потребителю, признается изготовителем. Исходя из этого данное законодательство не применяется, в случае доказания этими лицами то, что они выпускают продукцию, которая не предназначена потребителю, или потребительские товары не передавались для реализации.

В 1985 г. Генеральной Ассамблеей ООН единогласно были приняты "Руководящие принципы в защиту интересов потребителей", а Законом о защите прав потребителей были урегулированы права потребителей, установленные вышеперечисленным документом, а именно:

- право на безопасность здоровья и жизни потребителей;

- право на приобретение услуг (работ, товаров) надлежащего качества;

- право компетентный выбор необходимых услуг (работ, товаров) и просвещение потребителей;

- право на информацию об услугах (работах, товарах) и их продавцах (изготовителях, исполнителях);

- право на объединение потребителей в добровольные общественные организации;

- право на общественную и государственную защиту прав потребителей.

Естественно, гражданско-правовую охрану получают не в одинаковой степени и не все вышеперечисленные права. Ниже будут рассмотрены те гражданско-правовые конструкции, которые обеспечивают максимальную охрану прав участников договорных отношений как потребителей.

Ст. 8-10 Закона о защите прав потребителей предусмотрено, что потребитель имеет право требовать предоставления ему достоверной и необходимой информации о продавце (изготовителе, исполнителе), о товарах (услугах, работах), которые ими реализуются, информацию о режиме работы. Данная информация в доступной и наглядной форме представляется потребителям при заключении договоров об оказании услуг (выполнении работ) и при заключении договора купли-продажи. Способы доведения этой информации являются принятыми в отдельных сферах по обслуживанию потребителей. Информация дается на русском языке, а в случае, если этого захочет продавец (изготовитель, исполнитель), на государственном языке субъекта Российской Федерации и на языках народов, населяющих Российскую Федерацию.

В информацию о продавце (изготовителе, исполнителе) включается наименование организации (фирменное наименование), режим работы и ее место нахождение. На вывеске продавец (исполнитель) размещает эти сведения. Индивидуальный предприниматель, являясь продавцом (изготовителем, исполнителем) обязан предоставить информацию потребителю о регистрации в государственном органе и название органа его зарегистрировавшего. При лицензированной деятельности продавцом (изготовителем, исполнителем), потребителю предоставляется информация о номере лицензии, сроках ее действия, данные об органе, который выдал лицензию. При торговле или обслуживании, которая осуществляется с лотков, на ярмарках, во временных помещениях, т.е. когда бытовое и другие виды обслуживания, а также торговля осуществляется не на постоянном месте нахождения продавца (исполнителя), до сведения потребителя доводится информация о продавце (изготовителе, исполнителе).

Для того, чтобы обеспечить потребителю возможность осуществить правильность выбора товара (работы, услуги), продавец (изготовитель, исполнитель) обязан вовремя предоставлять потребителю достоверную и необходимую информацию о товарах (работах, услугах). Существуют отдельные виды товаров (работы, услуги), на которые Правительством РФ устанавливаются перечень и способы доведения информации до потребителя.

В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона о защите прав потребителей информация о товаре (работе, услуге) в обязательном порядке содержит Парций Я.Е. Правила торговли. Комментарий законодательства. - М.: ЮринфорМ, 2006, С. 94:

- информацию о безопасности и качестве товара, услуги или работе;

- обозначение стандарта, обязательности требований которого должен соответствовать товар (работа, услуга);

- информация об основных потребительских свойствах товара (работы, услуги);

- если установлен - гарантийный срок на товар;

- указание цены и условия приобретения товара (работы, услуги);

- инструкцию (правила) и требования к условиям безопасного и эффективного использования товара (работы, услуги);

- сроки годности или сроки службы товара (работы), которые установлены в соответствии с Законом о защите прав потребителей;

- место нахождения продавца (изготовителя, исполнителя), а также место нахождения организации (организаций), которые уполномочены продавцом (изготовителем) на принятие от потребителей претензий, техническое обслуживание товара (работы) и производство ремонта;

- если товар подлежит обязательной сертификации, то информацию о проведении сертификации товара (работы, услуги) и сведения о правилах продажи товара (выполнения работы, оказания услуги).

В технической документации, которая прилагается к товару (работе, услуге) содержатся сведения о товаре (работе, услуге), которые доводятся до сведения потребителей. Также эта информация содержится на этикетках, маркировке товара. Сведения о сертификации товара (работы, услуги) наносится в виде маркировки в виде знака соответствия в соответствующем порядке и месте, а также указываются в технической документации сведения о проведении сертификации.

В соответствии с п. 3 ст. 495 ГК РФ, если покупателю не представлена возможность на немедленное получение в месте продажи необходимую информацию о товаре, он имеет право требовать у продавца возместить его убытки, которые вызваны необоснованным уклонением последнего от заключения договора розничной купли-продажи, а в случае заключения договора, в разумные сроки отказаться от договора, требовать возвратить уплаченную сумму за товар и возместить другие убытки. Продавец, который не предоставил покупателю возможности получения соответствующей информации о товаре, несет ответственность и за тот недостаток товара, который возник после передачи покупателю его, в отношении которого (недостатка) покупателем будет доказано, что он возник в связи с отсутствием информации о товаре у него.

Ст. 12 Закона о защите прав потребителей установлена ответственность продавца (изготовителя, исполнителя) за ненадлежащую информацию о товаре (услуге, работе), о продавце (изготовителе, исполнителе) в зависимости от того, какой вид правонарушения был совершен. В случае, когда была представлена ненадлежащая, т.е. недостаточно полная или недостоверная информация о товаре (услуге, работе) и о продавце (изготовителе, исполнителе) и это повлекло Власть и бизнес: взаимная ответственность. Комментарий к законодательству / Под ред. В.М. Жуйкова, Э.Н. Ренова -М.: "КОНТРАКТ", 2006, С. 67:

- приобретение потребителем товара (услуги, работы), который не обладает необходимыми свойствами, - потребитель имеет право на расторжение договора и требовать полностью возместить убытки;

- невозможности использовать приобретенный товар (услугу, работу) по назначению - потребитель имеет право требовать предоставить ему в разумно короткие сроки надлежащей информации. В случае непредоставления информации в определенный срок, потребитель имеет право на расторжение договора и требовать полностью возместить его убытки;

- возникновение недостатка товара (работы) после того, как его передали потребителю - он имеет право на предъявление изготовителю (продавцу) требования, которые предусмотрены п. 1-4 ст. 18 Закона о защите прав потребителей, а требования, которые предусмотрены п. 1 ст. 29 этого Закона - исполнителю;

- причинение вреда здоровью, жизни, имуществу потребителя - он имеет право потребовать от продавца (изготовителя, исполнителя) возместить вред в порядке, который предусмотрен гл. 59 ГК РФ и ст. 14 Закона о защите прав потребителей.

В п. 1 ст. 16 Закона о защите прав потребителей предусмотрено общее правило, в соответствии с которым условия договора, которые ущемляют права потребителя по сравнению с правилами, которые установлены законами или другими правовыми актами РФ в части защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Убытки, которые возникли у потребителя из-за исполнения договора, имеющего условия, которые нарушают действующее законодательство или являются менее благоприятными, чем установлены законами, возмещаются продавцом (изготовителем, исполнителем) в полном объеме. В такой ситуации необязательно признание всего договора в целом недействительным. В соответствии со ст. 180 ГК РФ в случае возможности исполнения договора и без включения недействительной части в него, недействительная часть договора (сделки) не влечет недействительность в отношении других ее частей.