Договор поставки в условиях рыночной экномики

110

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и элементы договора поставки

1.1 Понятие и особенности договора поставки

1.2 Элементы договора поставки

Глава 2. Содержание договора поставки

2.1 Содержание договора поставки

2.2 Ответственность сторон по договору поставки

Глава 3. Особенности поставки товаров для государственных и муниципальных нужд

3.1 Значение и сфера применения договора поставки товаров для государственных и муниципальных нужд

3.2 Порядок заключения и исполнения обязательств по государственному и муниципальному контракту

Заключение

Список литературы

Введение

Написание дипломной работы - длительный творческий процесс, который требует самостоятельного анализа и обобщения вопросов теории многочисленных опубликованных и неопубликованных источников, судебной практики.

Данная дипломная работа посвящена теме: «Договор поставки в условиях перехода к рыночному хозяйству». Эта тема являлась, и будет являться актуальной, поскольку договор поставки - один из наиболее широко применяемых в предпринимательской деятельности договоров. По принятой в Гражданском Кодексе Российской Федерации Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть вторая / Федеральный закон от 26 января 1996 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст.410.(далее ГК РФ) классификации договоров это не самостоятельный тип договора, а вид договора купли-продажи. Как и договор купли-продажи, он направлен на возмездное перенесение права собственности (иного вещного права) от продавца (поставщика) на покупателя.

Степень разработанности темы и актуальность тесно взаимосвязаны - Договор поставки в предпринимательской деятельности используется стабильно долго и достаточно широко, поскольку именно по этим договорам реализуются производимые и закупаемые товары и продукция. Казалось бы, при заключении договора поставки не должно возникать вопросов, поскольку данный вид правовых отношений хорошо регламентирован главой 30 ГК РФ. Однако правоприменительная практика позволяет выделить ряд узких мест, возникающих при формировании условий договора. Важным этапом является определение предмета договора и его существенных условий.

В связи с этим в юридической литературе чаще всего освещается вопрос отличия договора поставки от договора купли-продажи. В реальном же хозяйственном обороте зачастую возникает необходимость провести разграничение между договором поставки и договором подряда, также договором купли-продажи.

Данная тема широко освещена трудами таких авторов как профессора Клейн Н.И., доцента А.П. Фокова, профессора Толстой Ю.К. и Сергеева А.П. Широко использована в работе как теоретическая, так и практическая база, использованы материалы судебной практики, проанализированы новые нормативно-правовые акты, нормативные документы Чувашской республики.

Цель моей работы заключается в том, что бы наиболее подробно проанализировать теорию, судебную практику и изучить проблемы, связанные с договором поставки в условиях перехода к рыночному хозяйству.

В связи с данной целью, в ходе освещения темы мной были поставлены следующие задачи:

ознакомиться с теоретическими вопросами договора поставки, дать определение, рассмотреть особенности договора поставки;

рассмотреть вопросы, связанные с содержанием договора поставки и его существенные условия;

изучить проблемы ответственности по договору поставки и прекращение договора поставки.

При квалификации правоотношений сторон в рамках договора поставки нередко возникают вопросы о сущности взаимных обязательств, что требует определенности и чистоты юридической квалификации, влияющей в конечном итоге на результаты договора поставки. Необходимо проанализировать судебную практику, с какими проблемами сталкиваются арбитражные суды при рассмотрении споров, где сущностью отношений и основой являются договор поставки и сходные с ним договоры. А поскольку поставка призвана оформить длительные хозяйственные связи между субъектами предпринимательства, то мне необходимо прийти к определенному выводу.

В литературе существует множество точек зрения о понятии гражданско-правовой ответственности, но наиболее распространенным и признанным считается мнение О.С. Иоффе Иоффе О.С. Обязательственное право. С.97., согласно которому гражданско-правовая ответственность представляет собой санкцию за правонарушение, вызывающую для нарушителей отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей.

Одно из направлений участия государства в хозяйственном обороте - закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд. Высокая значимость государственных закупок обусловлена, прежде всего, их особой целевой направленностью, поскольку они нужны для удовлетворения потребностей государства, обеспечения его жизнедеятельности, выполнения государством своих функций.

На закупку продукции для государственных нужд приходится значительная доля расходной части бюджетов различных уровней, в связи, с чем особую актуальность приобретает задача эффективного расходования выделенных на эти цели денежных средств, которая может быть решена, в первую очередь, при размещении государственного заказа.

Размещение государственного заказа является одним из этапов сложного и длящегося процесса государственных закупок. Для того чтобы государство могло закупить ту или иную продукцию, необходимо, прежде всего, определить государственные потребности, затем сформировать на этой основе государственные заказы, осуществить их размещение, установить договорные отношения и исполнить принятые обязательства.

Отдельной задачей работы стало изучение особенностей поставки для государственных и муниципальных нужд, поскольку в современных условиях перехода к рыночной экономике это является одним из действенных средств сокращения бюджетных расходов.

Глава 1. Понятие и элементы договора поставки

1.1 Понятие и особенности договора поставки

Оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями традиционно рассматриваются как поставка товаров. Еще в дореволюционном российском гражданском законодательстве договор поставки выделялся в качестве самостоятельного договора наряду с договором купли-продажи. При этом под поставкой понимался договор, по которому одна сторона обязывалась доставить другой какую-либо вещь за известную цену к известному сроку.

Все отличие поставки от купли-продажи состояло в том, что поставка предполагала некоторый промежуток времени между заключением и исполнением договора, тогда как купля-продажа не предполагала (хотя и не исключала) его. Поскольку продавцом по договору купли-продажи мог выступать только собственник вещи, им не охватывались правоотношения, в которых лицо, обязующееся доставить имущество покупателю, приобретет это имущество в будущем (к сроку исполнения обязательства).

В проекте книги V Гражданского уложения,Российское законодательство Х-ХХ веков. - М., 1984. Т.3. который был внесен на рассмотрение Государственной Думы в 1913 г., договор поставки уже рассматривался как один из видов договора купли-продажи: как договор, в силу которого продавец обязуется за денежное вознаграждение доставить покупателю известное количество заменимых вещей к назначенному в договоре сроку. При этом подчеркивалось, что порядок исполнения договора поставки вполне применим и к договору купли-продажи, в особенности если он заключен с условием о доставке товара к известному сроку. Одинаковыми признавались и последствия неисполнения указанных договоров.

Гражданский кодекс 1922 Гражданский Кодекс РСФСР 1922 г. // М.: Спарк, 1996. г. также не включал нормы о договоре поставки как самостоятельном виде гражданско-правового договора. Однако в дальнейшем в связи с созданием централизованной плановой административно-командной системы управления экономикой договор поставки стал рассматриваться в качестве оптимального средства доведения плановых заданий до конкретных участников имущественного оборота. В советский период развития гражданского права договор поставки снова признается самостоятельным договором, являющимся основной правовой формой отношений организаций по снабжению и сбыту продукции в народном хозяйстве, и одновременно ведущим хозяйственным договором. В это время под договором поставки понимался плановый договор, по которому организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок в оперативное управление организации-покупателю определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции, а организация-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам.

Договором поставки признавался также и заключаемый между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщик обязуется передать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с моментом заключения договора.

В новых условиях договор поставки был сохранен, но не в качестве самостоятельного гражданско-правового договора, а как один из видов договора купли-продажи, ориентированный на регулирование отношений по реализации различных товаров, складывающихся в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами, комплектующими изделиями, оборудованием.

Оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями традиционно обозначены в Кодексе как поставка товаров. Определение условий таких коммерческих отношений - дело, прежде всего их участников. Вместе с тем есть признанные стандарты коммерческого оборота, которые следует предусматривать в законе и применять в случае отсутствия иного соглашения сторон. Кодекс в этой части учитывает правила, установленные Венской конвенцией о международных договорах купли-продажи товаров, участником которой является Россия, а также сложившиеся в нашей стране нормы о периодах, порядке поставки, восполнении недопоставки товаров, их выборке, расчетах за поставленные товары, последствиях нарушения условий поставки. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. / Отв. ред. Брагинский М.И. - М.: Фонд «Правовая культура», 2001. - С.80.

В частности, если посмотреть на общую часть договорного права - соотношение диспозитивной нормы и обычая, то видно, что норма имеет приоритет перед обычаем.

В регулировании договора купли-продажи можно найти несколько иной подход, принятый в странах с более развитыми правоотношениями - положения Кодекса применяются только в том случае, если иное не вытекает из договора или обычая. Таким образом, обычаи здесь имеют приоритет перед диспозитивной нормой. Это справедливо, потому что обычай является более динамичной формой регулирования, особенно в таких правоотношениях, как купля-продажа, и уверенно ставит этот договор на прочный фундамент положительного развития. Конечно, когда говорим об обычаях, мы должны сказать о том, что их у нас во внутреннем обороте не так много и никогда не возникали вопросы соотношения нормы и обычая, но мы должны подчеркнуть, чем больше будет развиваться коммерческий оборот, тем быстрее будут развиваться обычаи. Обычай - это форма саморегулирования.

Обычай должен быть сложившимся, т.е. достаточно определенным в своем содержании и широко применяемым в имущественном, прежде всего в предпринимательском, обороте (например, традиции исполнения тех или иных договорных обязательств). В экономике, построенной на частном интересе, в условиях частного права такой гибкий подход применим. Каширин А. Свобода договора: в законе и на практике. // «ЭЖ-Юрист». - 2006. - № 7. - С. 21.

Российское гражданское право различает обычаи и "практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон" договора (т.е. заведенный порядок), в частности обоснованно отдавая последнему предпочтение перед обычаем при толковании условий договора судом.

В законодательстве развитых стран вы не найдете отдельного регулирования договора купли-продажи и отдельно договора поставки. Это, по сути, одни и те же отношения. Была, конечно, у нас в стране особая правовая специфика, во многом она объяснялась особенностями нашего хозяйствования, участия в этом государства. Купля-продажа предполагалась для сферы частных отношений, а именно для внешней торговли, внутри же страны отношения жестко регламентировались правительственными нормативными актами, поэтому договор поставки, считалось, был бы актуален.

Большинство специалистов выступили за необходимость выделения договора поставки, создания специальных правил, его регулирующих. Они опирались на свой опыт разрешения споров этой категории в государственном арбитраже. Говорили, что наши хозяйственники не поймут разработчиков, если не увидят в Кодексе РФ отдельного регулирования договора поставки - самого распространенного у нас вида договора. Этот, можно сказать, эмоциональный момент играл тоже большое значение.

Тогда, во время формирования рыночных отношений необходимо было выделить договор поставки из купли-продаж. Это, возможно, было оправданно, но практика показала, что такое двойное регулирование создает сложности.

Иногда при толковании действующих норм Пленуму Высшего Арбитражного Суда РФ приходится решать вопросы относительно юридической силы раннее данных судебными органами своих разъяснений и указаний, в частности инструктивных указаний Госарбитража СССР. Несмотря на то, что в свое время Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ принял Постановление от 15 апреля 1992 г. N 7"О действии инструктивных указаний Государственного арбитража СССР и Государственного арбитража Российской Федерации", в котором разъяснил в порядке судебного толкования, что инструктивные указания Госарбитража СССР и Госарбитража РФ по применению законодательства при разрешении споров сохраняют свое действие на территории Российской Федерации в той части, в которой они не противоречат законодательству Российской Федерации, данный вопрос не получил разрешения в полной мере.

Постановления Пленумов высших судебных инстанций, информационные письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики в сфере предпринимательских отношений позитивно влияют на совершенствование правоприменения и законодательства путем:

а) разъяснения норм законов при их применении, что приводит к созданию в процессе толкования новых судебных правил (правоположений), которые по своему содержанию не противоречат действующему законодательству, и такая конкретизация бывает необходима тогда, когда правовая норма сформулирована законодателем в настолько общем виде, что без разъяснения и уточнения может быть неправильно применена;

б) обнаружения и восполнения пробелов в законодательстве с помощью применения новых правил, вследствие чего дополняется (изменяется) существующая норма права;

в) устранения противоречий между нормативными актами одного уровня, в результате чего один из коллизионных актов не подлежит применению;

г) преобразования судебных правоположений или их смысла в правовые нормы в случае, когда они восприняты законодателем.

Следует подчеркнуть, что совершенствованию законодательства предшествует стадия совершенствования правоприменения. Вместе с тем в случае невосприятия законодателем выработанных в процессе разъяснения судебных правоположений и непреобразования их в нормы законов судебные правила продолжают действовать наряду с действием норм федеральных законов.

Особенность механизма влияния информационных писем Высшего Арбитражного Суда РФ на совершенствование правоприменения и законодательства в области предпринимательской деятельности проявляется в том, что, будучи рекомендательными по своей юридической природе, они, как показывают результаты исследования, реально оказывают воздействие и на правоприменение, и на совершенствование законодательства.

Итак, по своей юридической силе гражданско-правовые акты распределяются на три группы:

1) обладающие высшей юридической силой федеральные законы - нормативные акты, принятые Государственной Думой РФ;

2) носящие подзаконный характер указы Президента РФ и постановления федерального Правительства;

3) нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств).

Составляющие первую группу актов законы возглавляются Гражданским кодексом Российской Федерации и охватываются понятием гражданское законодательство. Иначе говоря, действующий закон придает этому термину весьма узкое значение (считая, в частности, что акты исполнительной власти не могут включаться в категорию законодательства, поскольку данная ветвь власти лишена права законодательствовать). Президентские указы и постановления федерального Правительства охватываются понятием иные правовые акты. Наконец, акты федеральных министерств и ведомств составляют понятие нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Как источник гражданского права международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. В случае, когда такой международный договор предусматривает иные правила, нежели национальное гражданское законодательство, применению подлежат правила этого договора. Конституция Российской Федерации ( принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. ) // Российская газета. - 1993. - 25 декабря.

При этом международные договоры применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, если только из самого договора не следует необходимость издания для его применения внутригосударственного акта. Например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция) подлежит непосредственному применению в качестве российского права (однако не к отношениям российских субъектов, а к тем ситуациям, на которые она распространяется в соответствии со своей сферой действия, обозначенной в ст. 1, т.е. к тем случаям, когда к договорам международной купли-продажи подлежит применению российское право).

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. установила, что условия подачи заявки и регистрации товарных знаков определяются национальным законодательством страны-участницы. В соответствии с этим в России принят специальный Закон от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров. Сказанное относится и к двусторонним международным договорам РФ, которые тоже могут быть источниками гражданского права (например, договоры о взаимной защите иностранных инвестиций).

Их примером может служить принцип запр2—sа ухудшения правового положения (дискриминации) иностранных граждан или юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права.

Я считаю, что центральным, стержневым актом гражданского законодательства России является Гражданский кодекс РФ. Этим положением он обязан не только общему характеру содержащихся в нем правил, но и требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и принятые после введения в действие Гражданского кодекса, соответствовали его предписаниям. Следовательно, при коллизии норм ГК РФ и других федеральных гражданских законов необходимо руководствоваться правилами Кодекса РФ.

Поставка - один из наиболее распространенных в сфере предпринимательской деятельности договоров. Он опосредует возмездное перемещение материальных благ в хозяйстве, без которого немыслимо нормальное функционирование экономики. Поставка является разновидностью купли-продажи и иногда называется предпринимательской, или торговой, куплей-продажей. Гражданское право: Учебник. Часть вторая. / Отв. ред. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. - М.: Проспект, 2004.- С. 52.

Договор поставки товаров - классический вид договора, традиционно используемый в предпринимательской деятельности. Его существование в качестве самостоятельного вида договора было признано еще дореволюционным правом России. Основная функция данного договора состоит в регулировании отношений по реализации товаров между предпринимателями, осуществляющими производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.д. Предпринимательское право Российской Федерации. / Отв. ред. Губина Е.П., Лахно П.Г. - М.: Юрист, 2005. - С.70.

Договор поставки - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым поставщик, т.е. продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Под «иным подобным употреблением», не связанным с личным, семейным, домашним употреблением, законодатель имеет в виду использование купленных товаров не для целей собственного потребления, а для последующего использования в целях получения прибыли, установленной налоговым законодательством. В этом контексте договор поставки является противоположностью договора розничной купли-продажи применительно к целям покупки и последующего использования товара. Гражданское право: Учебник. / Отв. ред. Фоков А.П.. - М.: Кнорус, 2007. - С.365.

Договор поставки - это возмездный, взаимный, консенсуальный договор (считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным его условиям). Эрделевский А.М. Гражданское право. Учебник. - М.: Юристъ, 2004. - С.97.

Договор поставки является:

- возмездным, так как каждая сторона получает взамен переданного ею определенный эквивалент (товар-деньги);

- консенсуальным, так как считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения, а не с момента передачи товара или денег;

- взаимным, так как у обеих его сторон есть и права и обязанности: у поставщика - обязанность передать товар в собственность покупателю и право требовать от покупателя уплаты покупной цены, а покупатель - обязанность принять товар, уплатить покупную цену и право требовать от поставщика передачи товара.

Цель договора - переход права собственности, соответственно, на товар и на деньги. Правовое обеспечение профессиональной деятельности: Учебник. / Отв. ред. Тузова Д.О. - М.: Форум: Инфра-М, 2006. - С.128.

Квалифицирующими признаками, отличающими договор поставки от иных видов договора купли-продажи, могут быть признаны следующие особенности договора поставки.

Во-первых, особый субъектный состав данного договора, характеризующийся тем, что в качестве поставщика может выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках их целевой правоспособности. Товары, поставляемые по договору поставки, производятся или закупаются поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.

Во-вторых, в силу этого договора покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Следовательно, и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель).

При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

И все же основным смыслом выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. / Отв. ред. Брагинский М.И. - М.: Фонд «Правовая культура», 2001. - С.81.

Договору поставки присущи некоторые квалифицирующие признаки, выделяющие его в отдельный вид договора купли-продажи.

Во-первых, передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки. Применительно к договору поставки срок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условия договора.

Во-вторых, по договору поставки подлежат передаче не любые товары, а только производимые или закупаемые поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика выступает коммерческая организация, специализирующаяся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающаяся их закупками.

В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки признается только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью.

Практике известны попытки квалификации договора поставки и как договора товарного или коммерческого кредита.

В обоих договорах предметом служит передача вещей, но отличие таких договоров друг от друга состоит в том, что в договоре поставки товар передается в собственность покупателя, и покупатель принимает на себя обязательство оплатить полученный товар. В отношениях товарного кредита целью договора является передача вещей определенного рода и качества также в собственность, но с начислением процентов за пользование товарным займом.

В деле, рассмотренном Арбитражным судом Чувашской Республики, договором поставки было предусмотрено, что покупатель до начала поставок производит предварительную оплату продукции в размере 30 процентов от цены договора. На оставшуюся сумму в объеме 70 процентов поставщик предоставляет покупателю товарный кредит на срок до 6 месяцев от даты поставки каждой партии. Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 09.11 2005 года. // Архив Нижегордской области г. Нижний Новгород, 2005 год. - Дело А 79- 3805/ 2005.

Анализ договора поставки и договора товарного кредита показывает, что основой их все же являются отношения по поставке либо купле-продаже, но расчет за товар может быть предусмотрен в форме товарного кредита. В рассматриваемом случае договор по своей юридической природе является смешанным договором, содержащим в себе признаки поставки и товарного кредита.

Тем самым, несмотря на все многообразие гражданско-правовых отношений по передаче товара, основой на настоящее время и наиболее часто используемой формой является поставка как разновидность купли-продажи, что требует более детального изучения норм о поставке, их сравнительного анализа с иными договорами, направленными на передачу имущества. Дружинина Л. Поставка: трудности квалификации. // «ЭЖ - ЮРИСТ». - 2006. № 14. - С.14.

В отдельных случаях при рассмотрении дела судебные инстанции приходят к выводу, что заключенные между сторонами договоры носят смешанный характер и содержат элементы как договора поставки, так и договора подряда, что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Однако данная квалификация давалась, исходя из конкретных обстоятельств дел, когда кроме изготовления товара производился, к примеру, монтаж оборудования или выполнялись шеф-монтажные работы.

Используя теоретические выводы и арбитражную практику, можно сделать вывод, что при определении вида договора в отношениях, складывающихся по поводу поставки продукции с использованием при изготовлении материалов заказчика, в качестве критериев должны использоваться в совокупности: направленностью воли сторон по сделке (т.е. на достижение какого результата была направлена сделка), содержание основных обязанностей по договору, доля давальческого сырья, итог исполненного договора (результат работы или товар). Семенов Е. Поставка или подряд? // «ЭЖ - Юрист». - 2005. - № 25. - С.9.

Договор поставки и розничной-купли продажи являются видами купли-продажи, различное правовое регулирование договоров обусловлено экономическими причинами. Розничная купля-продажа направлена на удовлетворение бытовых потребностей граждан, подразумевает экономическое неравенство участников договора, которое компенсировано преимуществами, предоставленными слабой стороне (право покупателя ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий в отсутствие чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. В конструкции поставки и розничной купли-продажи введены совершенно разные цели для каждого из договоров и определенный субъектный состав. Разумова И. Поставка или розничная - купля продажа. // «ЭЖ - Юрист». - 2006. - № 10. - С.15.

Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации товаров. Указанные отношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче партии товаров, а долгосрочные договорные связи.

Принимая во внимание, что основной сферой применения договора поставки товаров являются предпринимательские отношения, а основными субъектами этих договоров, как правило, - коммерческие организации, профессионально занимающиеся производством, закупкой и реализацией товаров, законодатель счел необходимым урегулировать отношения, формирующиеся уже на стадии преддоговорных контактов сторон по поводу заключения договора поставки.

Выделение договора поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования. Гражданское право. Учебник. Часть вторая. / Отв. ред. Суханов Е.А.. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - С.68.

Кроме того, договор поставки имеет и другие существенные отличия:

система договорных связей при поставке зачастую сложная, и поэтому поставщик не всегда собственник (производитель) поставляемого имущества, им может быть и посредник, реализующий покупателю товары с целью получения прибыли;

в договоре поставки момент заключения договора отдален во времени от момента исполнения, так как товара, подлежащего поставке, может и не быть на момент заключения договора;

договор поставки создает длительные отношения между сторонами;

исполнение договора поставки, как правило, осуществляется по частям;

в объем прав и обязанностей сторон входит не только продажа поставляемого товара, но и его доставка;

само содержание договора определяет письменную форму его заключения.

Значение договора поставки состоит в том, что он как договор купли - продажи опосредует процессы товарного обмена в обществе, в частности материально техническое обеспечение субъектов хозяйствования. Действительно, купля- продажа является универсальной юридической формой отношений обмена, позволяющей опосредовать различные его виды, а общественно экономические отношения, регулируемые договором поставки и купли - продажи, в основном тождественны: они лежат в сфере товарного обращения и представляют собой куплю - продажу в ее экономическом значении.

Итак, можно прийти к следующему выводу, что в сложившейся сфере правоотношений между хозяйствующими субъектами наибольшей популярностью среди договоров, предметом которых является передача имущества, пользуется договор поставки. Договор поставки необходимо различать от других договоров. Например, отличие рассмотренных в данном параграфе договор поставки и договор розничной - купли продажи заключается в их цели, при этом поставка явно предполагает коммерческое использование купленного товара, а розничная продажа либо не преследует этой цели вообще, либо в очень завуалированном виде.

1.2 Элементы договора поставки

Сторонами договора поставки обычно являются лица, ведущие предпринимательскую деятельность. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и граждане-предприниматели.

Поставщик - предприниматель или коммерческая организация (некоммерческая организация, которой предпринимательская деятельность разрешена уставом). Волынец В.С. Гражданское право. Конспект лекций. - Ростов-на-Дону.: «Феникс»,2005. - С. 22.

Покупателями в договоре поставки, в принципе, могут быть любые лица (за исключением гражданина, приобретающего товары для бытовых нужд), однако чаще всего -- это предприниматели (индивидуальные и коллективные). Государство также может выступать покупателем по договору поставки (например, приобретая товары в государственный резерв), что чаще всего оформляется государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд.

Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, срок исполнения обязательства, цена. Иные условия - ассортимент товара, его качество товара, комплектность товара, порядок оплаты товара, тара товара, а также иные условия по усмотрению сторон с учетом их интересов и действующих правовых норм. Гражданское право: Учебник. / Отв. ред. Фоков А.П.. - М.: Кнорус, 2007. - С.366.

Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из оборота вещи. В большинстве случаев они определяются родовыми признаками, однако закон не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей. На момент заключения договора поставщик, как правило, еще не располагает товарами для поставки.

Статья 506 ГК РФ ограничивает предмет договора поставки товарами, которые производятся или закупаются поставщиком. Этому ограничению не стоит придавать большого значения. Ведь право собственности на товары может приобретаться и многими другими способами (в результате переработки, правопреемства при реорганизации юридических лиц и др.). Кроме того, поставщиком может выступать лицо, не обладающее правом собственности (или другим вещным правом) на товары, например комиссионер (в консигнационной торговле). Таким образом, производимые или закупаемые поставщиком товары не исчерпывают предмета договора.

Продажа таких вещей, как недвижимость (в том числе предприятие), сельскохозяйственная продукция, энергия и энергоносители, оформляется не договором поставки, а другими разновидностями договора купли-продажи.

Имущественные права и другие объекты гражданских прав предметом поставки выступать не могут.

Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Цена договора обычно согласуется его сторонами.

Структура договорных связей может быть как простая (возникает в случаях, когда договор заключается непосредственно между производителями товара и его потребителями), так и сложная (предполагает наличие между производителем и потребителем каких-либо посреднических звеньев).

Договорная цена корректируется также и скидками с цены, среди которых чаще всего используются такие формы:

скидки за платеж наличными, под которыми понимают уменьшение цены для покупателя, если он оперативно оплачивает счета (при отсутствии, естественно, в договоре условия о предоплате).

скидка на количество, т.е. скидка, предоставляемая покупателю при приобретении им более одной единицы товара (партии товара), если цена устанавливается за единицу товара (партию товара). К примеру, если покупатель заказывает два (а не один) электромотора, то он может получить скидку с цены в размере 1 %. При заказе партии моторов в количестве 30 штук скидка может составить 30 %. Бусыгин А.В. Предпринимательство. - М.: Инфра-М, 2007. - С.446.

Цена должна быть зафиксирована в договоре цифрами (в виде количества соответствующих денежных единиц).

Цены на отдельные виды товаров (например, продукцию оборонного назначения или алкоголь) устанавливаются и регулируются государством.

Отсутствие сведений о цене может привести к признанию договора недействительным.

Цена определяется сторонами на момент заключения договора. Предварительное согласование цены можно проводить как в устной форме, так и с помощью средств связи. Таким образом, согласование цены происходит до заключения договора и при необходимости может быть оформлено в письменном виде.

Необходимо отметить, что цена зависит от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т.д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой.

Договорная цена может быть трех видов: фиксированной, скользящей и с последующей фиксацией.

Если стороны договорились о применении твердой фиксированной цены и определили ее конкретную цифру, то она не подлежит изменению при оплате. И в дальнейшем, при возникновении конфликтов, арбитражный суд должен отказать в удовлетворении требований одной из сторон об увеличении или уменьшении цены, установленной договором Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.12.93 г. Бюллетень Верховного суда Российской Федерации. - 1994. - № 1.. В соответствии с законодательством изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон. В условиях инфляции применение фиксированной цены может быть выгодно только покупателю. И в абсолютно невыгодных условиях оказывается поставщик, особенно при длительном сроке действия договора. А удобная для поставщика предварительная оплата продукции не всегда устраивает покупателя.

В случае использования скользящей цены в договоре стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими в момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену в момент заключения договора трудно. И тогда стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник определения цены (или несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена. Если время исполнения договора поставок продукции превышает один год, то скользящая цена определяется в момент исполнения договора путем пересмотра договорной цены. При этом учитываются изменения в издержках производства, имевших место за истекший период с момента заключения договора.

Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией, то конкретная цифра в тексте договора может не указываться (это единственный случай для возмездного договора). Между тем в договоре следует подробно описать способы ее определения, а также те конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты. Необходимо учитывать, что в договоре должны быть отражены как общая по договору цена, так и цена за единицу продукции. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. - М.: Русская Деловая Литература, 2001. - С.318

Срок является существенным условием договора поставки, как следует из его определения. Срок (или сроки) исполнения договора определяется его сторонами, государство редко вмешивается в регулирование этого условия.

Предприниматель при подготовке договора может применять следующие формулировки этого условия.

1. Товар поставляется немедленно. В условиях России нет пока еще общепринятого толкования «немедленной или срочной поставки товара». Поэтому при использовании такой формулировки стороны обычно указывают: «Под немедленной поставкой стороны понимают поставку товара в течение семи дней со дня подписания договора».

2. Срок поставки - не позднее … (например, 30 апреля 2007 года). При такой формулировке товар может быть поставлен в любой день до даты, указанной в данном условии, включая и эту дату (т.е. 30 апреля - в нашем примере - товар также может быть поставлен, и это не будет считаться нарушением договорных обязательств).

3. Товар поставляется в … (например, в августе 2007 г. или в третьем квартале 2007 г.).

4. Может применяться точная календарная дата, например: «…Товар поставляется 10 числа каждого четного месяца на протяжении всего 2007 г., начиная с февраля месяца» или «…Товар должен быть, поставлен 15 мая 2007 г.».

Такое условие в хозяйственной практике России применяется редко и не имеет общепринятого толкования. Бусыгин А.В. Предпринимательство. - М.: Инфра-М, 2007. - С. 446.

Форма и порядок заключения договора поставки урегулированы ГК РФ с учетом отмеченных особенностей этого обязательства. В большинстве случаев договор поставки заключается в письменной форме. Если же его сторонами являются два гражданина-предпринимателя, а общая стоимость поставляемых товаров не превышает 10 МРОТ, он может облекаться и в устную форму.

Форма договора - простая письменная. Письменная форма договора помимо самого текста предусматривает специфический набор документов, прилагаемых к нему и сопровождающих перемещение товара. Это спецификации, в которых конкретизируются ассортимент и количество товара, а также протокол согласования цен, график поставки товаров (декадный, суточный), отгрузочная разнарядка, товарно-транспортная накладная и др. Гражданское право: Учебник. / Отв. ред. Фоков А.П.. - М.: Кнорус, 2007. - С.365.

Порядок заключения договора. Необходимость, с одной стороны, формализовать процедуру заключения договора, а с другой, обеспечить устойчивость хозяйственного оборота привела к появлению правовой нормы, регулирующей процедуру заключения договора поставки, которая, однако, не является новой для нашего законодательства. Ранее аналогичные положения содержались в ряде подзаконных актов, регулировавших поставку отдельных видов товаров, и носили гораздо более детальный характер. Смысл правила, установленного ст. 507 ГК РФ, сводится к следующему. Оферент, получивший на свое предложение о заключении договора не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней с даты получения последней принять меры по согласованию соответствующих условий договора с партнером либо уведомить его об отказе от заключения договора на новых условиях. Эта норма вполне согласуется с правилами деловой этики. Если же первоначальный оферент не выполнил данной обязанности (т. е. не согласовал окончательных условий договора и не уведомил партнера об отказе от договора), он должен возместить причиненные убытки. Этот случай, именуемый culpa in contrahendo (дословно: вина в процессе переговоров), является примером внедоговорного обязательства по возмещению вреда. Гражданское право: Учебник. Часть вторая. / Отв. ред. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. - М.: Проспект, 2004.- С. 23.

При отсутствии условия о сроке или сроках в тексте договора должны применяться диспозитивные нормы, позволяющие определить срок исполнения обязательства, не содержащего условия о дате его исполнения. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.

Сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет определенные неблагоприятные последствия: на нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении тридцатидневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 октября 1997 года № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки».

Момент заключения и момент исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 октября 1997 года № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки».

Глава 2. Содержание договора поставки

2.1 Содержание договора поставки

Содержанием обязательства поставки являются права и обязанности поставщика и покупателя. Учитывая, что права и обязанности корреспондируют друг другу, т. е. обязанности одного лица что-то сделать всегда соответствует право другого лица требовать совершения этого действия.

Обязанности продавца заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте (комплектности), установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и (или) таре.

Принадлежность - вещь, обслуживающая главную вещь, не связанная с ней конструктивно. Документы (техпаспорта, инструкции по эксплуатации, руководства по сборке и т.п.) определяются законодательством или договором.

Ассортимент - объединение однородных товаров, имеющих различия по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам, в определенном соотношении.

Комплектность товара - наличие в нем всех необходимых составных частей. В отличие от принадлежностей, составные части конструктивно связаны друг с другом.

Комплект - произвольное объединение в одну группу разнородных товаров, функционально и конструктивно не связанных друг с другом. Основное требование к комплекту - он должен вручаться весь одновременно. Волынец В.С. Гражданское право. Особенная часть. Конспект лекций. - Ростов-на-Дону.: «Феникс»,2005. - С. 9.

Определение качества по описанию (в отношении сложных промышленных товаров - по спецификации) означает, что товар должен соответствовать все параметрам, эксплуатационным характеристикам, зафиксированным в его описании. Часто описание товара включает и чертежи, принципиальные схемы устройства товара, его изображения.

Товар сдается и принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму сдачи-приемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие формулируется примерно таким образом: «Товар считается поставленным с момента подписания покупателем акта сдачи-приемки». Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству -- в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца.

Какие правила приемки поставленной продукции будут выбраны покупателем и поставщиком, зависит от многих факторов.

В первую очередь проверка качественных характеристик и количества товара зависит от его вида.

Например, метраж ткани определяется на специальном промерочном столе; количество плодоовощной продукции на поверенных и клейменных весах. При приемке станков проверяется их работоспособность, швейных изделий - определяется артикул, модель, тип ткани.

Во-вторых, сроки и способы приемки товара определяются технической оснащенностью службы входного контроля покупателя и квалификацией ее работников.

Порядок приемки товаров по количеству может определяться в договоре путем включения в него определенных условий, например, изложенного содержания.

Приемка товаров по количеству производится по маркировке, транспортным и сопроводительным документам отправителя в следующем порядке:

по количеству тарных мест в момент получения товаров от Поставщика при доставке продукции Поставщиком или выборке Покупателем, либо в момент вскрытия опломбированных или разгрузки неопломбированных транспортных средств при доставке органом транспорта;

по количеству единиц в каждом тарном месте при вскрытии упаковки на складе Покупателя.

В момент передачи Поставщиком или органом транспорта по количеству единиц в каждом тарном месте принимаются товары:

переданные (поступившие) без упаковки или тары,

в открытой упаковке или таре, либо в поврежденной упаковке или таре.

Отсутствие транспортных и сопроводительных документов не приостанавливает приемку товаров".

Для обеспечения надлежащей приемки продукции при формировании условий договоров в его тексте, приложениях к нему или спецификациях на поставляемый товар целесообразно четко указать, каким ГОСТам, ОСТам, СП должны соответствовать качество и комплектность товара. Семенова Е. Товар доставлен - принимайте! // «ЭЖ - Юрист». - 2005. № 44. - С.20.