Акционерные правоотношения и проблемы разрешения корпоративных конфликтов

1.3 Осуществление и защита прав акционеров в контексте проблем корпоративных конфликтов.

1. Понятие корпоративного конфликта и основные формы их проявления.

Термин «корпоративные конфликты» получает в современной России все большее распространение. Деловая пресса пестрит сообщениями об акционерных войнах, агрессивных поглощениях, оспариваниях результатов общих собраний акционеров, шантаже эмитентов со стороны миноритарных акционеров, умышленных банкротствах и т. д. Подчас корпоративные конфликты принимают самые уродливые формы: силовой захват предприятий, личные угрозы акционерам и менеджерам, уголовные иски. Очень часто корпоративный конфликт сопровождается нарушением норм и требований российского законодательства и практически всегда -- нарушением или ущемлением прав той или иной группы акционеров.

Мировой опыт показывает, что корпоративные конфликты являются неизбежным злом. Однако лавинообразное нарастание их количества в России в последние годы заставляет серьезно задуматься о причинах их возникновения и способах преодоления.

Что же такое корпоративные конфликты? В чем причина их возникновения? В каких формах они проявляются? Как не допускать возникновения конфликтов, а если таковой случился -- как максимально безболезненно для акционерного общества и его акционеров такой конфликт погасить? Авторы настоящей книги, будучи не теоретиками, а практикующими специалистами государственных органов и консалтинговых фирм, постарались ответить на некоторые из приведенных вопросов.

Итак, что же такое «корпоративный конфликт»? А что такое «конфликт» вообще? Толковый словарь русского языка Ожегова и Шведовой дает следующее определение конфликта: «столкновение, серьезное разногласие, спор»; корпоративный -- «узкогрупповой, замкнутый пределами корпорации».

Под корпоративным же конфликтом, как нам представляется, следует понимать разногласия и споры, возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджментом общества, инвестором (потенциальным акционером) и обществом, которые приводят или могут привести к одному из следующих последствий:

* нарушение норм действующего законодательства, устава или внутренних документов общества, прав акционера или группы акционеров;

* иски к обществу, его органам управления или по существу принимаемых ими решений;

* досрочное прекращение полномочий действующих органов управления;

* существенные изменения в составе акционеров.

Таким образом, участниками корпоративного конфликта (или, по крайней мере, одной из сторон конфликта) всегда являются акционеры, менеджмент или само акционерное общество как юридическое лицо. Внешние инвесторы, как правило, вступают в корпоративный конфликт, становясь акционерами. В отдельных случаях участником конфликта становится государство или властные территориальные структуры.

В основе подавляющей массы корпоративных конфликтов лежат экономические интересы его участников. Ряд конфликтов с участием государства (например -- по поводу доли участия иностранного капитала в российских компаниях -- монополистах или предприятиях оборонного профиля) связан с проблемами экономической безопасности страны. Причиной некоторых конфликтов являются противоречия действующего законодательства.

Анализ сущности, содержания и скрытых целей корпоративных конфликтов последних лет позволяет классифицировать их по нескольким типам.

Первая группа конфликтов связана с нарушением норм законодательства. Конфликты, связанные с неумышленным нарушением норм и процедур корпоративного права, воспринимаемым акционерами как посягательство на их интересы. Неумышленные нарушения законодательства -- отнюдь не второстепенный вопрос. Последствия «незнания» могут быть самыми катастрофическими: от штрафных санкций со стороны контролирующих органов до многомиллионных исков по хозяйственным сделкам; от признания недействительными полномочий органов управления и генерального директора предприятия до полной потери бизнеса. Именно поэтому в настоящей книге мы сочли возможным напомнить читателю об основных положениях корпоративного права и о типовых ошибках, допускаемых акционерными обществами.

Вторая группа конфликтов связана с недружественными поглощениями. Конфликты, возникающие в процессе попытки группы акционеров (стороннего инвестора) установить контроль над предприятием. В статистическом отношении данный тип конфликтов является лидирующим. Более подробно об этом типе конфликтов разговор пойдет в главах, посвященных проблемам поглощений и банкротств.

Нередки конфликты по поводу дивидендов. Конфликты между крупными и мелкими акционерами по поводу использования прибыли предприятия. Российская действительность такова, что крупный акционер часто извлекает доход от подконтрольного предприятия не через дивиденд, а через участие в финансовых потоках. Классический пример из практики. Группа крупных акционеров обеспечивает принятие решения о назначении подконтрольного им генерального директора предприятия, производящего пользующуюся спросом пищевую продукцию, и одновременно учреждает новое юридическое лицо: торговый дом. Предприятие всю выпускаемую продукцию продает торговому дому по иенам, близким к себестоимости. Торговый дом, в свою очередь, продает продукцию магазинам по реальным оптовым ценам, существенно превышающим себестоимость ее производства. Вся прибыль остается в торговом доме (т.е. в распоряжении мажоритарных акционеров). Акционерное общество работает с убыточным балансом. В связи с отсутствием прибыли дивиденд акционерам не выплачивается. О дивидендной политике акционерных обществ мы также поговорим ниже.

Большая доля конфликтов именуется конфликтами с менеджерами. Конфликты между акционерами и менеджерами акционерного общества по поводу эффективности управления компанией и добросовестности действий менеджеров. Правда, здесь следует отметить, что менеджеры российских предприятий, как правило, являются и их крупными акционерами, а существо конфликтов сводится к рассмотренным выше случаям.

Выделяют следующую группу конфликтов, связанных с конкуренцией. Конфликты, направленные на подрыв финансового состояния и конкурентоспособности акционерного общества. В настоящее время в практике встречаются довольно редко. Чаще всего выражаются в попытке поглощения акционерного общества или возбуждения в отношении него процедуры банкротства.

Нередко противная сторона прибегает к практике корпоративного шантажа. Фиксируются также конфликты с участием миноритарных акционеров, направленные на побуждение акционерного общества или его крупных акционеров выкупить у миноритариев принадлежащие им пакеты акций по цене, превышающей их рыночную стоимость, или выплатить отступного для прекращения конфликта. Данный тип конфликтов становится все более распространенным. В его основе лежат разнообразные схемы корпоративного шантажа.

Проблема корпоративного шантажа (сейчас стало модным использовать иностранный термин «greenmail») часто поднимается на страницах деловой российской прессы Статьи Д. Бутрина в журнале «Деньги» в январе 2001 г.; С. Новолодской в «Ведомостях» в сентябре 2001 г.; Ф. Сваровского в «Ведомостях» в июне 2002 г. и др.. Пресса описывает различные приемы, используемые шантажистами: от публичной критики менеджмента компании до возбуждении судебного преследования ее руководителей с обвинениями в мошеннических действиях или нарушении законов. Распространенным стало проведение альтернативных собраний акционеров с формированием второго совета директоров, второго генерального директора. Двоевластие открывает широкие перспективы для корпоративного шантажа.

Классической стала следующая схема корпоративного шантажа:

-- миноритарный акционер возбуждает иск в отношении акций крупного владельца (повод здесь не существенен: это может быть и признание недействительной сделки по приобретению акций, и имущественный иск), требуя применить в качестве меры обеспечения иска не только арест акций, но и запрет «жертве» участвовать в работе общих собраний акционеров;

-- после этого проводится общее собрание акционеров, где у нападающей стороны уже большинство голосов, избирается новый состав совета директоров и новый генеральный директор;

-- новое руководство быстро распродает активы акционерного общества;

-- первоначальный иск рассыпается, однако имущества уже нет и вернуть его достаточно трудно.

В специальной литературе описаны и иные схемы корпоративного шантажа.

Любопытной представляется тактика взятия измором. Мелкий акционер засыпает общество требованиями о проведении внеочередных общих собраний акционеров. Акций нападающего не хватит для принятия необходимого решения, расчет здесь на процедурные ошибки со стороны эмитента или крупного акционера, зацепившись за которые можно достигнуть желаемого результата. Из этой же серии бесконечные требования акционера о проведении внеочередных аудиторских проверок, о предоставлении различной информации о хозяйственной деятельности общества и составе акционеров, иски и жалобы в ФКЦБ по процедурным вопросам и т. д.

Довольно популярными являются судебные иски, связанные с оспариванием тех или иных этапов приватизации, а также обжалованием решений о выпуске ценных бумаг. Основная цель -- изменить соотношение сил в акционерном обществе.

В практике имеют место и вооруженные захваты предприятий, и применение мер административного давления на менеджмент, и блокирование судом по требованию акционеров производственной деятельности предприятий. Так, широкую известность получила история о том, как миноритарный акционер «Лукойла» в судебном порядке на три дня заблокировал осуществление экспорта нефти компании.

К сожалению, в развитии данной практики существенную роль имеют противоречия в законодательстве. Это порождает конфликты, связанные с противоречиями и несовершенством действующего законодательства. В конфликты данного типа часто оказываются втянутыми органы государственного управления.

Рассмотрим несколько примеров. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» не устанавливает максимальный срок, в течение которого акционерное общество обязано зарегистрировать выпуск ценных бумаг. В то же время сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован в установленном законом порядке, являются ничтожными. В результате, имеются случаи, когда инвестор, приобретая акции акционерного общества, созданного еще в начале 1990-х годов, в скором времени узнает, что он приобрел «воздух» и не может пользоваться законными правами акционера. В то время как эмитент в собственных интересах или интересах кого-либо из «старых» акционеров сознательно уклоняется от регистрации выпуска ценных бумаг.

В равной степени законодательством не урегулирован вопрос о действиях по аннулированию акций ликвидируемых акционерных обществ. В результате иногда можно наблюдать поразительное явление: акции ликвидированных акционерных обществ продолжают обращаться на рынке.

Нет четкого правового механизма перехода прав собственности к государству на акции, принадлежащие умершим акционерам в отсутствие наследника по закону или завещанию. Как следствие, в реестрах акционеров права собственности на акции продолжают числиться за умершими, что в ряде случаев создает проблему обеспечения кворума при проведении собрания, а также дает поле для многочисленных злоупотреблений (регистратору поступают передаточные распоряжения, «подписанные» умершим акционером, подпись которого заверяется эмитентом; умерший «голосует» на собрании и т.д.).

Отсутствует механизм разрешения конфликтов, связанных с одновременным наличием в акционерных обществах двух советов директоров, двух генеральных директоров, при возникновении двух параллельно ведущихся реестров акционеров.

Законодательством не установлена ответственность членов счетной комиссии за выполнение своих функций, в результате чего недобросовестные действия членов счетной комиссии приводят к срыву общих собраний или фальсификации их результатов.

Имеются и иные противоречия, затрудняющие полноценный гражданский оборот, порождающие явления правового нигилизма.

Кроме того, ряд статей законодательства допускает их двойное толкование. Например, статьи Федерального закона «Об акционерных обществах», регламентирующие переуступку акций в ЗАО, не определяет точно, кто и в каком порядке должен известить других акционеров о возникновении у них преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых третьему лицу. Ст. 77 того же Закона позволяет сделать косвенный вывод о необходимости привлечения независимого оценщика для определения цены размещения акций практически при любой эмиссии, в то время как «Стандарты эмиссии» такого требования не содержат и т. д. Возможность двойственного трактования норм законодательства -- серьезная предпосылка для возникновения корпоративных конфликтов.

Иногда в прессе можно встретить мнение, что корпоративные конфликты полезны, что они играют роль естественного отбора: выживает более грамотный руководитель, сохраняет свои позиции в бизнесе более энергичный предприниматель. С этим тезисом нельзя согласиться. Уже сегодня корпоративные конфликты отрывают у менеджмента объекта нападения массу средств и времени. Как правило, в период акционерных войн ухудшается экономическое состояние предприятий. Мелкие акционеры подвергаются массированному воздействию (в лучшем случае -- психологическому). Практически всегда на фоне конфликта происходят массовые нарушения прав и интересов иных акционеров, не участвующих в конфликтах. Наконец, все это вместе взятое приводит к подрыву доверия к российскому фондовому рынку.

Неразвитость российского фондового рынка является одной из причин, способствующих развитию корпоративных конфликтов, и в первую очередь -- корпоративного шантажа. Действительно, скупить контрольный пакет акций предприятия «за копейки» было бы невозможно, если бы акции такого предприятия котировались на фондовой бирже. Ликвидный рынок акций давал бы возможность акционерам легко выходить из корпоративного конфликта. Прозрачность информации о деятельности акционерного общества, необходимая для прохождения процедуры листинга, способствует повышению доверия между акционерами и менеджерами предприятий. Не случайно региональное отделение (РО) ФКЦБ в Центральном федеральном округе совместно с Правительством Москвы принимает постоянные усилия по расширению числа акционерных обществ, акции которых котируются на фондовых биржах, хотя бы и в индикативном порядке.

В ходе корпоративного конфликта его участники достаточно часто прибегают к использованию методов борьбы, не совместимых с действующим законодательством.

Своеобразным «зеркалом» корпоративных конфликтов, а также не слишком чистоплотных приемов, используемых враждующими сторонами, являются обращения и жалобы акционеров, поступающие в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг и ее региональные отделения. Рассмотрим статистику. Так, в первом полугодии 2002 г. в региональное отделение ФКЦБ России, (ныне ФСФР РФ), в Центральном административном округе поступили жалобы и заявления, содержащие информацию о 190 случаях нарушения норм и требований действующего законодательства. Проведенные проверки подтвердили обоснованность жалоб в 119 случаях, что составляет 63 % от общего количества обращений.

Соотношение заявленных и подтвержденных проверками нарушений, а также наблюдаемая тенденция увеличения разрыва между ними в последние годы позволяет прийти к нехитрому выводу. Жалобы в ФСФР сами по себе уже являются способом борьбы в корпоративных конфликтах. К сожалению, действующее законодательство не позволяет применять какие-либо санкции к авторам необоснованных жалоб. А проверки по таким жалобам занимают много времени и отвлекают ресурсы, которые могли бы быть использованы, в том числе, в целях предотвращения корпоративных конфликтов. Введение в Кодекс РФ «Об административных правонарушениях» штрафных санкций за необоснованные жалобы с предоставлением заведомо не достоверной, не полной или тенденциозно подобранной информации способствовало бы снижению количества таких обращений.

В этих же целях региональное отделение изучает возможность опубликования информации о лицах, обращающихся в ФСФР с необоснованными жалобами.

Среди нарушений при ведении реестра наиболее часто встречаются следующие: отсутствие реестра вообще; несоблюдение технологии ведения реестра, установленной нормативными актами ФКЦБ РФ. Были выявлены случаев необоснованного отказа или уклонения реестродержателя от внесения записей в реестр, что является грубейшим нарушением прав акционеров. В некоторых случаях у реестродержателя не оказывается документов, являющихся основаниями для проведения операций в реестре. Имел место отказ в выдаче акционеру выписки из реестра.

Рассматриваемая статистика свидетельствует, что процедуры ведения реестров (точнее говоря, нарушения установленных процедур) активно используются в качестве инструмента борьбы при корпоративных конфликтах. Справедливости ради следует отметить, что основной объем правонарушений в этой области приходится на эмитентов, ведущих свои реестры самостоятельно. Очевидно, именно этими обстоятельствами вызваны 4 выявленных случая уклонения эмитентов от передачи ведения реестра специализированному регистратору, несмотря на большое количество акционеров. Но и профессиональные лицензированные регистраторы также допускают нарушения.

Не меньшее количество выявленных нарушений связано с процедурами раскрытия акционерными обществами информации о своей деятельности. Подавляющее число, около двух третей, выявленных нарушений связано с отказом акционерных обществ предоставлять информацию и копии документов по требованиям акционеров в объеме, предусмотренном ст. 91 Федерального закона «Об акционерных обществах». Выявлены случаи нарушений требований законодательства о предоставлении акционерными обществами отчетности о своих аффилированных лицах и такое же количество случаев уклонения акционерных обществ от предоставления обязательной ежеквартальной отчетности. В некоторых случаях были подтверждены факты предоставления эмитентами недостоверной информации. Выявлены случаи завышения платы, взимаемой владельцем информации за ее предоставление акционерам.

Что касается общих собраний акционеров, то наиболее часто нарушаются установленные законодательством процедуры по их подготовке и проведению: сроки рассмотрения предложений акционеров в повестку дня или требований о проведении внеочередного собрания, сроки рассылки сообщений о предстоящем собрании, способы уведомления акционеров. Нередко крупные акционерные общества не соблюдают требование законодательства об обязательной рассылке бюллетеней для голосования. Выявлены случаи, когда акционерное общество вообще не проводило годовые общие собрания. Данный тип нарушений может повлечь далеко идущие последствия, в том числе признание недействительными решений, принимаемых общими собраниями.

Также существенные последствия для акционерных обществ влекут за собой нарушения, связанные с их эмиссионной деятельностью Здесь не рассматриваются нарушения, выявленные при регистрации решений о выпуске ценных бумаг и отчетов об их размещении.

. По-прежнему выявляются случаи размещения и обращения незарегистрированных выпусков ценных бумаг. Нарушается порядок принятия решений о выпуске, иногда нарушаются установленные этими решениями сроки и процедуры размещения.

Что касается обращения ценных бумаг, то в основном зафиксированы нарушения, допускаемые профессиональными участниками фондового рынка. Например, выявлены случая нарушения порядка маржинальной торговли. Имели место факты использования денежных средств и ценных бумаг клиентов без соответствующих поручений.

Среди иных выявленных нарушений обращают на себя внимание случаи нарушения порядка и сроков выплаты дивидендов, нарушения установленного законодательством порядка принятия решений при совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, превышение полномочий исполнительными органами или советами директоров акционерного общества.

Региональное отделение ФСФР не является простым регистратором фактов нарушения законодательства. Оно проводит большую работу, как по пресечению выявленных нарушений, так и по недопущению их впредь. Для этого оно обладает достаточным объемом полномочий и средств воздействия.

В первую очередь речь идет о праве ФСФР издавать предписания об устранении выявленных нарушений, обязательные для исполнения акционерными обществами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Другим немаловажным инструментом воздействия является право ФСФР РФ накладывать финансовые штрафные санкции на юридические лица, их руководителей и граждан. Перечень таких правонарушений в области рынка ценных бумаг, размер санкций и порядок их применения определяется вступившим в силу с 1 июля 2002 г. Кодексом Российской Федерации «Об административных правонарушениях». В частности, к административным правонарушениям в области рынка ценных бумаг Кодекс относит:

* нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг;

* совершение профессиональными участниками рынка ценных бумаг сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован;

* непредставление эмитентом или профессиональным участником рынка ценных бумаг инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации либо представление недостоверной информации;

* воспрепятствование эмитентом или регистратором осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом;

* использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам;

* незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, либо внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений по вине держателя реестра, либо нарушение сроков выдачи выписки из системы, ведения реестра владельцев ценных бумаг, а равно невыполнение или ненадлежащее выполнение держателем реестра иных законных требований владельца ценных бумаг или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг;

* уклонение от передачи или нарушение срока передачи регистратору информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, в случаях, установленных законодательством, и некоторые др.

Размер штрафа за эти нарушения, в зависимости от их вида, колеблется от 20 до 50 МРОТ на должностное лицо и от 100 до 500 МРОТ на юридическое лицо. Кроме административных штрафов Кодекс предусматривает возможность применения и иных видов наказаний, в том числе таких, как предупреждение и дисквалификация руководителей.

Среди иных методов воздействия на нарушителей в распоряжении ФСФР -- приостановление или отзыв лицензий у профессиональных участников рынка ценных бумаг; приостановление или отзыв квалификационных аттестатов у сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг; отказ в регистрации выпусков ценных бумаг и отчетов об их размещении; признание в установленном порядке ранее зарегистрированных выпусков ценных бумаг не состоявшимися или не действительными; возбуждение судебных исков, в том числе исков о принудительной ликвидации акционерных обществ и т. д. И эти инструменты активно используются. Одновременно Федеральная служба наделена правом издавать нормативные акты, регламентирующие отдельные процедуры корпоративного управления, разъяснять положения действующего законодательства. Комиссия проводит большую разъяснительную работу, направленную на профилактику правонарушений на рынке ценных бумаг. Проводятся семинары и конференции. Предоставляются разъяснения норм и требований законодательства по письменным запросам. Работает консультационный пункт по вопросам оформления документов, необходимых для регистрации выпусков ценных бумаг. Систематически публикуются статьи по вопросам корпоративного права и рынка ценных бумаг. Поддерживается сайт в Интернете, на котором в том числе содержатся рекомендации о порядке подготовки решений о выпуске ценных бумаг, ежеквартальных отчетов эмитентов, иная справочная информация.

Как субъекты акционерного правоотношения, акционеры имеют определенные субъективные права, в том числе имущественные права. Имущественные права опосредуют имущественное (материальное) участие акционеров в деятельности акционерного общества. Они являются основными и определяющими в содержании акционерного правоотношения, поскольку значение личного элемента участника общества обычно невелико. Среди имущественных прав акционеров можно назвать следующие: право на дивиденд; право преимущественной покупки акций, выпускаемых обществом дополнительно; право требовать от акционерного общества выкупа акций, принадлежащих акционерам; наконец, право на ликвидационную квоту.

Как уже отмечалось, акционерное общество - это прежде всего объединение капиталов, посредством которого происходит и объединение конкретных лиц. Возможность осуществления личных прав мелких держателей , может быть сведена к минимуму крупными акционерами. Сам акционер может отказаться от их осуществления, не посещая общие собрания акционеров.

Что касается имущественных прав, то ограничить возможность их осуществления гораздо сложнее, поскольку они максимально абстрагируются от их конкретных носителей. Например, в п. 11 Положения «О порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям» записано, что правом на дивиденд обладают акции, хотя очевидно, что иметь это право могут только физические или юридические лица, являющиеся акционерами, но никак не ценные бумаги, способные лишь удостоверить его.

Наиболее значимым из имущественных прав акционера является право на дивиденд. Право на дивиденд, как было сказано выше, может быть корпоративным (членским) и кредиторским (обязательственным). Корпоративное право появляется в момент возникновения акционерного правоотношения и представляет собой установленную законом возможность получения части прибыли от деятельности акционерного общества. Получение прибыли обществом не связывается с каким-либо конкретным периодом его деятельности. Корпоративное право на дивиденд дает управомоченному лицу возможность участия в распределении прибыли за весь период существования акционерного правоотношения. Оно бессрочно и прекращается с выходом лица из членов акционерного общества. Право на дивиденд в данном случае не может предоставлять владельцу обыкновенных акций возможность требовать от акционерного общества выплаты конкретной суммы дивидендов по итогам его деятельности, в силу того что неизвестной является не только эта сумма, но даже и форма распределения прибыли. Именно поэтому выплата дивидендов по простым акциям не признается конкретным обязательством общества перед акционерами (п. 4 Положения «О порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям»). Обязательственным право на дивиденд становится только тогда, когда четко определяется предмет и сроки исполнения обязательства. Юридическим фактом, влекущим возникновения кредиторского права на дивиденд, является решение соответствующих органов управления акционерного общества о выплате дивидендов.

Общество вправе принять решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов. Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. (п.3. ст.42 Закона об АО)

Если акционерное общество не выполняет свою обязанность по выплате дивидендов в установленные сроки, то у акционера возникает право обращения за защитой своих нарушенных прав в суд. В случае отказа акционерного общества от выплаты объявленных дивидендов оно должно быть признано неплатежеспособным и ликвидировано в установленном порядке.

В связи с изложенным может возникнуть вопрос, существует ли вообще у акционера право на дивиденд до принятия решения о его выплате? Представляется, что ответ может быть только утвердительным. Право на дивиденд существует и до объявления дивидендов, но как право особого рода- членское право, которое, как было показано в первой главе настоящей работы, нельзя отнести ни к вещным, ни к обязательственным правам. Только потому, что акционер имеет корпоративное право на дивиденд, впоследствии он может приобрести и одноименное обязательственное право. Органы управления общества принимают решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям не из-за альтруистических соображений, а в силу того, что владельцы данных ценных бумаг обладают правом участия в распределении прибыли акционерного общества.

Неназначение к выплате дивидендов по обыкновенным акциям рассматривается скорее как исключение, чем правило.

Таким образом, кредиторское право на дивиденд производно от корпоративного права на дивиденд. Как и всякое право, членское право на часть прибыли от деятельности общества в случае его нарушения подлежит защите.

Если в течение длительного времени, несмотря на наличие прибыли от деятельности общества, его органы не принимают решения о выплате дивидендов, акционеры могут обратиться в суд за защитой своих прав.

Доход может выплачиваться в различных формах. Дивиденды в форме денежных выплат - наиболее часто встречающееся явление. Дивиденды могут выплачиваться также в виде предоставления какой-либо продукции или оказания услуг, так называемые товарные дивиденды. Возможна выплата дивидендов путем передачи акционерам дополнительных акций общества.

Подобная форма распределения прибыли акционерного общества неоднократно подвергалась убедительной критике. Дело в том, что, получая дополнительные акции взамен денежных средств, акционер реально не получает причитающегося ему дохода. При выплате дивиденда в форме акций чистая прибыль остается нераспределенной и причисляется к собственному капиталу акционерного общества, который уже представлен акциями, находящимися у членов общества. Доли в уставном капитале при этом не меняются, просто они представляются большим количество акций.

В зависимости от способа определения величины дивиденда различают фиксированный, долевой, партнерский и комбинированный дивиденд. Фиксированный дивиденд устанавливается в процентном соотношении с номинальной стоимостью акции и указывается в ней. Основным недостатком данного вида дивиденда является отсутствие зависимости между его размером и величиной чистой прибыли акционерного общества. Более динамичным в этом смысле является долевой дивиденд, устанавливаемый в виде процента от чистой прибыли, получаемой обществом. Партнерский дивиденд определяется в уставе и, как правило, не имеет конкретного числового выражения.

Наконец, в зависимости от срока выплаты дивиденда различают промежуточный и окончательный дивиденд.

Органы управления общества, рассматривая вопрос о назначении дивидендов к выплате, обязаны соблюдать установленные законом ограничения на выплату дивидендов. Они закреплены в ст. 43 Закона об АО. Например, общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 76 настоящего Федерального закона; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

Акционерный закон устанавливает также требование соблюдения очередности выплаты дивидендов по привилегированным акциям разных типов, которая определяется уставом. Так, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями данного типа.

Исходя из определения дивиденда, следует признать, что выплата дивидендов возможна только за счет чистой прибыли общества. Однако в периоды финансового благополучия акционерное общество может создать специальные фонды накопления, из которых при отсутствии прибыли будет происходить выплата дивидендов, в первую очередь по привилегированным акциям. Такое положение нашло отражение в п.2 ст. 42 Закона об АО.

В настоящее время в странах с системой общего права на основе прецедентов сложилась четкая система правил, регулирующих политику дивидендов.

Во-первых, признается незаконной любая выплата дивидендов за счет уменьшения уставного капитала.

Во-вторых, допускается выплата дивидендов за счет оборотного капитала акционерного общества, но только в случае отсутствия у последнего прибыли. При этом не должны нарушаться права кредиторов.

В-третьих, прибыль, полученная от добровольной переоценки имущества, находящегося на балансе акционерного общества, может быть рассмотрена как источник дивидендов в любом случае, если она превышает обязательства общества.

В-четвертых, каждый отчетный период является изолированным. В этой связи акционеры, не получившие дивиденды за предшествующий отчетный период, по общему правилу, не могут требовать их выплаты в последующем.

Доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов. Они могут быть получены за счет разницы между номинальной стоимостью акции и ее курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом или внебиржевом рынке. Акционеры, создающие общество, вправе получать так называемую учредительскую прибыль.

Извлечение стоимостной разницы акций становится возможным благодаря тому, что их биржевая цена достаточно автономна по отношению к стоимости уставного капитала акционерного общества.

Когда происходит размещение вновь выпускаемых акций по цене выше номинала, за счет разницы сумм образуется определенная прибыль, называемая учредительской. Обычно она определяется как разница между рыночной ценой акции (ценой размещения) и денежным капиталом, соответствующим сумме их номинальных цен.

Одним из элементов содержания акционерного правоотношения, точнее - входящих в его состав имущественных прав акционеров, наряду с правом на дивиденд - является право акционеров на преимущественную покупку акций, дополнительно выпускаемых обществом. Первоначально оно было закреплено за акционерами в законодательствах стран с общей системой права, а затем получило широкое распространение и в континентальном праве. Цель установления права преимущественной покупки заключалась в обеспечении постоянного состава акционеров, в создании условий для сохранения статуса кво возможностей акционеров влиять на политику общества, в недопущении перехода контрольного пакета акций сторонним лицам.

Право преимущественной покупки долгое время считалось непременным элементом статуса члена американской корпорации. Впоследствии, однако, его значение несколько упало.

Особое место среди имущественных прав акционера занимает право на ликвидационную квоту, иными словами, установленная законом возможность получения части имущества акционерного общества при его ликвидации.

Право на ликвидационную квоту может быть осуществлено только тогда, когда акционерное общество прекращает свою деятельность без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Если общество реорганизуется, то акционеры при определенных условиях могут требовать от общества выкупа принадлежащих им акций, но не вправе настаивать на получении ликвидационной квоты. Так же как и право на дивиденд, право на ликвидационную квоту существует в качестве корпоративного или членского права и в качестве кредиторского. Корпоративное право появляется в момент возникновения членского правоотношения и продолжает существовать до его прекращения. Названное корпоративное право защищается законом от нарушения. Например, если после расчетов с кредиторами у акционерного общества остается еще достаточно имущества для удовлетворения требований своих членов, а ликвидационная комиссия отказывает им в этом, то акционеры вправе обратиться за защитой своего права в суд. Кредиторское право на ликвидационную квоту возникает после утверждения общим собранием акционеров по согласию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества, ликвидационного баланса. Право требования доли в имуществе юридического лица появляется в момент определения ликвидационной комиссией на основании данных ликвидационного баланса порядка распределения имущества общества между акционерами, размера и сроков выплаты ликвидационной квоты. Другими словами, в момент определения предмета обязательства. В период осуществления ликвидационной процедуры акционерное общество еще действует как юридическое лицо, поэтому именно оно является должником в обязательстве по выплате ликвидационной квоты. На этом этапе все полномочия по управлению делами общества переходят к ликвидационной комиссии.

Ликвидационная квота выплачивается акционерам в виде денежных средств. Однако в случае их недостаточности ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений, в частности, статьями 448, 449 ГК РФ. Очередность удовлетворения требований акционеров установлена в п. 1 ст. 23 Закона об АО. Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди.

Право на ликвидационную квоту по своему характеру имеет сходство с правом на дивиденд. И в том и в другом случае акционер получает часть имущества общества. Кроме этого, члены общества, особенно держатели крупных пакетов акций, своими действиями способствуют возникновению обоих названных прав. Например, когда они голосуют на общем собрании по вопросу об утверждении конкретного размера дивиденда и о назначении его к выплате, а также по вопросу о ликвидации общества, в случае, если она осуществляется в добровольном порядке. Поэтому в литературе можно найти характеристику ликвидационной квоты как ликвидационного дивиденда. Но, несмотря на очевидное сходство, данные правомочия акционера имеют существенные отличия.

Во-первых, источником для выплаты дивидендов служит чистая прибыль, полученная акционерным обществом за определенный период его деятельности. Что касается ликвидационной квоты, то она выплачивается за счет всех имеющихся у общества средств. Ликвидируемое юридическое лицо, как правило, не имеет чистой прибыли.

Во-вторых, осуществление акционером права на дивиденд не прекращает существование акционерного правоотношения. Погашается только обязанность акционерного общества по выплате определенной части прибыли, существующая в обязательственном правоотношении, в то время как при осуществлении права на ликвидационную квоту конкретным акционером он перестает быть субъектом акционерного правоотношения. Получив долю в имуществе ликвидируемого юридического лица, он выходит из состава членов общества, поскольку при этом происходит своеобразное возвращение сделанных когда-то взносов в уставный капитал акционерного общества, являющихся основой имущественного участия акционера в деятельности организации. Таким образом, для акционера, получившего ликвидационную квоту, прекращается и акционерное правоотношение. Полностью акционерное правоотношение прекращается с завершением процедуры ликвидации юридического лица, с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Вместе с тем акционеры имеют и неимущественные права, прежде всего, право на участие в управлении акционерным обществом и право контроля за деятельностью органов управления, организационные права. Однако эти права не имеют самостоятельного значения, поскольку неотделимы от имущественных прав акционеров, при этом характер и структура первых полностью определяются последними. Как отмечает А. Эрделевский, “неимущественные права акционеров являются относительными и отчуждаемыми (с переходом права собственности на акцию к другому лицу происходит переход всех удостоверяемых акцией прав)”, что противоречит в некоторой мере природе личных неимущественных прав.

Имущественные корпоративные права опосредуют имущественное (материальное) участие акционера в деятельности общества, в то время как все иные права (право на участие в управлении делами общества, право на ознакомление с документацией общества, на получение информации о его деятельности) не имеют своим объектом материальной субстанции, а также не носят личного характера, так как отчуждаемы.

Неимущественные права опосредуют личное участие акционеров в деятельности акционерного общества. Это права особого рода. Не вызывает сомнения тот факт, что их нельзя отнести к категории имущественных прав, поскольку такие права, как право на участие в управлении акционерным обществом, на контроль за его деятельностью, право на информацию, возникают не по поводу имущественных благ. С другой стороны, они не подходят и под классическое определение личных неимущественных прав, которые неразрывно связаны с личностью управомоченного субъекта, в силу чего не могут отчуждаться иным лицам. Акционер, напротив, может передавать свои неимущественные права, например право голоса. Однако эти права осуществляются акционерами не изолированно, а только в рамках акционерного правоотношения, наряду с другими членскими правами. Поэтому передача неимущественных прав сопровождается их увязкой с имущественными правами и без этого невозможна. Так, доверительный управляющий может голосовать на общих собраниях акционеров, определяя в той или иной мере результаты голосования. Но он обязан при этом руководствоваться интересами акционера, передавшего ему соответствующие полномочия, что следует из п. 1 ст. 1012 ГК РФ. Основным интересом акционера является получение части прибыли от деятельности общества по итогам определенного периода. Если общество выпускает акции в виде обособленных документов, то доверительному управляющему передаются и сами ценные бумаги как материальные предметы, удостоверяющие комплекс прав акционера. При этом у доверительного управляющего не возникает на них права собственности.

Сказанное означает, что рассмотрение неимущественных прав акционера в отрыве от единого членского права, составной частью которого они являются, носит в значительной степени условный характер и возможно только в рамках научного анализа с целью их детального исследования.

Среди неимущественных прав акционеров особое место занимает право на участие в управлении акционерным обществом. Деятельность по управлению акционерным обществом достаточно многообразна. Само по себе управление - это процесс упорядочения, регламентации той или иной деятельности. Управлять организацией - значит определять основные направления ее развития, ставить перед ней цели и способствовать их достижению.

Процесс управления акционерным обществом может протекать в различных формах. При этом часто имеется в виду деятельность всех субъектов управления, а не только органов управления. Формы управления подразделяются на правовые и неправовые. Неправовые формы управления - это организационные действия, лишенные правового значения, и материально-технические операции. К этой категории можно отнести деятельность по организации планирования производства, осуществлению координации между структурными подразделениями акционерного общества, а также иные управленческие функции Об управленческих функциях см.: Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 242.. К правовым формам относятся действия управомоченных лиц, влекущие определенные правовые последствия, а именно: принятие правовых актов, заключение договоров; совершение иных юридически значимых действий.

Что касается высшего органа управления акционерным обществом - общего собрания акционеров, то его управленческая деятельность практически всегда имеет правовые формы. См. подробно: Ломакин, Д. В. Общее собрание акционеров // Законодательство. 2005. № 3. С. 23-30. То же самое можно сказать и об отдельно взятых акционерах, участвующих в управлении акционерным обществом.

Субъективное право участия в управлении обществом имеет сложную структуру и, подобно праву собственности, включает в себя несколько самостоятельных правомочий.

Во-первых, оно включает право требовать созыва годового собрания акционеров, если совет директоров не осуществляет его проведение в положенные уставом сроки. Кроме этого акционер или группа акционеров вправе требовать проведения внеочередного общего собрания. Для этого они должны обладать не менее чем 10 % голосующих акций общества на дату предъявления требований (п. 1 ст. 55 Закона об АО).

Во-вторых, рассматриваемое право включает возможность участия в подготовке проведения общего собрания акционеров. Следует отметить, что по отечественному законодательству данным правомочием обладают не все акционеры, а только те из них, кто обладает не менее чем 2 % голосующих акций общества. Такие лица вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию. Акционеры могут осуществить подобное право в определенный уставом срок. Однако, в соответствии с п.1 ст.53 Закона об АО, это должно быть сделано не позднее 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Если по требованию владельцев не менее чем 10 % голосующих акций проводится внеочередное собрание, то повестка последнего предлагается инициаторами созыва. Возможность рядовых акционеров участвовать в формировании повестки общего собрания ограничивается не только в российском законодательстве. Так, например, из ст. 160 Закона Франции «О торговых товариществах» следует, что включать в повестку общего собрания проекты решений по каким-либо вопросам могут лишь лица, представляющие не менее 5 % уставного капитала.

В-третьих, правом участия в управлении обществом охватывается возможность участия в общем собрании акционеров. Список акционеров, имеющих указанное право, составляется на основании данных реестра на дату, устанавливаемую советом директоров. Однако эта дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, предусмотренном п.2 ст.53 Закона об АО, - более чем за 65 дней до даты проведения общего собрания акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 51 Закона об АО).

Данное правило имеет одно исключение, касающееся голосования бюллетенями. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 51 цитируемого Закона, при участии в определении кворума и голосовании бюллетеней, дата составления списка акционеров устанавливается не менее чем за сорок пять дней до даты проведения общего собрания. Изменения в составленный список могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении.

В-четвертых, рассматриваемое право включает право голоса. Согласно п.2 ст.31 Закона об АО, владельцы обыкновенных акций имеют право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. По общему правилу одна обыкновенная акция предоставляет своему владельцу один голос. В Англии существовал иной подход. Считалось традиционным голосовать на общем собрании путем поднятия руки. При этом каждый акционер, независимо от количества принадлежащих ему акций, имел право на один голос. Данный принцип общего права действует в настоящее время только в том случае, если внутренний регламент акционерного общества не предусматривает иного положения. В подавляющем большинстве внутренние регламенты закрепляют классическое правило романо-германской системы: одна акция - один голос. Акция может предоставлять своему владельцу и больше одного голоса. Такие акции, названные многоголосыми, получили наибольшее распространение в США.

Но даже обычная акция, дающая право одного голоса, в некоторых случаях может предоставлять большее количество голосов. Речь, в частности, идет о кумулятивном голосовании при выборе членов совета директоров акционерного общества. В России процедура кумулятивного голосования обязательна при выборе членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз. 1 п. 4 ст. 66 Закона об АО). Сущность подобного голосования заключается в том, что при кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (абз. 2 п. 4 ст. 66 Закона об АО).

Процедура кумулятивного голосования была заимствована отечественным законодателем из акционерных законов американских штатов. Впервые она была введена в 1870 году в штате Иллинойс по аналогии с пропорциональным представительством различных групп на политической сцене Америки. Кумулятивное голосование традиционно рассматривается как один из способов защиты прав мелких акционеров. Оно позволяет им провести в состав совета директоров своего представителя, который сможет отстаивать интересы выдвинувшей его группы. Конечно, подавляющее большинство мест в совете директоров получают обычно владельцы крупных пакетов акций, и представитель рядового меньшинства не может им реально противостоять. Однако он имеет возможность посещать заседания совета директоров, что позволяет быть в курсе рассматриваемых там вопросов. Представитель меньшинства обладает всей полнотой информации о деятельности совета директоров. Данный факт в значительной степени уменьшает возможность злоупотребления со стороны остальных директоров, представляющих крупный капитал.

Акционер может голосовать на общих собраниях путем поднятия руки. Однако такой способ голосования возможен лишь в небольших акционерных обществах, в которых акционеры хорошо знают друг друга и осведомлены о количестве акций, которыми владеют пришедшие на собрание члены общества. Поэтому в п.1 ст.60 Закона об АО зафиксировано правило, согласно которому голосование на общем собрании акционеров общества с числом владельцев голосующих акций более ста осуществляется только бюллетенями для голосования, форма и текст которых утверждается советом директоров. В таких обществах подсчет бюллетеней осуществляет счетная комиссия или специализированный регистратор общества, если в последнем насчитывается более пятисот владельцев обыкновенных акций. Для акционеров предусматривается также возможность заочного голосования практически по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания.