В практике применения действующего законодательства, с учетом современной действительности складывающихся в обществе отношений, можно выделить ряд согласий, которые ежедневно дают физические лица, реализуя свои права и законные интересы, а именно:

· согласие супруга на совершение сделки другим супругом,

· согласие на расторжение брака;

· согласие на приватизацию;

· согласие на расторжение договора на абонентское обслуживание по телефону;

· согласие на получение паспорта для выезда за границу РФ (загранпаспорт) несовершеннолетним;

· согласие на выезд несовершеннолетнего за границу;

· согласие на сопровождение несовершеннолетнего по территории РФ;

· согласие на принятие гражданства заинтересованными лицами, несовершеннолетними детьми, родителями;

· согласие на усыновление (удочерение)

· согласие сособственника на государственную регистрацию права;

· согласие совместно проживающих членов семьи нанимателя на обмен, аренду, передачу в безвозмездное пользование;

· согласие на регистрацию по месту жительства, либо временного пребывания.

Учитывая разнообразие указанных видов согласий, необходимо выделить две основные группы согласий в зависимости от сферы применения действующего законодательства: согласия связанные с операциями с недвижимостью и согласия в сфере семейного законодательства, регулирующего отношения между супругами, между родителями (и иными законными представителями) и детьми. Хотя данное деление является условным, в виду того, что в жизни указанные отношения тесно взаимосвязаны, примером является согласие одного супруга, выдаваемое на совершение сделки другим супругом. Рассмотрим на данном примере более подробно вопрос удостоверения нотариусом согласий.

В соответствии с п. 1 ст.256 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 33 и п. 1 ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. от 03.06.2006 г. с изм. 29.12.2006 г.) //Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - ст. 16. законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности. В применении к недвижимости это означает, что любое недвижимое имущество (квартира, жилой дом, земельный участок, нежилое помещение), приобретенное супругами в период брака в результате совершения возмездных сделок и по иным предусмотренным действующим законодательством основаниям, является общим имуществом супругов, принадлежащим им на праве совместной собственности без определения доли каждого из супругов. Право совместной собственности на объекты недвижимого имущества, приобретенные за счет общих средств, возникает у супругов в силу прямого указания закона независимо от проведения государственной регистрации данного права. Даже при совершении сделки и проведении государственной регистрации права собственности на имя одного из супругов, приобретенный по такому договору объект недвижимости становится объектом общей собственности супругов в силу закона, а супруги - участниками совместной собственности.

Супруги обладают равными правами в отношении недвижимого имущества, являющегося их совместной собственностью: владеют, пользуются и распоряжаются им сообща по общему усмотрению и согласию с целью удовлетворения своих интересов, интересов детей и других членов семьи. Однако в отношении распоряжения недвижимым имуществом, находящимся в совместной собственности супругов, Семейный кодекс РФ устанавливает особые правила, обеспечивающие защиту интересов каждого из супругов.

Так, если при совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим движимым имуществом, например, машиной, предполагается, что этот супруг действует с согласия другого, то для совершения сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации согласно п. 3 ст. 35 СК РФ супругу необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Обоснованность данного требования не вызывает сомнений. Недвижимость во все времена являлась особо ценным и значимым видом имущества, и поэтому совершение одним из супругов сделки по приобретению или отчуждению недвижимости исключительно по своему усмотрению может по-разному отразиться на имущественных интересах другого супруга и семьи в целом. В защиту интересов супруга, не являющегося стороной сделки, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение сделки не было получено, п. 3 ст. 35 СК РФ устанавливает право этого супруга требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки.

· Нотариально удостоверенное согласие другого супруга требуется для совершения любой сделки, связанной с отчуждением любого объекта недвижимости: жилого дома, квартиры, нежилого помещения, земельного участка или доли в праве долевой собственности на такой объект, являющийся совместной собственностью супругов, а также сделки, направленной на приобретение любого объекта недвижимости или прав на них, за исключением договора дарения, являющегося безвозмездной односторонней сделкой по принятию дара.

Таким образом, в силу прямого указания закона нотариально удостоверенное согласие супруга является необходимым условием как для совершения вышеперечисленных сделок, так и для проведения их государственной регистрации. Отсутствие документа, подтверждающего согласие супруга, при обращении другого супруга за государственной регистрацией договора будет являться согласно п. 1 ст. 19 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ (ред. от 18.12.2006) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» //Собрание законодательства РФ - 1997. - N 30. - ст. 3594. основанием для приостановления государственной регистрации договора, а по истечении срока приостановления - согласно п. 1 ст. 20 вышеназванного Закона основанием для отказа в государственной регистрации договора.

Однако следует знать, что нотариально удостоверенное согласие не является единственно возможной формой выражения другим супругом своего согласия на распоряжение общим имуществом. Так, при совершении сделки в простой письменной форме, когда нотариальное удостоверение такой сделки прямо не предусмотрено в законе, например: договора продажи недвижимости, договора дарения или договора мены, кроме сторон: продавца и покупателя, в такой договор может быть включен в качестве участника другой супруг, что также будет являться выражением согласия супруга на совершение сделки.

Может возникнуть и такая ситуация, когда у супруга в течение года отсутствуют сведения о месте пребывания второго супруга и место его жительства неизвестно, а брак между супругами не расторгнут. Представляется, что выходом из такой ситуации может быть обращение в суд с заявлением о признании такого супруга безвестно отсутствующим. Вступившее в законную силу решение суда о признании лица безвестно отсутствующим позволит устранить возникшие препятствия при отчуждении или приобретении недвижимости Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ (ред. от 05.12.2006) //Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 46. - ст. 4532.. Копия такого решения является необходимым документом, подлежащим обязательному для проведения государственной регистрации сделки.

Изменить законный режим супругов согласно п. 1 ст. 33 Семейного кодекса РФ можно лишь посредством брачного договора. При заключении которого, супруги могут самостоятельно определить правовой режим имущества, нажитого во время брака, и имущественные права каждого исходя из конкретных обстоятельств и своих интересов. Например, установить на имущество, нажитое во время брака, режим общей долевой собственности (с определением доли каждого из супругов) или режим раздельной собственности каждого из супругов на отдельные объекты недвижимости. Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации брака, так и в любое время в период брака (п. 1 ст. 41 СК РФ).

1.3. Нотариальное делопроизводство

В понятие нотариального делопроизводства входит документирование информации и организации документооборота, непосредственно связанного с совершением нотариальных действий в государственной нотариальной конторе и частными нотариусами, а также организация и ведение нотариального архива, в том числе канцелярии, и использование документов в текущей деятельности нотариальной конторы.

Современное законодательство о нотариате представляет собой целый комплекс разноотраслевых нормативно-правовых актов, в центре которого, находится Конституция Российской Федерации Конституция Российской Федерации: принята референдумом Российской Федерации 12 декабря 1993 года // Российская газета. - 1993. - 25 декабря..

Центральным кодифицированным актом, регулирующим основы нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 // Ведомости съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 1993. - N 10. - Ст. 357..

Среди нормативных актов направленных на регулирование организационных основ нотариата отдельно необходимо выделить подзаконные нормативные акты: указы президента РФ и постановления правительства РФ. Они не должны противоречить вышеназванным законам. Кроме того, Федеральное Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные основам нотариата, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента Российской Федерации. В частности, Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 "Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов" Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 "Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - N 30.- Ст. 3036;

Наряду с законодательными и подзаконными нормативными актами необходимо выделить и ведомственные акты.

В отношении таких документов существует общее правило, выраженное в постановлении Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997г. №1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997г. №1009 // Российская газета. - 1997. - № 54. Согласно этому акту нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и официальному опубликованию в "Российской газете". Официальное опубликование актов осуществляется не позднее десяти дней после их государственной регистрации. При этом акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.

Среди ведомственных нормативных актов необходимо выделить:

Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. N 99 "Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах" Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. N 99 "Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2002. - N 20.;

Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. N 178 "Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности" Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. N 178 "Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности" // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации. - 2000. - № 8.;

Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. N 179 "Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса" Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. N 179 "Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса" // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации. - 2000. - № 7;

Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса (утв. приказом Минюста РФ от 17 февраля 1997 г. N 19-01-19-97) Приказ Минюста РФ от 17 февраля 1997 г. N 19-01-19-97 «Об утверждении Положения о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса». // Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 1997 - №7.;

Приказ Минюста РСФСР от 16 октября 1991 г. N 152/13-3-23 "Об утверждении Инструкции о порядке присвоения классных чинов работникам органов юстиции и государственного нотариата РСФСР» Приказ Минюста РСФСР от 16 октября 1991 г. N 152/13-3-23 "Об утверждении Инструкции о порядке присвоения классных чинов работникам органов юстиции и государственного нотариата РСФСР" // Сборник основных нормативных правовых актов о федеральной юстиции. - 2002 - № 4..

Нотариальное законодательство тесно взаимосвязано с гражданским, семейным, земельным, трудовым законодательством. Например, при удостоверении договора купли-продажи, завещания, выдаче свидетельства о праве на наследство и т. д. нотариус руководствуется рядом положений Гражданского кодекса Российской Федерации.

Делопроизводство в нотариальных конторах и частных нотариусов регламентировано в настоящий момент Приказом Минюста РФ от 19 августа 1976 г. N 32 "Об утверждении инструкции по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР» Приказ Минюста РФ от 19 августа 1976 г. N 32 "Об утверждении инструкции по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР» // Бюллетень Министерства Юстиции Российской Федерации. - 1976. - № 17.

Хотелось бы отметить, что законодательство в области регулирования деятельности нотариальных органов является в настоящий момент значительно устаревшим и необходимо предпринимать решительные меры по устранению имеющихся пробелов. На Всероссийской научно-практической конференции «Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы» в своем докладе советник президента РФ по правовым вопросам Вениамин Яковлев заявил, что законодательство по нотариальным вопросам «безнадежно отстает», и его надо обновить в кратчайшие сроки Notariat.ru // Электронный ресурс. - http://www.notariat.ru/bulletinarhiv/press_2219_23.aspx/ Доклад Советника президента РФ по правовым вопросам Яковлева В.Ф. / Всероссийская научно-практическая конференция «Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы» - Москва, «Президент-Отель» - 2007..

В соответствии с действующим законодательством каждый нотариус имеет личную печать, а также штампы удостоверительных надписей, личные бланки либо бланки государственной нотариальной конторы.

Личная печать нотариуса имеет круглую форму, стандартные размеры (32-38 мм). В центре печати изображен Государственный герб РФ, по кругу печати указаны фамилия, инициалы, должность нотариуса, место его нахождения или наименование нотариальной конторы.

Штампы удостоверительных надписей выполняются в форме прямоугольного, квадратного клише, текст удостоверительных надписей должен соответствовать тексту удостоверительных надписей, данных в приложении N 2 к Инструкции по делопроизводству.

Бланки предназначены для удобства и быстроты подготовки документов. Они изготовляются типографским способом; не рекомендуется изготавливать бланки методом ксерокопирования или путем набора текста на компьютере. Бланки должны содержать наименование документа и все необходимые реквизиты, а также повторяющийся текст документа. Бланки государственной нотариальной конторы и личные бланки нотариуса, занимающегося частной практикой, могут включать и штампы удостоверительных надписей.

Удостоверительные надписи совершаются при удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах.

Удостоверительные надписи совершаются непосредственно на документах по специальным формам за подписью нотариуса и с приложением печати.

Текст удостоверительной надписи может быть отпечатан на пишущей машинке или ясно написан от руки, подчистки не допускаются, незаполненные места должны быть прочеркнуты, приписки и иные исправления оговорены. Четко должны быть указаны фамилия и инициалы нотариуса, место его нахождения или наименование нотариальной конторы.

Для совершения удостоверительных надписей могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи.

Если удостоверительная надпись не умещается на соответствующем документе, она может быть продолжена или изложена полностью на прикрепленном к документу листе бумаги. В этом случае листы, на которых изложен текст документа и удостоверительная надпись, прошнуровываются и пронумеровываются, количество листов заверяется подписью нотариуса с приложением печати.

Для изложения удостоверительной надписи или ее продолжения допускается также подклейка листа бумаги с приложением гербовой печати, часть оттиска которой должна находиться на подклеенном листе.

Прикрепление или подклейка листов бумаги для надписи о свидетельствовании верности копии документа не допускаются.

Свидетельства выдаются нотариусами на специальных бланках по утвержденным формам. При заполнении и оформлении нотариальных свидетельств применяются те же правила, что и при заполнении удостоверительных надписей.

Все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре.

Реестр состоит из семи разделов (граф). В графе 1 реестра для записи нотариальных действий указывается порядковый номер нотариального действия с начала года. Номер, под которым нотариальное действие зарегистрировано в реестре, указывается в выдаваемых нотариусом документах и в удостоверительных надписях на документах.

В графе 2 указывается дата совершения нотариального действия. Эта дата должна совпадать с датой, указанной в удостоверительной надписи, в свидетельстве или ином документе, оформленном нотариусом. В графе 3 указываются фамилии, имена, отчества, места жительства граждан, наименование юридических лиц, для которых совершено нотариальное действие, или их представителей (родителей, опекунов, попечителей, лиц, действующих по доверенности); в этой графе дополнительно указываются фамилии, имена, отчества граждан, подписавшихся за лиц, не могущих расписаться, а также переводчиков.

Если для свидетельствования верности копии документа явился не тот гражданин, на имя которого выдан документ, а по его просьбе другой гражданин, то указывается фамилия, имя, отчество явившегося гражданина и место его жительства. В случае, когда экземпляр нотариально оформленного документа остается в делах нотариальной конторы, адреса граждан, для которых совершено такое нотариальное действие, не указываются.

В графе 4 реестра указываются серия, номер, дата выдачи и кем выдан паспорт или иной документ, предъявленный для установления личности явившегося для совершения нотариального действия, а также год рождения - в подтверждение проверки дееспособности участников при удостоверении сделок и совершении ряда других нотариальных действий.

В графе 5 при свидетельствовании верности копии документа указывается наименование документа, краткое его содержание, фамилия, имя и отчество гражданина, которому принадлежит этот документ, кем он выдан и дата его выдачи. Если свидетельствуется верность нескольких копий одного документа, то указывается число экземпляров. Если копия документа излагается на нескольких страницах, то указывается количество страниц. Если свидетельствуется одна копия на одной странице, количество копий и страниц не указывается.

При удостоверении сделок в этой графе указывается только вид сделки, так как подробное ее содержание изложено в экземпляре, оставляемом в делах нотариуса. Так же записываются и выданные свидетельства.

В случае выдачи одновременно нескольких исполнительных надписей по документам единообразной формы в графе 5 указывается лишь общее количество выданных исполнительных надписей со ссылкой на оставляемый у нотариуса список должников, для взыскания задолженности с которых совершены исполнительные надписи.

В графе 6 указывается сумма взысканий государственной пошлины (тарифа): раздельно за совершение нотариальных действий и за составление проектов сделок, заявлений, изготовление копий документов. При уплате государственной пошлины по квитанции в графе указывается номер, дата выдачи квитанции, номер кассового аппарата, номер учреждения банка, выдавшего квитанцию.

Если лицо, для которого совершается нотариальное действие, освобождены от уплаты государственной пошлины, то в графе 6 указывается основание освобождения. В этих случаях лица, получающие нотариально оформленные документы, расписываются в графе 7 реестра, подтверждая, что документ получен ими бесплатно.

В случае выявления в реестре ошибок в нумерации нотариальных действий об этом составляется акт за подписью нотариуса и приобщается к данному реестру.

Регистрация нотариальных действий в нотариальном реестре - один их наиболее характерных и существенных признаков, отличающих нотариальную функцию от методов деятельности иных правоохранительных органов. Запись в реестре осуществляется по специальным правилам в строго хронологическом порядке, после проверки всех оснований и условий, права на совершение нотариального действия. Представляется, что нотариат является одним из органов в бюрократической системе государства, для которого предусмотрен наиболее строгий учет выполняемых действий.

В зависимости от объема работы, количества сотрудников нотариальной конторы может вестись несколько реестров. В этом случае каждому реестру присваивается самостоятельный индекс. Номера в реестре и на документах, оформляемых нотариусами, обозначаются таким образом: N 1-1, N 1-2, N 1-3 и т.д., где первая цифра означает номер индекса, а вторая - порядковый номер записи. Номер индекса в каждом реестре сохраняется без изменений в течение года. У нотариусов, занимающихся частной практикой, индексом совершаемых нотариальных действий является номер лицензии на право занятия нотариальной деятельностью. Например: 18л-I, где 18л - номер лицензии, буква "л" указывает на это, номер "I" - номер совершаемого нотариального действия. Если введены реестры специально для записи определенных видов нотариальных действий, к индексу каждого реестра прибавляется буква, соответствующая наименованию нотариального действия: Iн, Iс, что означает: первый - для записи выданных свидетельств о праве на наследство, второй - для записи совершенных сделок.

Реестры должны быть прошнурованы, листы их пронумерованы. Количество листов заверяется подписью работника органа юстиции, а у нотариусов, занимающихся частной практикой, - подписью работника нотариальной палаты и налоговой инспекции по месту нахождения нотариуса. Подписи этих работников скрепляются печатью соответствующего органа.

Некоторые нотариальные действия подлежат последующей регистрации в дополнительных книгах. Завещания, например, кроме регистрации в реестровой книге для регистрации нотариальных действий, регистрируются в алфавитной книге учета завещаний, которая должна храниться в нотариальной конторе и ведется наряду с реестром, что упрощает проведение проверки членам комиссий по проверке профессиональной деятельности нотариусов Решение Правления Федеральной нотариальной палаты «Об утверждении методических рекомендаций по проведению проверки исполнения нотариусом, занимающимся частной практикой, профессиональных обязанностей» // Протокол. - 2005. - № 04/05. Указанная алфавитная книга содержит информацию о личности завещателя, даты удостоверения завещания, номере записи в реестре, а также отметку об отмене завещания; данная информация облегчает поиск того или иного завещания в реестре.

Запись нотариального действия производится только после того, как удостоверительная надпись или выдаваемый документ подписан нотариусом. Незаполненные строки в реестре должны быть прочеркнуты, подчистки не допускаются, а поправки должны быть оговорены и подтверждены подписью нотариуса.

Нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению организаций и лиц, в отношении и по поручению которых совершено нотариальное действие, а также по требованию органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, суда, в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами либо по требованию арбитражного суда в связи с разрешаемыми им спорами.

Инструкция о порядке совершения нотариальных действий расширяет перечень лиц, по заявлению которых может быть выдан дубликат документа: не только от имени и по поручению которых, но и в отношении которых совершались нотариальные действия.

Государственные нотариусы выдают также дубликаты документов, поступивших на хранение в нотариальную контору от других должностных лиц, имеющих право на удостоверение завещаний. Дубликат завещания может быть выдан завещателю, а после его смерти указанным в завещании наследникам по представлении свидетельства о смерти завещателя. В случае смерти его наследников, которые были указаны в завещании, дубликат завещания может быть передан их наследникам по представлении ими свидетельства о смерти завещателя и умершего наследника, после которого они наследуют, а в необходимых случаях - и документов, подтверждающих родственные отношения наследника с наследодателем (если документы не были представлены ранее).

По представлении указанных документов наследникам умершего гражданина может быть выдан и дубликат документа, подтверждающего принадлежность наследодателю наследственного имущества.

Дубликат исполнительной надписи нотариусом может быть выдан лишь после удостоверения в том, что исполнительная надпись не предъявлялась к исполнению.

2. ДЕЙСТВИЯ НОТАРИУСА ПО УДОСТОВЕРНЕНИЮ СДЕЛОК

Значение сделок заключается в том, что они являются наиболее распространенными юридическими фактами, в силу которых на основе правовых норм возникают, изменяются и прекращаются права и обязанности граждан и юридических лиц. Социально-экономическая сущность сделки предопределяется ее особыми юридико-правовыми свойствами.

Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между субъектами товарно-денежных и иных отношений является сделка, то есть именно то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

В настоящей работе представляется необходимым проанализировать юридическую природу понятия сделки с целью определения правового значения нотариального удостоверения тех сделок, для которых законодательно установлена такая форма, так как нотариальная форма придает сделке достоверность, вносит ясность во взаимоотношения сторон по вопросу ее содержания и факта ее совершения.

2.1. Общие положения о сделках

В соответствии со статьей 153 ГК РФ гражданско-правовые сделки представляют собой волевые, правомерные действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Содержание сделки составляют ее условия, то есть согласованный сторонами порядок достижения обусловленного сделкой правового результата, в котором заинтересованы участники сделки.

Действия субъектов, хотя и направленные на возникновение, изменение либо прекращение гражданских прав и обязанностей, но являющиеся неправомерными, гражданско-правовыми сделками не признаются и рассматриваются как недействительные сделки. Недействительные сделки не влекут правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с их недействительностью.

Форма сделки имеет важное значение как для самих участников конкретной гражданско-правовой сделки, которые в результате взаимного волеизъявления осознают совершение юридического факта заключения сделки между собой, так и для третьих лиц, которые могут непосредственно быть заинтересованы в совершении сделки (например, сделка в пользу третьего лица) либо от которых зависит общественное признание наступления правовых последствий совершения конкретной сделки (например, признание возникновения у конкретного лица права собственности на конкретную вещь).

В соответствии со статьей 158 действующего Гражданского кодекса РФ различаются две основные разновидности формы гражданско-правовых сделок: устная и письменная, последняя в свою очередь подразделяется на простую письменную форму и нотариальную форму, а также можно также выделить такие формы, как молчание и, так называемые, конклюдентные действия.

Сделка, которая может быть совершена устно, может совершаться также путем осуществления лицом конклюдентных действий (п. 2 ст. 158 ГК). Конклюдентные действия - то есть поведение, посредством которого обнаруживается намерение лица вступить в сделку. Молчание может иметь правообразующую силу, если законом или соглашением сторон ему придается такое свойство. Именно в таких случаях молчание свидетельствует о выражении воли субъекта породить или допустить правовые последствия Комментарий ГК РФ: Сделки: понятия, виды и формы. /под редакцией М.И. Брагинского.- М., 2003. - С.61..

Представляется возможным выделить следующие особенности современных сделок:

· Сделки представляют собой юридический факт, являющийся наиболее распространенным основанием возникновения, изменения или прекращения гражданских правоотношений.

· Сделка всегда является волевым актом, направленным на достижение определенной цели, что в свою очередь является отличительным свойством сделки от события.

· Сделка - это правомерное действие, не противоречащее закону, даже в случае невозможности ее классификации по из известным закону типам сделок.

· Сделка должна быть совершена лишь теми субъектами, воля которых порождает соответствующие правовые последствия. Сделка организаций не должна противоречить целям их деятельности, зафиксированным в учредительных документах. Сделка организаций может осуществляться органами юридических лиц, в соответствии с их компетенцией или надлежащими представителями юридических лиц. При совершении сделок гражданами основное значение имеет дееспособность.

· Сделка осуществляется на основании волеизъявления участников сделки, которое определяет содержание сделки (конкретные права и обязанности). Воля граждан и юридических лиц должна быть ясно выражена: либо в действиях, выраженных в устной или письменной форме; либо в иных действиях, достаточно свидетельствующих о воле лица.

Гражданско-правовые сделки подразделяются на односторонние, двусторонние и многосторонние. Для совершения односторонней сделки достаточно выражения воли одной стороны сделки. Совершая односторонние сделки, субъекты автономно реализуют свою свободу в экономической и духовной и иных сферах общественной жизни. Так, устроитель конкурса, материально стимулируя участников конкурса обещанием награды за лучшее решение той или иной задачи, стремится получить в свои руки такое решение; принимая наследство или отказываясь от него, гражданин реализует независимость и свободу в выборе жизненных решений.

Односторонние сделки - особые правовые явления. Их совершение выступает актом распоряжения субъектами гражданскими правами и может создавать особые правовые последствия. Так, предлагая заключить договор, субъект юридически связывает себя возможностью принятия предложения его адресатом. Таким образом, у адресата предложения возникает особая возможность его принятия, именуемая секундарным правомочием.

По общему правилу односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Для других лиц она может создавать обязанности лишь в случаях, установленных законом, либо с согласия этих лиц. Так, в завещании, являющимся односторонней сделкой, завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства (завещательный отказ). Наследник, принявший наследство, должен исполнить это обязательство. При этом лица, в пользу которых необходимо исполнить данное обязательство, приобретают право требовать его исполнения.

К односторонним сделкам соответственно применяются и нормы, касающиеся двух- и многосторонних сделок, поскольку это не противоречит закону и существу односторонней сделки (ст. 156 ГК).

Отличительным свойством двусторонней сделки обязательная необходимость волеизъявление двух сторон, при этом каждая из сторон может быть представлена как одним, так и несколькими субъектами. Необходимо различать число сторон в двусторонней сделке с числом ее участников. Так, например, купля-продажа остается двусторонней сделкой несмотря на то, что в ее заключении участвовало несколько лиц на стороне покупателя или несколько лиц на стороне продавца. В данных случаях принято говорить о множественности лиц, составляющих сторону в сделке.

Однако воля сторон в двусторонней сделке должна быть встречной и совпадающей. Это означает, во-первых, что воля сторон диктуется взаимно удовлетворяемыми интересами (например, сделка может возникнуть, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая - сдать ее внаем); во-вторых, что имеет место согласованность воль сторон (например, сделка поставки может состояться только в том случае, если стороны согласуют количество товара).

Для совершения многосторонней сделки необходимо волеизъявление более двух сторон. Примером многосторонней сделки служит договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), который может выступать средством достижения общей хозяйственной цели, например для финансирования и строительства туристического комплекса несколькими юридическими лицами и т. д. Разновидностью многосторонних сделок являются учредительные договоры о создании хозяйственных товариществ и обществ.

Разнообразие установленных законом форм гражданско-правовых сделок выдвигает вопрос о том, каким образом определить надлежащую форму при заключении сторонами конкретной сделки.

Правила о форме различных видов гражданско-правовых сделок устанавливаются Главой 9 действующего Гражданского кодекса РФ.

Так, согласно ст. 159 Гражданского кодекса РФ в устной форме могут заключаться следующие виды сделок:

· сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма;

· сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы, которых влечет их недействительность;

· сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

В простой письменной форме согласно ст.161 Гражданского кодекса РФ должны заключаться следующие виды гражданско-правовых сделок:

· сделки юридических лиц между собой,

· сделки юридических лиц с гражданами, за исключением сделок, которые согласно ст.159 Гражданского кодекса РФ могут совершаться устно,

· сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Минимальный размер оплаты труда Федеральный закон от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» // Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 26. - ст. 2729., применимый для определения суммы гражданско-правовых сделок на сегодняшний день установлен в сумме 100 рублей, исходя из чего в письменной форме сегодня должны совершаться сделки между гражданами на сумму, превышающую 1000 рублей.

В нотариальной форме в соответствии со ст.163 Гражданского кодекса РФ должны заключаться следующие виды сделок:

· сделки, прямо указанные в законе (обязательная нотариальная форма),

· сделки, в отношении которых имеется соглашение сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида нотариальная форма не требовалась (факультативная нотариальная форма).

На сегодняшний день действующим законодательством установлены следующие виды гражданско-правовых сделок, для которых установлена обязательная нотариальная форма:

· выдача доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст.185 ГК РФ),

· выдача доверенности в порядке передоверия (ст.187 ГК РФ), (необходимо отметить, что доверенности, как и согласия, по своей сути представляют собой односторонние сделки, в связи с этим анализ первых двух видов гражданско-правовых сделок будет приведен в главе третьей настоящей работы);

· договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (ст. 339 ГК РФ),

· уступка требования основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (ст. 389 ГК РФ),

· договор ренты (ст. 584 ГК РФ),

· согласие супруга на отчуждение недвижимого имущества, являющегося общей собственностью и совершение супругом сделки с общим имуществом, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации (ст. 35 Семейного кодекса РФ),

· брачный договор (ст.41 Семейного кодекса РФ),

· завещание (ст. 1124 ГК РФ).

Как следует из ст.163 Гражданского кодекса РФ участники гражданского оборота вправе по своему желанию придать нотариальную форму любой заключаемой сделке, в том числе и той, для которой законом не установлена обязательная нотариальная форма (факультативная нотариальная форма).

Поскольку для целей обеспечения стабильности гражданского оборота большее значение имеют более сложные (квалифицированные) формы сделок проведем сравнительный правовой анализ простой письменной формы и нотариальной формы гражданско-правовых сделок (см. приложение № 2).

Правилу, закрепленному в ст.163 Гражданского кодекса РФ, о свободе выбора участниками гражданского оборота нотариальной формы для сделки, в отношении которой такая форма и не является обязательной, соответствует правило о свободе выбора участниками гражданского оборота вообще простой письменной формы для сделки, в отношении которой такая форма не является обязательной, основывающееся на толковании действующего гражданского законодательства.

Согласно ст.8 Гражданского кодекса РФ гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, которые прямо предусмотрены законом, так и из договоров и иных сделок, которые законом не предусмотрены, но не противоречат ему. Данное общее правило, предоставляющее участникам гражданского оборота право заключать договоры и иные сделки, которые хотя прямо законом и не предусмотрены, но не противоречат ему, в равной степени представляется возможным распространить на правило о выборе сторонами формы заключаемых сделок.

Исходя из толкования статьи 8 ГК РФ во взаимосвязи со статьями 158, 159, 163 ГК РФ данное правило сводится к тому, что действующее российское гражданское законодательство предоставляет участникам гражданского оборота свободу выбора более сложной формы для сделок, в отношении которых соблюдение квалифицированной формы формально не требуется, однако не исключая при этом необходимость проведения государственной регистрации в предусмотренных законом случаях.

Так, участники сделки, заключение которой в соответствии с вышеуказанными правилами Главы 9 Гражданского кодекса РФ о форме сделок допускается в устной форме, вправе по взаимному соглашению придать заключаемой сделке более сложную форму: простую письменную форму или нотариальную форму. Например, два гражданина заключающие договор займа на сумму менее десяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда вправе по взаимному соглашению подписать договор займа в письменном виде и даже, при желании, нотариально удостоверить его.

Рассматривая форму договоров с точки зрения юридических последствий, можно различить:

· форму, которая служит для доказывания существования договора (доказательственная форма);

· форму, существенную для действительности договора (существенную форму).

Доказательственная форма служит потребности сторон сделки подтвердить юридический факт заключения сделки и содержание ее условий. Существенная форма должна быть исполнена в обязательном порядке для того, чтобы сделка считалась действительной. При этом требование о соблюдении определенной формы для конкретного вида сделок может содержаться в законодательстве, а может определяться требованием одной из сторон сделки Джурович Р. Руководство по заключению внешнеторговых контрактов. / Р. Джурович. - М.: Российское право, 1992.- С. 46 - 47..

Таким образом, законодательством устанавливаются различные требования в отношении формы сделок: от установления свободы выбора участниками сделки более сложной (квалифицированной) формы сделки, до установления императивного требования безусловного соблюдения формы сделки под страхом признания сделки недействительной вследствие несоблюдения формы.

Установление законодательных требований в отношении соблюдения определенной формы при заключении отдельных видов гражданско-правовых сделок, например, простой письменной или нотариальной, под страхом признания сделки недействительной по причине несоблюдения формы, может рассматриваться в качестве меры, обеспечивающей стабильность гражданско-правовых отношений в обществе. Обеспечению стабильности гражданско-правовых отношений способствует публичное признание и определенность в вопросах о юридическом факте заключения конкретных сделок и о содержании их условий.

В случае, когда сделка заключена в простой письменной форме, доказывание факта заключения сделки и ее условий обеспечивается представлением в распоряжение суда письменного документа, отражающего условия сделки, подписанного сторонами. Е.А. Васильев, рассматривая наиболее распространенный вид сделок - договоры, отмечает, что письменная форма договора с большей достоверностью и в течение длительного времени позволяет сторонам показать друг другу и доказать суду содержание договора Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник. / под редакцией Е.А. Васильева, А.С. Комарова. - Т I. - М.: Международные отношения, 2004. - С. 535..

В случае же заключения сделки в нотариальной форме участники сделки получают не только письменное доказательство факта заключения сделки, но и юридическую гарантию действительности сделки в виде удостоверительной надписи нотариуса, поскольку сделку, не соответствующую требованиям законодательства, то есть недействительную сделку, нотариус удостоверять не вправе. При этом нотариальная гарантия действительности гражданско-правовой сделки носит публичный характер, то есть считается общепризнанной и не нуждается в дополнительном доказывании.

Анализ правил Главы 9 Гражданского кодекса РФ о форме гражданско-правовых сделок позволяет констатировать, что более сложные формы установлены законодателем в качестве обязательных для сделок, которые отличаются большей ценностью для участников или более сложным характером складывающихся взаимоотношений участников сделки. Об этом свидетельствует, например, установление в Гражданском кодексе РФ обязательной письменной формы для сделок с недвижимостью, обладающей повышенной стоимостью по сравнению с другими объектами гражданских прав, или установление обязательной нотариальной формы для договора ренты, имеющего сложный правовой характер.

Садиков О.Н. в комментарии к части первой Гражданского кодекса РФ отмечает, что нотариальная форма вводится Гражданским кодексом РФ лишь для некоторых особо значимых сделок Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) - М.: ИНФРА-М., 2002. - С. 411..

Гражданско-правовые сделки, в отношении которых законодательством установлены менее сложные формы, являются менее значимыми либо исполняются непосредственно после заключения, что существенно снижает вероятность связанных с такими сделками споров и конфликтов.

Установление законодателем в качестве обязательных более сложных форм для менее значимых по своему характеру сделок, как представляется, можно было бы трактовать как недопустимое вмешательство государства в частные дела, однако содержание Гражданского кодекса Российской Федерации показывает нам, что этого не происходит. Законодатель устанавливает в качестве обязательных более сложные формы для определенных видов гражданско-правовых сделок, соизмеряя свои требования с ценностью и характером указанных сделок, и одновременно предоставляет участникам гражданского оборота в целях обеспечения собственных имущественных прав и интересов право придать более сложную форму заключаемой сделке, для которой законом такая форма и не требовалась.

С учетом вышеизложенного, представляется возможным отметить, что установление в законе для некоторых видов гражданско-правовых сделок требования о соблюдении определенной формы (простой письменной или нотариальной) обусловлено необходимостью подтверждения факта совершения сделки и содержания ее условий для случаев, когда сделка имеет важное значение для ее участников.

2.2. Сделки, подлежащие обязательному нотариальному удостоверению

Квалифицированные формы устанавливаются для гражданско-правовых сделок, обладающих большой ценностью или сложным юридическим характером, в целях обеспечения стабильности гражданского оборота и подтверждения факта заключения сделки и определения ее условий. Это общий принцип применим и к нотариальной форме гражданско-правовых сделок. Однако использование нотариальной формы призвано обеспечить выполнение более широкого спектра правовых задач:

· выполнение доказательственной функцией;

· обеспечение функции предупреждения, заключающуюся в защите участников гражданских отношений от опрометчивого поведения при заключении сделки,

· выполнение консультативной функции, заключающуюся в просвещении участников гражданских отношений относительно выбора более оптимального правового способа достижения ожидаемого ими результата от заключения конкретной сделки Основы гражданского права Германии. Учебник. / Я. Шапп - М.: Издательство БЕК, 1996. - С. 219 ..

Выполнение функции предупреждения и консультативной функции при заключении гражданско-правовых сделок в нотариальной форме обеспечивается именно непосредственным участием нотариуса, который согласно ст.54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и лично убедиться в том, что содержание сделки соответствует действительным намерениям сторон и что стороны ясно осознают правовые последствия заключаемой ими сделки. В процессе такого разъяснения нотариус консультирует участников гражданских правоотношений относительно применения норм действующего законодательства к их взаимоотношениям, вытекающим из заключаемой сделки.

Согласно ст.54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус перед удостоверением гражданско-правовой сделки обязан проверить, не противоречит ли заключаемая сделка требованиям закона. В случае если заключаемая сделка будет противоречить требованиям закона, нотариус должен разъяснить сторонам в чем именно заключаемая сделка противоречит закону и предложить пути приведения условий сделки в соответствие с действующим законодательством. В любом случае нотариус не станет удостоверять сделку, противоречащую действующему законодательству.

Следует подчеркнуть, что выполнение функции предупреждения и консультативной функции является прерогативой только нотариальной формы гражданско-правовых сделок, никакая другая из форм сделок не несет в себе указанные функции для участников сделки, которые в данном случае действуют на свой страх и риск.

Осуществление нотариусами функции предупреждения и консультативной функции при удостоверении гражданско-правовых сделок призвано служить достижению главной цели - обеспечению защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, закрепленной в ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Тем самым, участие нотариуса в процессе оформления заключения гражданско-правовой сделки призвано в целом обеспечивать правопорядок в сфере частноправовых отношений в стране.

Осуществляемая нотариусом проверка действительности удостоверяемой сделки включает проверку всех условий действительности гражданско-правовых сделок, а именно:

· соответствия закону содержания сделки;

· дееспособности сторон относительно заключения данного вида сделки;

· соответствия подлинной воли сторон их волеизъявлению;

· соблюдения формы сделки.

Удостоверение нотариусом гражданско-правовой сделки означает соответствие удостоверенной сделки всем указанным выше требованиям действительности, предъявляемым со стороны действующего законодательства, и рассматривается как публичная гарантия юридической действительности сделки.

Именно в предоставлении публичной гарантии юридической действительности гражданско-правовой сделки при ее нотариальном удостоверении заключается исключительная роль нотариуса в оформлении гражданско-правовых сделок, поскольку действующее законодательство никакому другому органу либо должностному лицу не предоставляет полномочий по официальному удостоверению юридической действительности гражданско-правовых сделок. Любой квалифицированный юрист, будь он адвокат или сотрудник юридической компании, может осуществить проверку юридической действительности заключаемой сторонами гражданско-правовой сделки и составить свое заключение на предмет ее действительности либо недействительности, однако такое заключение не будет носить публичного официального характера и не будет являться обязательным для третьих лиц.

Публичный официальный характер нотариального удостоверения гражданско-правовых сделок предполагает общественное признание юридической действительности сделки и не требует предоставления каких-либо иных доказательств юридической действительности сделки.