Размещено на http://www.allbest.ru/

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

на тему: Перспективы развития лизинга в России

Содержание

лизинг финансовая аренда

Введение

Глава 1. Теоретические аспекты

1.1 Виды лизинговых отношений

1.2 Риски, возникающие при лизинговом инвестировании

1.3 Современное состояние правовой базы российского лизинга

Глава 2. Развитие лизинговых операций на примере ЗАО лизинговой компании «Свое дело»

2.1 Организационно-техническая характеристика компании ЗАО «Свое дело»

2.2 Технико - экономический анализ деятельности лизинговой компании ЗАО «Свое дело»

2.3 Состав, виды и форма лизинговых платежей

2.4 Методы расчета лизинговых платежей

Глава 3. Пути и перспективы развития лизинга

3.1 Международная практика лизинговой деятельности

3.2 Роль лизинга в развитии предпринимательства

3.3 Перспективы развития лизинга в России

Заключение

Список используемой литературы

Введение

В настоящее время в нашем государстве всё ещё очень остро стоит вопрос обновления основных средств и материально-технической базы российских предприятий. К сожалению, практически во всех сферах российской экономики изношенность основных средств субъектов предпринимательства достигла максимума, что приводит к катастрофическим последствиям для населения. Так изношенность основных фондов жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, транспорта приводит к постоянным авариям и как следствие жертвам среди людей. Но собственных средств для обновления материально-технической базы у подавляющего большинства наших предприятий нет. А надеяться на помощь государства или возможность переложить эти затраты на население, большинству российских предпринимателей не приходиться (за исключением монополистов, которые могут непомерно увеличив тарифы переложить свои затраты на плечи потребителей их товаров, услуг).

В странах с развитой экономикой одним из основных видов инвестиционной деятельности является финансовая аренда (или по другому лизинг, термин, используемый в российском праве и экономике как синоним финансовой аренды). Благодаря финансовой аренде предприниматель вместо того, чтобы брать в заём деньги на покупку оборудования, необходимого для его деятельности, в банке под проценты, обращается к инвестору, который закупает это оборудование и отдаёт ему его в аренду. При этом предпринимателю не надо доказывать свою платёжеспособность или думать об обеспечении займа, а инвестор практически финансово не рискует, так как в случае неисполнения предпринимателем обязанности по оплате арендуемого имущества, оно возвращается обратно к инвестору, который, продав его или отдав в аренду, вернёт свои затраты.

Для России лизинговая деятельность является новой. До девяностых годов прошлого века в российском праве вообще не было понятия "финансовая аренда". После того, как Россия стала частью мировой экономики, финансовая аренда (лизинг) появилась и у нас. Благодаря лизингу, у российских предприятий появилась возможность оперативно восстановить и обновить машины и технику, составляющие их основные средства, быстро возвратить свои капиталовложения в оборудования.

Интерес к финансовой аренде (лизингу) в России на протяжении нескольких лет продолжает расти. Увеличивается число лизинговых компаний, расширяют поле деятельности существующие, выходят на российский рынок зарубежные лизинговые компании.

Но, несмотря на это, финансовая аренда (лизинг) остаётся у основной массы российских предпринимателей невостребованной. По некоторым данным объём лизинговых операций в России составляет около 1,4% всего объёма инвестиций в основной капитал. Тогда как доля лизинговых сделок в поставках оборудования в развитых странах составляет : в США 32,3%, в Австралии 33,3%, в Швеции 27%, в Великобритании 30,2%, в Германии 13,2%, в Испании 13,1%.

Поэтому развитие финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации остаётся актуальным и потребность в её изучении и применении сохраняется до сих пор. С точки зрения юриста наиболее интересным в изучении лизинговых правоотношений является исследование правового регулирования договора финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации, который как раз и является основанием для возникновения лизинговых правоотношений.

Целью написания данной работы является исследование роли лизинга в развитии предпринимательства, проблем развития лизинга и его перспектив в экономике страны.

Поставленная цель достигается решением следующих задач:

- определение понятия финансовой аренды (лизинга) и договора финансовой аренды (лизинга);

- обзор истории развития лизинга, а также действующего законодательства, регулирующего лизинговые правоотношения в России;

- определение правового статуса и содержания договора финансовой аренды (и его правового регулирования), его сторон, предмета;

- изучение оснований изменения и прекращения договора финансовой аренды (лизинга);

- классификация лизинговых правоотношений по видам;

- выработка предложений по усовершенствованию российского законодательства о финансовой аренде (лизинге);

- проблемы, связанные с правовым регулированием лизинга;

- перспективы развития лизинга в России и его роль в развитии предпринимательства.

Объектом исследования являются лизинговые операции с основными средствами предприятия (транспортные средства).

Предметом исследования является финансовая аренда (лизинг) как вид инвестиционной деятельности, договор финансовой аренды и правовые отношения, возникающие в ходе реализации лизингового договора.

Глава 1. Теоретические аспекты лизинга

1.1 Виды лизинговых отношений

Историки расходятся в установлении точной даты возникновения аренды. Согласно одной из версий, аренда, как механизм финансирования, впервые была применена в Вавилоне и древнем Египте примерно 2000 лет до н. э. Первое документальное упоминание датируется примерно 550 г. до н. э. - во времена Римской империи в кодексе Юстиниана.

Согласно историкам, следующее упоминание о лизинговой сделке относится к 1066 году, когда Вильгельм Завоеватель "одолжил" у нормандских судовладельцев корабли для вторжения на Британские острова. Следующий известный прецедент произошел примерно в 1248 году, когда была зарегистрирована официальная лизинговая сделка (в этот раз крестоносцы для своего очередного похода приобрели походное снаряжение и амуницию).

Право внедрения аренды в деловую практику оспаривается двумя компаниями: английской British Railway Wagons и американской телефонной компанией Bell, руководство которой в 1877 году приняло решение сдавать свои телефонные аппараты в аренду.

Под лизингом в общем случае понимают имущественные (финансово-экономические и правовые) отношения, которые начинаются с того, что одно юридическое или физическое лицо обращается к другому лицу (лизинговая компания) с коммерческим предложением приобрести необходимое оборудование и передать его во временное платное пользование первому лицу Лизинг:экономические, правовые и организационные основы: Учеб. Пособие для вузов / Под ред. проф.

Тавасиева, проф. Н.М. Коршунова.-М.: ЮНИТИ-ДАНА,2004 г..

Предметами (объектами) лизинга могут быть вещи, не относящиеся к предметам личного потребления, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться в предпринимательской деятельности.

Не могут быть предметами лизинга земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое запрещено федеральными законами для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (ст.666 ГК РФ).

К основным формам лизинга отнесены внутренний лизинг и международный лизинг. В случае, если лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами РФ, то имеет место лизинг внутренний, а если лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом, то лизинг считается международным.

Многообразие современных лизинговых отношений позволяет осуществлять сделки по различным схемам, дающим сторонам дополнительные возможности. Среди наиболее распространенных в мировой практике можно выделить несколько групп.

К основным видам лизинга традиционно относятся оперативный, финансовый и возвратный лизинг (в действующей редакции Закона они отсутствуют).

Оперативный лизинг предполагает передачу в пользование имущество многоразового использования на время, которое короче его нормативного срока службы.

Финансовый лизинг характеризуют следующие основные черты:

в нем участвуют 3 стороны: производитель или поставщик объекта сделки, лизингодатель, лизингополучатель;

срок лизингового соглашения достаточно продолжительный, часто близкий к сроку службы объекта сделки и, следовательно, к сроку амортизации всей или большей части стоимости оборудования;

договор не подлежит расторжению в течение основного срока лизинга, т.е. срока, необходимого для возмещения расходов лизингодателя;

объект сделки обычно имеет высокую стоимость;

по истечении срока действия договора лизингополучатель может или вернуть предмет лизинга его хозяину, или продлить с последним прежнее соглашение либо заключить новое соглашение на меньший срок и по льготной ставке, или купить предмет по его остаточной стоимости.

Лизинг с привлечением заемных средств от инвестора (leveraged lease), предполагающий участие нескольких компаний, предоставляющих финансирование.

Акционерный лизинг (big-ticket), широко применяемый при сдаче крупномасштабных объектов, таких как самолеты, суда, буровые платформы, комплексное оборудование предприятий и т.д.

Консорциональный лизинг (consortium lease), в котором в качестве лизингодателя участвует консорциум, включающий несколько лизинговых компаний. Он используется в операциях с дорогостоящим оборудованием или в тех случаях, когда требуется обеспечить распределение рисков (финансовых, коммерческих или политических). Часто эти формы лизинга применяются в комбинации друг с другом.

Лизинг поставщику (supplyers lease), при этом поставщик оборудования выступает в роли продавца и основного лизингополучателя, не являющегося, однако, конечным пользователем оборудования. Лизингополучатель обязан подыскать сублизингополучателей и сдать им оборудование в сублизинг. Для этого не требуется получения согласия лизингодателя, а сдача оборудования в сублизинг является обязательным условием.

Чистый (нетто) лизинг (net lease), при котором все поступления, получаемые лизингодателем, являются платежами «нетто», а все расходы в связи с эксплуатацией лизингуемого оборудования несет лизингополучатель (все налоги, страховые суммы, расходы по уходу за оборудованием и прочие расходы выплачиваются непосредственно лизингополучателем).

Генеральный лизинг (master lease, lease-line lease), при котором лизингодатель и лизингополучатель заключают общий (генеральный, рамочный) договор, предусматривающий право лизингополучателя дополнять список лизингуемого оборудования без заключения новых контрактов в пределах существующих лимитов, установленных в генеральном договоре.

Открытый лизинг (open-ended lease), или лизинговая сделка, содержащая условия продления договора на оговоренных заранее условиях по истечении основного срока лизинга.

Существует и иные схемы реализации лизинговых сделок, которые в основном представляют собой комбинацию из приведенных выше организационных форм.

Преимущества и недостатки лизинговых сделок

Впечатляющий рост объема лизинговых сделок за рубежом - начало осуществление подобных операций в России - объясняется тем, что эта форма бизнеса имеет ряд преимуществ по сравнению с другими, связанными с простым приобретением имущества.

Лизингополучателю (арендатору) фактически предоставляется долгосрочный кредит лизингодателем на 100% стоимости поставляемого оборудования, который не требует немедленного начала платежа.

Лизинговые операции, как правило, осуществляются по фиксированной ставке, защищающей лизингополучателя (арендатора) от инфляционных колебаний.

Лизингополучатель не делает первоначального взноса (что он обязан, был сделать при покупке оборудования в кредит) либо делает очень маленький взнос.

Лизингополучатель пользуется налоговыми льготами в связи с ускоренной амортизацией и тем, что арендные платежи, считаются эксплуатационными расходами и включаются в себестоимость продукции.

Предприятие по лизингу получает необходимое ему оборудование, в то время как кредит на его закупку может быть использован не по назначению.

Лизингодатель в течение всего срока действия лизингового соглашения остается собственником оборудования, предоставленного лизингополучателю (арендатору). Это повышает эффективность и надежность партнеров по лизинговому бизнесу.

Лизинг открывает для предприятия один из самых дешевых способов доступа к современной технике, включая зарубежную, с последующей ее наладкой и сервисным обслуживанием завода-изготовителя.

Лизингополучатель по окончании срока аренды может приобрести оборудование в собственность по остаточной стоимости, а в ряде случаев оно может быть оставлено бесплатно.

Схема финансирования бывает, как правило, индивидуальная, достаточно гибкая, с учетом возможностей конкретного предприятия и специфики местного законодательства.

Некоторые лизинговые компании даже не требуют от лизингополучателя никаких дополнительных гарантий, поскольку обеспечением сделки является само оборудование.

При международных лизинговых операциях лизингополучатель (арендодатель) получает налоговые льготы страны арендодателя. Речь идет об ускоренной амортизации, инвестиционных налоговых льготах и т.п.

Международный валютный фонд не учитывает сумму лизинговых сделок в подсчете внешней задолженности страны лизингополучателя. Дело в том, что объект лизинговой сделки всегда записывается на баланс зарубежной компании лизингодателя.

Недостатки лизинговых сделок:

происходит моральное и физическое старение арендуемого оборудования;

стоимость лизинга оборудования (без налоговых льгот) выше затрат на его приобретение в кредит;

при существенной инфляции лизингополучатель может не выигрывать на приобретении оборудования по остаточной стоимости;

если это финансовый лизинг, а в результате НТП изделие морально устаревает, то лизинговые платежи тем не менее не прекращаются до конца действия договора;

достаточно сложная организация лизинговой операции ( из-за того, что количество участников лизинговой сделки больше, чем при приобретении имущества за счет кредита), с чем связаны повышенные затраты времени и сумм административных расходов на подготовку и реализацию лизингового соглашения;

в случае выхода из строя оборудования лизинговые платежи все равно должны продолжаться в установленные сроки.

1.2 Риски, возникающие при лизинговом инвестировании

Оценка риска, прогнозирование и управление им - важная составляющая любой инвестиционной деятельности, в том числе и лизинговой. Уже на этапе проведения основной экспертизы лизинговая компания выявляет риски, возникающие в связи с осуществлением проекта, способы их контроля и оценки.

С учетом природы лизинговых отношений риски лизинговых операций можно объединить в следующие группы: имущественные; финансовые; организационные; технические; форс-мажорные; политические.

При проведении сделок лизинга важную роль играют имущественные риски, которые вытекают из вещного права (в частности, права собственности) и включают в себя риски случайной гибели предмета лизинга вследствие его уничтожения, разрушения, кражи; риск ухудшения технического состояния предмета лизинга вследствие его повреждения, преждевременного износа.

Страховая защита участников лизинговой сделки по имущественным рискам обеспечивается:

классическими видами страхования имущества, гарантирующего компенсацию ущерба от стихийных бедствий, катастроф, неправомерных действий третьих лиц и других видов рисков, характеризующихся внезапностью и непредвиденностью наступления; страхованием транспортировки предмета лизинга, его установки, монтажа (демонтажа) и пусконаладочных работ;

страхованием гражданской ответственности (страховой тариф по данному виду риска составляет 0,5-1% страховой суммы) В.Г.Макеева. Лизинг: Уч.пособ. М.: ИНФРА-М,2004., возмещающим потери лизингополучателя в связи с необходимостью покрывать вред, причиненный деятельностью лизингополучателя своим работникам, другим физическим и юридическим лицам, окружающей среде;

страхованием потерь дохода (прибыли) лизингополучателя (страховой тариф по данному виду риска составляет 0,3-3,5% страховой суммы) как вследствие вынужденных перерывов в производстве из-за гибели (порчи) застрахованного лизингового имущества. Существенной особенностью страхования от простоя производства является то, что поскольку размер ущерба здесь во многом зависит от срока перерыва в производстве, представляется весьма важным определить продолжительность ответственности страховщика, т.е. период времени, в течении которого он обязан возместить убытки от простоя.

Указанные способы страховой защиты - одни из самых распространенных и традиционных видов страхования, предоставляемых практически всеми страховщиками. Единственное, что может усложнить решение вопросов страхования имущественных рисков, - высокая стоимость оборудования, поставляемого по лизингу, что требует использования механизма перестрахования, предусмотренного ст. 967 ГК РФ. Наиболее распространен механизм перестрахования при поставках зарубежного оборудования, стоимость которого составляет многие миллионы долларов и при наличии требования зарубежного партнера на участие в сделке солидной зарубежной страховой компании.

Актуальность страхования финансовых рисков связана с тем, что страхование - это не только самозащита предприятий от возможных стихийных бедствий и аналогичных объективных событий в процессе воспроизводства, но и в условиях рынка защита предприятий - участников лизинговой операции от неблагоприятного, непредсказуемого изменения конъюнктуры рынка и ухудшения других условий осуществления лизинговой деятельности.

Основными финансовыми рисками являются риски производителя, банка, кредитующего лизингодателя, лизингодателя и лизингополучателя.

Страховая защита участников лизинга по финансовым рискам обеспечивает:

страхованием риска временной неплатежеспособности или полной неплатежеспособности лизингополучателя;

страхование риска несоблюдения лизингополучателем договорных обязательств по уплате лизинговых платежей, поскольку действующая в стране система санкций за нарушение договорных условий не всегда срабатывает;

страхованием риска невозврата лизингового имущества.

Лизинговая компания может быть застрахована и от политических рисков, т.е. от возникновения у страхователя убытков в связи с политическими событиями: арест лизингового имущества арбитражными или таможенными органами; незаконное действие властей на федеральном и на местном уровнях; социальные беспорядки; неконвертируемость национальной валюты.

Помимо страхования уменьшить риски при осуществлении лизинговых операций позволяет механизм передачи и распределения рисков между участниками лизингового проекта. Так, в договоре лизинга лизингодатель обычно предусматривает, что имущество передается производителем непосредственно лизингополучателю в месте его нахождения, и риск случайной гибели или случайной порчи, а также претензии по качеству и комплектности имущества переносятся на производителя и лизингополучателя. Законодательно предусмотрена возможность передачи (следовательно, снижения рискового бремени лизинговой компании) отдельных видов имущественных рисков лизингополучателю, однако это может увеличить вероятность возникновения риска неплатежеспособности последнего. Более того, передача рисков, связанных с правом собственности, а также инвестиционных рисков (при финансовом лизинге) может представить опасность для существования лизинговой компании, особенно если лизингополучатель по ряду причин более не в состоянии выплачивать лизинговые платежи. Лизингодатель может передать риск поставщику (на случай ремаркетинга или расторжения договора лизинга вследствие дефолта со стороны лизингополучателя), заключив с ним договор обратного выкупа имущества по заранее согласованной дисконтированной стоимости.

Для осуществления крупных лизинговых проектов определяющее значение имеют также государственные гарантии, призванные стимулировать инвестиционную активность и привлекать средства инвесторов в развитие экономики по ключевым направлениям.

Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций утвержден постановлением Правительства РФ от 03.09.1998 г. №1020. Государственные гарантии являются поручительством Правительства России и предоставляются кредиторам лизингодателя на конкурентной основе под заемные средства. Размер государственных гарантий составляет до 40% фактически предоставляемых для реализации лизинговой операции средств.

Для участия в конкурсе на получение государственных гарантий кредитор лизингодателя должен представить ряд документов:

договор лизинга, согласованный с поставщиком лизингового имущества;

бизнес-план лизингодателя, отражающий эффективность реализации договора лизинга;

оригинал и копию выписки банка, обслуживающего лизингодателя, о наличии и движении средств по счетам за текущий год;

заключение межведомственной балансовой комиссии о финансовой состоятельности лизингодателя и неприменении к нему процедур, предусмотренных законодательством о банкротстве;

бухгалтерскую отчетность лизингодателя за предыдущий год и за текущий год (с отметкой налоговой инспекции).

Помимо государственных гарантий, являющихся более надежной формой обеспечения и минимизации рисков лизинговых операций, российские лизинговые компании используют в своей практике следующие виды гарантийного обеспечения: банковская гарантия, векселя банков высшей категории надежности; секьютеризация; поручительство надежных компаний; залог ценных бумаг; залог ликвидного товара в обороте; ипотека; переуступка лизингополучателем прав по его экспортным контрактам; открытие целевых счетов в банке в покрытие гарантии лизинговых платежей.

Рассмотрим подробнее один из способов контроля за финансовым состоянием лизингополучателя - открытие или перевод существующих расчетных, депозитных или иных счетов лизингополучателя из других банков в банк, являющийся надежным партнером лизингодателя. Эта превентивная мера часто используется компаниями, которые являются дочерними структурами этих банков.

Возможность снизить риски за счет проведения этой операции через «свой» банк очевидна. Данная схема экономически выгодна и самому банку, который получает от обслуживания нового клиента дополнительную прибыль.

Гарантии в каждом конкретном случае могут иметь различные форму и объем - в зависимости от качественных и количественных характеристик оценки лизингополучателя (его деятельности, устойчивости деловых связей с ним, репутации, круга контрагентов и др.).

В экономически развитых странах гарантией интересов лизингодателя является право собственности на предмет лизинга, и лизинговая компания не требует у лизингополучателя никакого дополнительного обеспечения. К сожалению, этот принцип не получил распространения в России в силу неразвитости рыночных отношений, отсутствия вторичного рынка оборудования, неэффективного механизма возврата собственности.

Чтобы снизить инвестиционные и финансовые риски, лизинговая компания должна отслеживать наиболее рентабельные отрасли.

высокий

риск

низкий

риск

область

превентивных поддерживающих

область мероприятий мероприятий

Рис. 1. Превентивные и поддерживающие мероприятия риск-стратегии

Лизингодатели и многие кредитные организации в качестве метода минимизации рисков используют: диверсификацию (в частности, географическое рассредоточение портфеля инвестиций по лизинговым сделкам, взаимодействие с несколькими поставщиками имущества, сдаваемого в лизинг), лимитирование инвестируемых средств, резервирование на случай непредвиденных расходов (самострахование).

Важную роль при оценке лизинговых рисков играют методы компенсации риска (упреждающие методы), позволяющие создать механизм предупреждения возникновения опасной и рискованной ситуации. К наиболее эффективным методам этого типа относится использование участниками рынка лизинговых операций стратегического планирования, в рамках которого существенное внимание уделяется функциональной поддерживающей стратегии - стратегии риска. Ее основными элементами являются превентивные и поддерживающие мероприятия (рис.4), которые позволяют уменьшить потенциальный риск.

Политика управления рисками, а следовательно, и выработка соответствующей стратегии риска, основана на результатах оценки риска, технико-технологическом и экономическом анализе потенциала и среды функционирования субъектов лизинговой операции, действующей и прогнозируемой нормативной базе хозяйствования, экономико-математических методах, маркетинговых исследованиях. Разумеется, все это немыслимо осуществить без мониторинга социально-экономической и нормативно-правовой среды. Полученные в результате данные позволяют учесть новые тенденции на рынке лизинговых операций, финансово-кредитных операций, предусмотреть необходимые меры для компенсации потерь от изменения правил ведения предпринимательской деятельности.

1.3 Современное состояние правовой базы российского лизинга

Успешному развитию лизинга в России препятствует ряд обстоятельств, в числе которых одним из основных можно считать как раз несовершенство имеющейся правовой базы.

Анализ ГК РФ в части, касающейся лизинговых отношений, выявляет ряд его недостатков. Например, в Кодексе никак не ограничивается срок сдачи имущества в аренду и лизинг. Продолжительность действия договора полностью отдается на усмотрение сторон. Между тем существует проблема отграничения лизинга от операций, маскируемых под него с целью получения налоговых льгот.

В соответствии со ст. 666 ГК «предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности...»1¹ Гражданский кодекс РФ.: М. 2004.С. 56. Эта норма может принести вред, поскольку исключает из числа лизингополучателей некоммерческие организации, использующие взятое в лизинг («аренду») имущество для выполнения своих уставных целей.

Из определения договора лизинга очевидно, что в ГК РФ признается лишь финансовый лизинг, так как предусматривается участие в сделке только 3-х субъектов. Кроме того, в ст. 665 закреплен разовый характер лизинговой сделки, вытекающий из того, что для каждой сделки лизингодатель должен покупать имущество вновь. Это по сути исключает из сферы прямого законодательного регулирования такие важные, апробированные многолетней практикой виды лизинга, как оперативный, револьверный, возвратный и др.

В октябре 1998 г. был принят Закон «О лизинге», в котором в трактовку и регулирование данных отношений были внесены некоторые уточнения и изменения. В Законе сама суть лизинга определена как вид инвестиционной деятельности, причем он рассматривался как самостоятельный вид деятельности (без прежней «привязки» к понятию аренды).

В Законе раскрыты основные понятия и определения, присущие лизинговым операциям, определены участники данных отношений, даны определения основных видов лизинга, сформулированы права и обязанности сторон, основные условия лизингового договора, порядок страхования лизингового имущества, порядок разрешения споров между сторонами, установлены структура и состав лизинговых платежей, требования к лицензированию лизинговой деятельности. Закон также предусматривал государственные гарантии для реализации лизинговых проектов, предоставление участникам лизинговых операций права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования, освобождение от налоговых платежей в течение года после создания компании, ряд других налоговых льгот для лизинговых компаний, работающих в определенных отраслях (например, в аграрном секторе и авиации). Однако по своей сути данный Закон мало чем отличался от бывшего «Временного положения о лизинге».

Отдельные специалисты-правоведы отмечали, что существующее законодательство создает противоречия в области регулирования лизинговых отношений, в связи с чем лизингополучатель не всегда может четко и верно определить свои права и обязанности, в том числе и по отношению к государству.

Так, поскольку Закон «О лизинге» в отличие от Гражданского кодекса регулировал не только финансовый, но и возвратный и оперативный лизинг, то данное обстоятельство становилось основой для применения п. 2 ст. 3 ГК РФ, который требует, чтобы федеральные законы, составляющие гражданское законодательство РФ, принимались в соответствии с Гражданским кодексом, а их нормы содержательно соответствовали нормам Кодекса. В таком случае Закон «О лизинге» должен был применяться лишь в части, не противоречившей ГК РФ. В связи с этим и возвратный, и оперативный лизинг в России оказывались в зоне коллизии, вызванной к жизни несоответствием норм Закона «О лизинге» Гражданскому кодексу.

Выражением указанной коллизии являлась нередко встречавшаяся точка зрения, согласно которой придерживаться следовало трактовки лизинга, данной в ст. 665 ГК РФ, именуемой «Договор финансовой аренды». Ясно, что здесь лизинг рассматривается лишь как «финансовая аренда», а любые отклонения от этой формулы -- как искажение закрепленного в ГК РФ понятия лизинга. При таком подходе тот же оперативный лизинг, понятие о котором закреплено в Законе «О лизинге», предлагалось рассматривать как обычную аренду, поскольку в нем якобы отсутствует инвестиционная сущность (ибо такая сделка не предполагает приобретения оборудования для конкретного лизингополучателя, и оно может передаваться в «лизинг» неоднократно). В то же время имеется и другая точка зрения, признающая «оперативный лизинг» лизингом.

Есть верное мнение, что указанная разница позиций объясняется несоответствием норм законов экономическому содержанию лизинга. Юридическая наука, приняв понятие лизинга, ограничила его рамками того, что записано в §6 «Финансовая аренда (лизинг)» гл. 34 «Аренда» ГК РФ, тем самым задав весьма узкое содержание аппарата и инструментария осуществления лизинговых отношений1¹ Гражданский кодекс РФ, М. 2004. С. 78. К сожалению, это не единственный случай, когда российский законодатель и значительная часть правоведов совершенно извращенно толкуют соотношение экономических и правовых понятий.

Самый впечатляющий в этом смысле пример -- когда отечественная юридическая наука последних лет, смело перевернув проблему с ног на голову (о причинах такой смелости будет сказано ниже), на первое, базовое место ставит правовую трактовку собственности, неизвестно кем и как полученную и уж определенно не учитывающую экономического содержания собственности, оставив для ее экономической трактовки лишь вторичное место, производное от юридических терминов. Лучший тому пример -- часть 1 ст. 807 ГК РФ, где юристы не дрогнувшей рукой записали, что по договору займа одна сторона передает другой стороне (заемщику) деньги или другие определенные вещи не как-нибудь, а именно в собственность этого заемщика. После этого не надо удивляться, если заемщик не пожелает вернуть кредитору то, что добрые авторы ГК РФ решили считать собственностью первого.

Словом, наше гражданское право в вопросах собственности зашло в тупик, из которого выйти можно одним способом -- кардинально «сдать назад», пересмотреть всю правовую конструкцию собственности. Главное, что необходимо сделать, -- это отказаться от самой мысли о том, что правовая наука может позволить себе трактовать собственность (а также лизинг и другие хозяйственные явления) таким образом, что эта трактовка принципиально отличается от той, что дает собственности (лизингу и т.д.) экономическая наука, порвать с порочной «методологией», в соответствии с которой юриспруденция и юристы при определенных условиях (узость знаний и явно недостаточная общеметодологическая компетентность ее «виднейших представителей», не позволяющая взглянуть на проблему не с одной узкой юридической точки зрения, а шире, незнание не только экономики, но, возможно, и «тонкостей» самой юриспруденции) могут позволить себе воспринимать выводы, имеющие несомненный смысл с точки зрения экономики, как нелепость. Другими словами, наши юристы должны научиться думать так, чтобы выводы экономической науки о той же собственности (лизинге и т.д.) стали для них тем неоспоримым знанием, которое им, юристам, остается лишь облечь в адекватную юридическую форму, ибо право -- это лишь специфическая форма и только форма, которая может и должна по возможности адекватно отражать и закреплять («формовать») некое экономическое содержание.

Юридическая форма должна соответствовать экономическому содержанию, логически следовать за содержанием, а не предписывать таковое. Можно, конечно, говорить и о необходимости обратного соответствия, т.е. соответствия конкретных хозяйственных действий реальных экономических субъектов требованиям действующих правовых норм, за несоблюдение которых полагается конкретное наказание, но это касается уже другого, более «заземленного» уровня анализа, где не решается вопрос о первичности и вторичности явлений «экономика» и «право» в целом. Вопросы теперь в том, понимают ли некоторые юристы нелепость своих претензий и драматичность сложившейся в связи с этим ситуации, смогут ли они выйти из тупика, в который сами себя загнали, как и когда это может произойти?

Таким образом, понимание лизинга лишь как финансовой аренды значительно и необоснованно сужает реальную экономическую суть лизинга и сводит его лишь к одному из его видов, пусть и самому распространенному и, возможно, удачному по определенному критерию. Кстати, за рубежом, где лизинг имеет более давнюю историю и богатые традиции, экономическая сущность лизинга не ограничивается финансовым лизингом и включает также иные его виды. Заведомый отказ от этих последних видов лизинговой деятельности выводит Россию из широкого законодательного поля лизинга.

Как ясно из предыдущего, вопрос упирается также в понимание инвестиционной деятельности как таковой. Отдельные специалисты считают неверным вывод о том, что лизинг не может быть «оперативным», исходя в свою очередь из идеи о том, будто инвестиции не являются единственной целью (функцией) лизинга, что, следовательно, могут быть виды лизинга, не связанные с инвестициями. Однако эта последняя идея представляется надуманной и неконструктивной.

Инвестиции -- это вложения капитала в производство, прежде всего в материальное, именно в расширение существующего производства, в его модернизацию, капитальный ремонт, в новое производство. Но указание источника инвестиций не входит в само это понятие. То есть инвестиционный процесс может осуществляться за счет как собственных средств предприятия, так и внешнего финансирования, включая ресурсы, привлеченные на срок. Это решающий аргумент.

Далее, под инвестициями понимают, как правило, долгосрочные вложения в производство. При этом следует принять во внимание относительность самой этой характеристики. Если оборудование отдано в чужое пользование на срок до 3--5 лет -- это по любым меркам достаточно долгосрочный, а по российским меркам -- вообще невероятно долгосрочный лизинг. Поэтому нет никаких серьезных оснований полагать, что в случае оперативного лизинга не реализуется инвестиционная функция.

Закон «О лизинге» был не лишен и многих других недочетов. Так, в ст.15 было прописано, что в числе существенных положений договора лизинга должны быть указаны общая сумма договора и размер вознаграждения лизингодателя. Как отмечали специалисты, легко было представить себе ситуацию, когда в процессе исполнения договора, что займет несколько лет, эти суммы не сойдутся с данными учета, поскольку фактические затраты, составляющие общую сумму лизинговых платежей, наверняка изменятся по сравнению с запланированными. Это определенно приведет к разногласиям с налоговыми органами.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона «предмет лизинга, переданный во временное владение и в пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя (так же и в новом варианте Закона)1¹ Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О лизинге» // Российская газета №21 2002 г..

Это правильная констатация, хотя, как уже отмечалось, она решительно не согласуется со ст. 807 ГК РФ. При этом согласно п. 1 ст. 12 этого же (старого) Закона «предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору финансового лизинга, учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по соглашению сторон» (аналогичен смысл п. 1 ст. 31 нового варианта Закона). Другими словами, допускается возможность учета на балансе лизингополучателя имущества, остающегося собственностью лизингодателя. Между тем согласно части 2 ст. 8 Закона «О бухгалтерском учете» такое имущество лизингополучатель может отразить лишь на забалансовых счетах, поскольку «имущество, являющееся собственностью организации, учитывается обособленно от имущества других юридических лиц, находящегося у данной организации». Следовательно, получается неразрешимая коллизия: в соответствии с Законом о лизинге лизингополучатель может по договоренности с лизингодателем учитывать на своем балансе одновременно как собственное имущество, так и имущество, принадлежащее последнему, тогда как в соответствии с Законом «О бухгалтерском учете» этого делать нельзя.

Много вопросов порождает практика того, что именуется мерами государственной поддержки лизинговой деятельности.

В результате действия целого комплекса указанного рода обстоятельств лизинг в России приобрел несомненные черты псевдолизинга, по схеме которого работают главным образом дочерние компании крупных финансовых структур, обеспечивших себе и своим «дочкам» доступ к использованию в той или иной форме бюджетных ресурсов или получивших статус уполномоченных лиц исполнительной власти федерального или регионального уровня. Распространение монопольного влияния крупных финансовых структур и на лизинговый рынок в свою очередь представляет собой дополнительное препятствие для развития в стране мелкого и среднего предпринимательства.

Как очевидно из изложенного, нормативно-правовая база лизинга в России нуждалась в дальнейшем развитии. В первую очередь нуждался в существенных коррективах сам Закон «О лизинге». И они последовали: в соответствии с Законом № 10-ФЗ от 29.01.2002 г. Закон «О лизинге» получил новую редакцию, в том числе новое название -- «О финансовой аренде (лизинге)».

Здесь можно сразу отметить, что авторы такой новации, как легко понять, желали привести терминологию Закона в соответствие с названием §6 гл. 34 ГК РФ1¹ Гражданский кодекс РФ, М. 2004. С. 67. Однако реализация такого благого, казалось бы, желания может окончательно выхолостить собственное (инвестиционное) содержание лизинга, отличающее его от аренды.

Другими словами, новый вариант Закона уже не противоречит нормам ГК РФ, однако стал менее определенным в части экономической трактовки лизинга.

Что еще нового в новом варианте Закона? Об этом можно судить прежде всего по тому факту, что Закон «похудел» на целых 12 статей, исключенных из старого варианта. Имеются в виду следующие статьи:

ст. 6. Лизинговая деятельность;

ст. 9. Запреты на совмещение обязательств участниками лизинга;

ст. 12. Учет предмета лизинга;

ст. 16. Обязательные признаки и условия договора лизинга;

ст. 24. Порядок разрешения споров участников международных лизинговых сделок;

ст. 25. Изъятие предмета лизинга у лизингополучателя;

ст. 27. Экономическое содержание договора лизинга;

ст. 29. Лизинговые платежи;

ст. 30. Состав вознаграждения лизингодателя;

ст. 32. Доход и прибыль лизингодателя по договору лизинга;

ст. 33. Переоценка предмета лизинга и обязательств сторон при осуществлении лизинговой сделки.

Таким образом, источниками правового регулирования лизинговой деятельности в Российской Федерации являются нормативно-правовые акты разных уровней: конституционные нормы, нормы Гражданского кодекса РФ, Налогового кодекса РФ, Таможенного кодекса РФ, Земельного кодекса РФ, закона «О финансовой аренде (лизинге)» и некоторых других федеральных законов1¹ Федеральный закон «О лизинге». Принят Государственной Думой Российской Федерации 11 сентября 1998 года. № 164-ФЗ. .

Лизинговые компании (фирмы) в ст. 5 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» определены как коммерческие организации (резиденты или нерезиденты Российской Федерации), которые в соответствии с законодательством РФ и своими учредительными документами выполняют функции лизингодателей. Как коммерческие организации они должны обладать всеми необходимыми атрибутами юридического лица (наличие обособленного имущества, самостоятельного баланса или сметы, возможность отвечать по обязательствам этим имуществом и т.п.).

Равным образом ясно указано, что учредителями таких компаний могут выступать юридические и физические лица, как резиденты, так и нерезиденты. В то же время в Законе не уточнено, относятся ли к числу физических лиц, имеющих право быть учредителями лизинговых компаний, и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (в прежней редакции Закона такие граждане могли быть учредителями лизинговых компаний). Очевидно, здесь следует исходить из нормы ГК РФ (п. 4 ст. 66) о том, что индивидуальные предприниматели могут быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере, тогда как обычные граждане -- участниками хозяйственных обществ (см. ниже). В данном Законе не сказано также, в каких организационно-правовых формах могут создаваться лизинговые компании. По смыслу ГК РФ (ст. 50) это означает, что они могут учреждаться в формах: хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере); хозяйственных обществ.

Выбор наиболее целесообразной организационно-правовой формы зависит от многих факторов, и прежде всего от целей и уровня ответственности учредителей, их числа, предполагаемых направлений и особенностей деятельности компании, а также от результатов сравнения объективных достоинств и недостатков разных организационно-правовых форм (причем достоинств и недостатков главным образом с точки зрения собственников и менеджмента компании). Впрочем, следует иметь в виду, что идеальных организационно -правовых форм не существует. В то же время нельзя признать случайностью, что в современной России наибольшее распространение получили более «закрытые» их формы -- ООО и закрытые АО.

В зависимости от избранной учредителями организационно-правовой формы будущей компании разрабатываются ее учредительные документы в соответствии с достаточно жесткими законодательными требованиями. Учредительными документами считаются:

- для товарищества -- учредительный договор;

- для ООО и ОДО -- учредительный договор и устав (только устав -- если фирму создает одно лицо);

- для АО -- устав (но необходим также договор о создании АО).

Желательно, чтобы устав создаваемой компании был в достаточной степени стандартизирован (с учетом необходимости прохождения процедур его регистрации). Целесообразно включить в его структуру следующие разделы (для случая, когда компания учреждается в форме АО):

- общие положения;

- цель создания и виды деятельности общества;

- уставный капитал и акции общества;

- учредители общества и их доли в уставном капитале;

- имущество, хозяйственно-финансовая деятельность общества;

- права и обязанности акционеров;

- органы управления общества и их компетенция;

- реорганизация и ликвидация общества.

Во всех остальных вопросах, относящихся к созданию лизинговых компаний, следует всецело ориентироваться на нормы Гражданского кодекса и законов «Об акционерных обществах» и № 14-ФЗ от 8.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (имеется в виду случай, когда лизинговая компания учреждается в форме хозяйственного общества).

В структуре лизинговой компании кроме директора (генерального директора) могут предусматриваться должности финансового директора, директора по коммерческим вопросам и директора по общим вопросам. Нельзя забывать, что оптимальное построение внутренней организационной структуры и адекватной системы органов управления -- залог успешной деятельности лизинговой компании. Прежде всего организационная структура компании должна отвечать целям и задачам организации и ее учредителей. Следовательно, при ее построении надо учитывать характер и интересы участников (типы предприятий и организаций, частные лица), предполагаемую сферу и зоны деятельности (промышленность, агропромышленный комплекс, торговля и т.д.), типы контрактов и лизингуемого имущества (оборудование, транспорт, недвижимость и пр.). Ведущие сотрудники компании должны обладать опытом разработки лизинговых проектов (включая опыт разработки схем инвестирования, обеспечения и предоставления гарантий по финансовому лизингу), инвестиционных проектов, проведения аудита, оценки имущества. Компания должна устанавливать, поддерживать и развивать контакты с производителями и потребителями имущества, банками и их дочерними лизинговыми фирмами.

Государственная регистрация вновь создаваемой лизинговой компании осуществляется в соответствии с процедурами, предусмотренными в ГК РФ, Законе № 129-ФЗ от 8.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а также принимаемых на их основе нормативных правовых актах. Федеральным органом, ответственным за процесс регистрации юридических лиц, сейчас является Министерство РФ по налогам и сборам.

Из числа указанных процедур в первую очередь следует иметь в виду следующие.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется:

- по месту нахождения исполнительного органа создаваемой организации или иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности, указанного ее учредителями в заявлении о регистрации;

- в срок не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Документы представляет уполномоченное лицо непосредственно или через почту. Таким уполномоченным лицом (или заявителем) в случае создания новой организации могут являться следующие физические лица:

- учредитель (учредители) юридического лица;

- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

- иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного в федеральном законе или акте специально уполномоченного на то государственного органа, или акте органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные либо данные иного удостоверяющего личность документа и ИНН (при его наличии). Подпись заявителя на заявлении должна быть удостоверена нотариально.

Датой представления документов при регистрации является день их получения регистрирующим органом.

При регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

1) подписанное заявителем заявление о регистрации по форме. В заявлении должно быть подтверждено, что представленные учредительные документы соответствуют установленным в законодательстве РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных и иных представленных документах, в заявлении, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент регистрации, и в установленных в законе случаях согласованы с соответствующими государственными органами и/или органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица. Понятно, что все эти «подтверждения» -- не более чем плод бюрократической фантазии, но выбора нет;

2) решение о создании юридического лица (протокол, договор или иной документ в соответствии с законодательством);

3)учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

4) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

5) документ об уплате государственной пошлины.

Регистрирующий орган не вправе требовать от регистрирующейся организации представления других документов.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в Государственный реестр юридических лиц. Моментом государственной регистрации организации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в указанный Государственный реестр.

Важным элементом правового регулирования лизинговой деятельности до недавнего времени считалось ее лицензирование. Оно применялось только к лизингодателям (если это были не банки) и велось по не очень внятной схеме в соответствии с уже упоминавшимся правительственным Положением «О лицензировании финансовой аренды (лизинга) в Российской Федерации» от 1.02.2001 г.), хотя и было непонятно, зачем это вообще нужно делать. Сейчас, как уже отмечалось, лизинг перестал быть лицензируемым видом деятельности.

В постановлении Правительства РФ № 752 от 27.06.1996 г. «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации» содержались, в частности, такие многообещающие пункты:

«2. Министерству финансов РФ совместно с Министерством экономики РФ, Государственным комитетом РФ по промышленной политике и другими заинтересованными федеральными органами исполнительной власти предусмотреть при разработке особенной части Налогового кодекса РФ комплекс мер по налоговому стимулированию инвесторов, осуществляющих операции финансового лизинга с использованием оборудования отечественного производства.

Рекомендовать органам исполнительной власти субъектов РФ оказывать необходимую поддержку развитию лизинговой деятельности, направленной на техническое перевооружение и модернизацию производства, в том числе путем участия в финансировании соответствующих проектов за счет бюджетов субъектов РФ».

В качестве первой меры государственной поддержки лизинговых организаций называлась «разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона». Действительно, проект федеральной программы развития лизинга был подготовлен, причем задолго до принятия рассматриваемого Закона, однако этим дело и ограничилось.