Депозитарная инфраструктура рынка ценных бумаг в России и пути ее совершенствования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дипломная работа

"Депозитарная инфраструктура рынка ценных бумаг в России и пути ее совершенствования"

Введение

депозитарный инфраструктура ценный бумага

Депозитарная система является одним из элементов инфраструктуры рынка ценных бумаг. Благодаря этому финансовому институту ускоряется оборот ценных бумаг, упрощается их учет, поэтому стоит подчеркнуть важную роль депозитариев для рынка ценных бумаг.

В последние годы с развитием рынка ценных бумаг в целом, депозитарная система также претерпевает изменения. При усиливающейся конкуренции, депозитариям необходимо постоянно расширять спектр услуг, улучшать качества их предоставления, чтобы удержать клиентов и привлечь новых.

Сейчас у нас на глазах происходит процесс централизации депозитарной инфраструктуры. И можно предположить, что в скором времени в России уже будет создан конкурентоспособный и развитый рынок ценных бумаг. Поэтому тема депозитарной инфраструктуры особенно актуальна именно сейчас.

Цель работы - проанализировать состояние российской депозитарной инфраструктуры на настоящий момент, выявить имеющиеся недостатки, обозначить тенденции ее развития, изучить мировой опыт построения депозитарной инфраструктуры.

Наиболее важные вопросы были вынесены после ознакомления с работой одного из ведущих специалистов в депозитарной деятельности Адамовой К. Р., также со статьями в специализированных периодических изданиях и материалами официальных сайтов российских и зарубежных депозитариев, саморегулируемых организаций, регулятора рынка ценных бумаг. Основная часть материала основана на законодательных и нормативных - правовых актах.

Дипломная работа построена следующим образом.

В первой главе рассматривается учетная система рынка ценных бумаг в целом, и место и роль депозитария, как важного элемента этой системы.

Чтобы подойти к определению, а главное функциям учетной системы, сначала определяется основной объект ее деятельности - ценная бумага.

Далее переходим от общего к частному, и основному вопросу - сущность депозитарной деятельности. В этом пункте речь идет о предпосылках возникновения депозитарной деятельности, основных функциях и характеристиках депозитария. Приводятся основные определения, связанные с депозитарием и депозитарной деятельснотью, из Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Задача второй главы - дать представление о том, в каком состоянии находится депозитарная инфраструктура рынка ценных бумаг на данный момент.

В первую очередь анализируется законодательство, регулирующее депозитарную деятельность, указаны основные законы и нормативно- правовые акты и их содержание. Далее рассмотрены виды и содержание контроля за профессиональными участниками со стороны органов государственной власти.

В следующих двух пунктах рассматриваются уже более частные вопросы, связанные с депозитарной деятельностью. В пункте 2.2 Виды депозитариев, обозначена классификация: депозитарии разделены на кастодиальные и расчетные в соответствии с мировым опытом их деятельности, определены их различия и особенности, указаны основные функции каждого вида депозитария.

Последний пункт главы - риски депозитарной деятельности. В нем речь идет об основных рисках, с которыми может столкнуться профессиональный участник, о методах минимизации рисков, в частности, о системе внутреннего контроля депозитария и страховании рисков, приведены примеры существующих на рынке программ, разработанных специально для страхования депозитарных рисков.

Третья глава полностью посвящена современным тенденциям и примерам построения депозитарной инфраструктуры как в мире, так и в России.

В первом пункте рассматриваются модели создания и функционирования депозитариев развитых стран: Японии, США, Италии. Делается небольшой обзор финансового рынка этих стран, а также история создания, принципы функционирования, современное состояние центральных депозитариев этих стран.

Заключительный пункт является обзором депозитарной инфраструктуры российского рынка в настоящее время. Обозначены основные плюсы и минусы, тенденции развития современной структуры.

1. Учетная система и место депозитариев в инфраструктуре рынка ценных бумаг

1.1 Учетная система

Чтобы понять сущность учетной системы, необходимо разобраться с таким основополагающим понятием, как ценная бумага.

Во-первых, согласно ст. 1281 Гражданского кодекса, ценная бумага

определена как вещь. Следовательно, ценной бумаге присущи элементы вещного права, то есть в соответствии со статьей 1292 все того же Гражданского кодекса, являясь объектом гражданских прав, может свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом. Но, несмотря на то, что ценная бумага - вещь по материальной природе, в виду ее особой роли в экономическом обороте правовые отношения, связанные с ценной бумагой имеют значительную особенность. Так, по статье 1423 Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Таким образом, любая ценная бумага предоставляет владельцу вещные права, и права, удостоверяемые ценной бумагой.

Рассмотрим особенности учета ценных бумаг разных форм выпуска. Так как мы определили, что ценная бумага - вещь, значит, ей присущи все вещные права, в том числе право собственности. Но тогда нужно определить, что в данном случае нужно понимать под собственностью. Ведь согласно марксистскому учению собственность является, по сути, экономической категорией и означает отношения людей по поводу распределения благ, правовой же элемент собственности, является как бы надстройкой к его экономической сущности. Получается, что собственность - это некое материальное благо. Но насколько уместен такой подход к собственности при рассмотрении ценных бумаг, в большинстве своем бездокументарных? В этом случае целесообразно принять определение собственности с позиции неоинституционалистов, которые рассматривают ее, как некий пучок прав по использованию блага. Согласно А. Оноре, существуют 11 элементов прав собственности на ресурсы.4 Статьей 209 Гражданского кодекса5 определены только три: право владения (т. е. исключительность физического контроля над вещью), право пользования (т. е. личное использование вещи), право распоряжения и управления (т. е. решения как и кем вещь может быть

использована). Сейчас важно определить, как зависит совокупность прав от формы выпуска ценной бумаги.

Права на документарную ценную бумагу подтверждаются записью в реестре. В случае бездокументарной ценной бумаги, инвестор приобретает все права, а реализовывает их через учетную систему6.

Элементами учетной системы являются организации, которые осуществляют депозитарную деятельность, и организации, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. пучок финансовых институтов, подтверждающих права на ценные бумаги.

Итак, учетная система - важный структурный элемент рынка ценных бумаг, совокупность организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.7

В заключение данного раздела, хочу сказать несколько слов о целях и планах развития современной российской учетной системы.

Во-первых, согласно «Докладу о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг», целью является «создание условий для полной дематериализации обращения ценных бумаг и обездвиживания выпусков ценных бумаг, выпущенных ранее в документарной форме без обязательного централизованного хранения.»

Во-вторых, в Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года предложены меры, направленные на создание эффективной инфраструктуры финансового рынка, среди которых есть и те, которые относятся к учетной системе, это:

создание нормативно-правовых и организационных условий для возможности консолидации биржевой и расчетно-депозитарной инфраструктуры;

повышение уровня предоставления услуг по учету прав собственности на ценные бумаги и иные финансовые инструменты.

1.2 Сущность депозитарной деятельности

Для начала необходимо определить, какие предпосылки способствовали возникновению депозитарной деятельности, т.к. именно они определяют ее суть. Таким образом, нужно понять для чего создавалась депозитарная инфраструктура, какие функции на нее возлагались. В заключение настоящего параграфа, будут приведены определения депозитарной деятельности, а также основные понятия, связанные с ней.

«Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» от 1 июля 1997 года. Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс». Имеет смысл рассмотреть историю возникновения депозитариев. Откуда произошло понятие депозитарий? В интернете можно найти такое определение депозитария:

«Депозитарий - физическое или юридическое лицо, которому вверены депозиты».

В исторической ретроспективе данное определение имеет значение. Депозитарная деятельность, какой мы ее знаем сейчас, действительно начиналась с хранения ценностей. И начиналась эта деятельность одновременно с деятельностью первых банкирских домов европейского средневековья. Банки того времени и были по сути депозитариями. С развитием финансового рынка появилось большое количество ценных бумаг, которые можно было передать на хранение в депозитарий. Одновременно с хранением ценных бумаг депозитарий решал вопросы и их обращения, так как при помощи депозитария ускоряются расчеты. Так два клиента одного депозитария при совершении сделки с ценными бумагами могли не пере- давать их физически из рук в руки, а дать поручение депозитарию заменить в своих записях одного владельца на другого.

В России рынок ценных бумаг возник после краха плановой экономики. Тогда, в результате массовой приватизации государственной собственности появляется огромное количество акционерных обществ, их акционерами становятся работники компаний. Началась торговля еще даже не выпущенными акциями. Само собой, в таких условиях была необходима система контроля и учета прав на ценные бумаги.

Таким образом, депозитарная инфраструктура начинает появляться как закономерное последствие развития финансового рынка. Депозитарии, как уже отмечалось, не только вели учет по депонируемым бумагам, но и способствовали ускорению расчетов между участниками рынка.

Следовательно, развитие депозитарной инфраструктуры привело к тому, что оборот по ценным бумагам стал безналичным.

Можно сделать вывод, что основная идея появления депозитарной системы - это контроль и учет прав по ценным бумагам. Это как следствие привело к дематериализации и ускорению оборота.

Как сейчас определяют понятие депозитария и депозитарной деятельности? Выше уже упоминались две основные функции учетной системы (подтверждение прав кредиторов, закрепленных в ценных бумагах; подтверждение прав собственности (и иных вещных прав) на ценные бумаги как на имущество). С точки зрения Доклада о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг, любое лицо, выполняющее эти функции, осуществляет депозитарную деятельность и в именуется "депозитарием"11.

Из вышеуказанных двух "квалифицирующих" функций вытекает ряд дополнительных функций, которые депозитарии должны уметь выполнять12:

содействие в реализации прав кредиторов - по поводу пользования ценными бумагами;

содействие в реализации прав собственников ценных бумаг (и обладателей иных вещных прав на ценные бумаги) - по поводу распоряжения ценными бумагами.

Эти функции предполагают учет всех действий, происходящих с ценными бумагами, таких как: наличие обременений, ограничений на пользование и распоряжение бумагами, передача прав собственности.

Одним из существенных положений депозитарной деятельности, является ее договорное начало. Законом о рынке ценных бумаг определяется, что депозитарий оказывает все услуги клиентам на основании договора. Наличие такого договора с клиентом обязывает депозитарий осуществлять функции, отнесенные к обязательным.

Причем, для любого лица, обладающего правом собственности (или иным вещным правом) на конкретную ценную бумагу в любой момент времени должен существовать единственный депозитарий, который подтверждает это право. Этот депозитарий должен находиться в договорных отношениях с таким лицом. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо)13, а лицо, заключившее депозитарный договор с депозитарием, именуется "депонентом".

При заключении депозитарного договора право собственности остается у владельца ценной бумаги. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором.

Для организации передачи прав на ценные бумаги между депонентами, заключившими депозитарные договоры с разными депозитариями, такие депозитарии должны находиться в договорных отношениях друг с другом - непосредственно либо опосредованно - через другие депозитарии. Таки отношения именуются "междепозитарными" отношениями, а заключаемые

В связи с тем, что подтверждение наличия и характера правоотношений по поводу ценных бумаг является одним из краеугольных камней рынка ценных бумаг, а также в связи с тем, что неточное осуществление таких действий влечет за собой значительные риски для этого рынка и всей экономики в целом, деятельность депозитариев должна быть предметом специального регулирования со стороны государства. Поэтому оказывать депозитарные услуги может только юридическое лицо, имеющее лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности.

Допускается совмещение депозитарной деятельности с брокерской, дилерской деятельностью, деятельностью по управлению ценными бумагами и клиринговой деятельностью.

Итак, теперь можно дать определение депозитарной деятельности. По Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.

2. Депозитарная инфраструктура рынка ценных бумаг России

2.1 Основы регулирования депозитарной деятельности в России

В настоящее время правовое регулирование депозитарной деятельности осуществляется рядом документов, которые имеют различную юридическую силу и сферу применения.

Список нормативно - правовых актов, регулирующих депозитарную деятельность, представлен на сайте ФСФР и включает в себя документов.15 В данной главе следует остановиться на основных из них.

Во-первых, это базовый закон, который регулирует весь рынок ценных бумаг - Федеральный Закон от 22 апреля 1996 г. № 39- ФЗ «О рынке ценных бумаг». Законом определены основные понятия, касающиеся депозитарной деятельности (такие как: депозитарий, депонент, депозитарный договор), расшифровывается понятие депозитарной деятельности, также определяются права и обязанности депозитария.

Наряду с Законом вопросы о депозитарной деятельности регулируются и другими документами, среди которых Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг.

В Докладе было введено понятие «учетной системы», которое было рассмотрено в первой главе, а также вводилось новое определение понятию

«попечитель счета». Что касается разделения депозитариев на расчетные» и «кастодиальные», в Докладе указаны оба вида и описываются различия между ними, однако Доклад не содержит требования разделить эти виды депозитариев законодательно.

На основе разработанных в докладе принципов организации депозитарной системы 16 октября 1997 года было утверждено Положение

Анализ Положения № 36 позволяет остановиться на следующих положительных моментах16:

вводится определение учетной системы как совокупности учетных институтов: организаций, осуществляющих депозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг:

бумаги, а также подтверждения прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления;

проведено различие между институтом хранения, известным гражданскому праву и регламентированному Гражданским Кодексом РФ, и, так называемым, депозитарным хранением;

установление договорных отношений между учетными институтами реализовано как право, а не как обязанность учетных институтов;

клиентами (депонентами) депозитария могут являться также залогодержатели и доверительные управляющие ценных бумаг;

установлено, что, если клиентом (депонентом) депозитария является другой депозитарий, учет и удостоверение ценных бумаг клиентов (депонентов) депозитария-депонента ведется по всей совокупности данных, без разбивки по отдельным клиентам (депонентам).

Обязательность лицензирования деятельности профессиональных участников определена Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Существует также ряд нормативных документов, в соответствии с которыми осуществляется лицензирование профессиональной деятельности.

Так, порядок лицензирования депозитарной деятельности установлен Приказом N 10-49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления деятельности на рынке ценных бумаг». Для получения лицензии соискатель должен удовлетворять ряду требований, которые являются обязательными для получения лицензии на любой вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Лицензионные требования и условия определены п. 3.1 Приказа.

Лицензионными требованиями и условиями являются:

1. соблюдение законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, включая настоящий Порядок;

2. исполнение вступивших в законную силу судебных актов по вопросам осуществления лицензируемого вида деятельности на рынке ценных бумаг;

3. соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, ограничивающим риски при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

4. соответствие работников лицензиата квалификационным установленным требованиям;

5. наличие у лицензиата не менее 1 контролера, для которого работа у лицензиата является основным местом работы;

6. наличие у единоличного исполнительного органа соискателя лицензии опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и/или деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и/или управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам в области финансового рынка, или федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг не менее 1 года;

7. отсутствие судимости за преступления в сфере экономической деятельности и/или преступления против государственной власти у лиц, входящих в состав совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, руководителя и контролера лицензиата;

8. обеспечение лицензиатом условий для осуществления лицензирующим органом надзорных полномочий, включая проведение им проверок;

9. предоставление полной информации о структуре собственности (раскрытие информации о лице или группе лиц, которые прямо или косвенно владеют пятью и более процентами уставного (складочного) капитала лицензиата) лицензиата не позднее 15 рабочих дней, следующих за отчетным кварталом.

Помимо основных требований и условий существуют специфические требования, необходимые только для соискателя на получение депозитарной лицензии, а именно:

наличие у лицензиата, осуществляющего депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг, самостоятельного структурного подразделения, к исключительным функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг;

наличие у лицензиата, осуществляющего депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг, не менее 2 работников (один из которых является руководителем структурного подразделения, к исключительным функциям которого относится осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг), в обязанности которых входит осуществление депозитарного учета, соответствующих квалификационным требованиям, установленным законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.17

17 Приказ от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг». Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс»

При осуществлении депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг не должны занимать должности, связанные с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в иных юридических лицах, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, или являться специалистами, в обязанности которых входит ведение внутреннего учета операций с ценными бумагами, следующие лица18:

Лицензиат, осуществляющий депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг, вправе выполнять функции расчетного депозитария на рынке ценных бумаг, то есть осуществлять расчеты по ценным бумагам по результатам клиринга и проведение всех операций по счетам депо участников рынка ценных бумаг, при исполнении сделок, совершенных через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих соответствующую лицензию.

При этом лицензиат, совмещающий депозитарную деятельность на

рынке ценных бумаг с брокерской деятельностью на рынке ценных бумаг и/или дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, и/или с деятельностью по управлению ценными бумагами на рынке ценных бумаг, не вправе выполнять функции расчетного депозитария.

Документы на получение лицензии на осуществление депозитарной деятельности определены Административным регламентом по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Помимо общих для всех соискателей документов20, для получения лицензии на осуществление депозитарной деятельности необходимо разработать и предоставить21:

a. Положение о самостоятельном структурном подразделении заявителя, в исключительные функции которого входит осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг;

b. Клиентский регламент (условия осуществления депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг);

c. Внутренний регламент (внутренний документ, регулирующий осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг); Документ разрабатывается в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о ценных бумагах; утверждается в точном соответствии с Уставом заявителя; копия заверяется подписью руководителя заявителя или иного уполномоченного лица и оттиском печати заявителя.

d. Копию договора страхования ответственности по возмещению имущественного вреда третьим лицам (при наличии такого договора);

e. Проекты депозитарного и междепозитарного договоров.

Условия приостановления и прекращения действия лицензии одинаковы для всех профессиональных участником. Так, действие лицензии приостанавливается на срок не более 6 месяцев лицензирующим органом в случае неоднократного нарушения в течение 1 года профессиональным

20 Административный регламент по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Помимо общих для всех соискателей документов, п.3.2.2.1 - 3.2.2.3. Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс»

21 Административный регламент по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Помимо общих для всех соискателей документов, п.3.2.6. Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс» участником рынка ценных бумаг законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. Во время приостановления действия лицензии лицензиат обязан прекратить осуществление соответствующего вида деятельности. Для возобновления действия лицензии, профессиональный участник должен в установленные сроки предоставить в лицензирующий орган перечень документов, подтверждающих устранение нарушений или подтверждающих принятие мер, направленных на недопущение совершения нарушений в дальнейшем.

Лицензия может быть аннулирована лицензирующим органом в следующих случаях22:

1. Неоднократное нарушение в течение 1 года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

2. В случае непредставления в лицензирующий орган в срок, установленный в предписании, документов, подтверждающих устранение нарушений, явившихся основанием для приостановления действия лицензии и/или подтверждающих принятие мер, направленных на недопущение совершения нарушений в дальнейшем;

3. Неуплата государственной пошлины за предоставление лицензии в течение 3 месяцев с даты принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии;

4. Аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций - для кредитных организаций;

5. По инициативе лицензиата.

22 Приказ от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг». Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс» Аннулирование лицензии по инициативе лицензиата осуществляется на основании представленного им заявления, бланка лицензии и документов, подтверждающих выполнение следующих условий 23:

1. уведомление клиентов (депонентов) о намерении отказаться от лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг;

2. расторжение депозитарных договоров;

3. прекращение исполнения функций номинального держателя в случае осуществления указанных функций;

4. исполнение обязательств перед клиентами (депонентами), возникших в ходе осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствие с Законом о рынке ценных бумаг депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя, здесь также необходимо упомянуть Постановление «Об утверждении положения о порядке прекращения исполнения функций номинального держателя ценных бумаг»

Исполнение функций номинального держателя прекращается по следующим основаниям:

1. Принятие решения о ликвидации организации;

2. Прекращение действия лицензии организации в связи с истечением установленного срока ее действия;

3. Аннулирование лицензии у организации.

23 Приказ от 20 июля 2010 г. № 10-49/пз-н «Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг». Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс»

В случае прекращения осуществления функций номинального держателя, организация обязана24:

прекратить открытие счетов депо и принятие в номинальное держание ценных бумаг;

в течение 3 дней со дня прекращения выполнения функций номинального держателя уведомить своих клиентов и предложить им в течение 30 дней перевести ценные бумаги на лицевые счета в реестре (в том числе на лицевые счета номинальных держателей, имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющие в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах право на осуществление таких функций) или на счета депо в депозитариях.

По истечении срока перевода ценных бумаг организация обязана прекратить совершение всех операций с ценными бумагами, номинальным держателем которых она является.

Остальные нормативно-правовые акты, регулирующие депозитарную деятельность, рассматривают более частные вопросы. Такие документы, как:

Постановление ФЦКБ России от 22.05.2003 № 03-28/пс

«О порядке отражения в учетной системе объединения дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг и аннулирования индивидуальных номеров (кодов) дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг»,

Приказ ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н

«Об утверждении Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров»,

«Об утверждении Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг», - рассматривают конкретные вопросы «внутренней» деятельности депозитария.

Также следует упомянуть про документы, регулирующие деятельность депозитариев коммерческого банка, так как изначально инфраструктуру рынка ценных бумаг создавали коммерческие банки, поэтому депозитарная деятельность, как и другие виды профессиональной деятельности банков, начинал регулировать Центральный Банк.

Так, депозитарная деятельность коммерческих банков и иных кредитных организаций регламентируется следующими основными правовыми актами:

Правилами ведения депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации

25 июля 1996 г. Приказом ЦБ РФ утверждены Правила ведения депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации (Инструкция №44)25. Этот нормативный документ определил основные понятия, описывающие депозитарную деятельность, общие принципы учета депозитарных операций, а также изменения в системе синтетического и аналитического учета депозитарных операций и новый порядок депозитарного учета.

Данный нормативный документ и по сей день является основным документом, на базе которого все коммерческие банки и прочие

25 Приказ ЦБР № 02-259 от 25 июля 1996 г. «Об утверждении правил ведения депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации», «Банковский бюллетень» № 33'96.

профессиональные участники рынка ценных бумаг строят свою систему учета депозитарных операций.

Указания Банка России от 25 июня 1999 г. № 588-У «О порядке прекращения депозитарной деятельности кредитной организации» 26.

В Указании в рамках компетенции Банка России сделана попытка упорядочить процессы, которые происходят при аннулировании лицензии профессионального участника фондового рынка на право осуществления депозитарной деятельности.

Этот документ стал последним этапом нормотворчества Банка России в области депозитарной деятельности коммерческих банков.

Еще один аспект законодательного регулирования - внутренний контроль.

В настоящее время большое значение придается развитию системы внутреннего контроля в рамках самой организации. Согласно действующему Положению о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, профессиональные участники обязаны организовать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру деятельности и объемам проводимых операций. Внутренний контроль призван предотвращать различного рода нарушения, потенциальные ошибки и возможные потери, обеспечивать законность, надежность и эффективность деятельности организации.

Внутренний контроль организации должен рассматриваться как постоянно действующая система, включающая такие составляющие, как определение контролируемых параметров и объектов контроля, установление "критических" точек контроля, где риск возникновения ошибок, искажений и других нежелательных явлений особенно велик.

Внутренний контроль подразумевает контроль за соответствием деятельности профессионального участника требованиям законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, законодательства Российской Федерации о рекламе, а также соблюдением внутренних документов профессионального участника, связанных с его деятельностью на рынке ценных бумаг27:

Этот подход к системе внутреннего контроля достаточно узкий, зарубежные авторы предполагают более широкое понимание системы внутреннего контроля.

Так, в зарубежной практике, контролер выполняет следующие функции:28

1.Создание культуры честности компании;

2. Создание в компании проактивной атмосферы в вопросах соответствия регулятивным требованиям к работе с ценными бумагами, как на внутреннем, так и на международном уровне;

3. Разработка политики фирмы процедур соответствия регулятивным требованиям;

4. Проведение процедур, защищающих клиентов и активы компании;

5. Развитие внутреннего контроля над рисками;

27 Приказ от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н «Об утверждении положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг», п. 1.1. Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюс»

28 Вуоло Д., Сквитиери Д., Роль контролера: Семинар в НАУФОР. - НАУФОР, ДКОФУ. - 1999.

6.Обеспечение надлежащего уровня ведения бухгалтерского учета;

7.Надзор за сделками, исследованиями, маркетингом.

Таким образом, система внутреннего контроля определяется как разработка и реализации идеологии построения эффективной компании в текущий момент и в долгосрочной перспективе, осуществление надзора за деятельностью компании, за рисками, также проведение внутреннего аудита29.

Теперь перейдем к российской практике понимания и построения системы внутреннего контроля.

Система внутреннего контроля должна обеспечивать решение следующих задач:

1. Выполнение депозитарием требований законодательства и нормативных актов, а также условий договоров;

2. Определение во внутренних документах и соблюдение установленных процедур при исполнении конкретных операций;

3. Оценку и контроль рисков;

4. Обнаружение и исправление ошибок, связанных с осуществлением депозитарной деятельности (контроль за сохранностью активов, документации; достоверность отражение операций в депозитарном учете и т.д.);

5. Поддержание надлежащего состояния отчетности;

6. Эффективное функционирование внутреннего аудита.

Порядок организации внутреннего контроля определяется Положением о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг.

2. Контролирует соблюдение профессиональным участником требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, законодательства Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, законодательства Российской Федерации о рекламе, внутренних документов профессионального участника, а именно:

достоверность представляемой отчетности профессионального участника и соответствие ее содержания законодательству Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

соблюдение сроков представления отчетности профессионального участника;

соблюдение порядка и сроков раскрытия информации, установленных законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, для профессиональных участников;

30 Приказ от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н «Об утверждении положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг», п. 4. Текст в актуальной редакции опубликован в системе «Консультант- Плюссоответствие материалов профессионального участника, содержащих рекламу, требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

исполнение предписаний федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а также соблюдение требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в случае приостановления действия лицензии (лицензий) на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, выданной (выданных) профессиональному участнику;

3. Контролер для выполнения своих функций может проводить выборочные проверки;

4. Рассматривает поступающие профессиональному участнику обращения, заявления и жалобы, связанные с осуществлением профессиональным участником профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

5. Незамедлительно уведомляет руководителя профессионального участника о выявленном нарушении профессиональным участником законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, внутренних документов профессионального участника, после чего проводит проверку на предмет установления причин совершения нарушения и виновных в нем лиц;

6. Контролирует устранение выявленных нарушений и соблюдение мер по предупреждению аналогичных нарушений в дальнейшей деятельности профессионального участника;

7. Представляет совету директоров (наблюдательному совету) и/или руководителю профессионального участника отчеты в соответствии с требованиями настоящего Положения;

8. Консультирует работников профессионального участника по вопросам, связанным с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

9. Осуществляет иные функции по контролю за соблюдением профессиональным участником требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг и защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Контролер представляет руководителю профессионального участника отчет о проверке выявленного нарушения профессиональным участником требований законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, и внутренних документов профессионального участника.

Контролер представляет руководителю, а также совету директоров (наблюдательному совету) для рассмотрения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) отчет о проделанной работе за квартал.

Профессиональные участники должны иметь Инструкцию о внутреннем контроле, утвержденную уполномоченным органом профессионального участника.

Порядок осуществления внутреннего контроля в филиалах профессионального участника (при наличии филиалов, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг);

Ответственность контролера в случаях непредставления или несвоевременного представления отчетов контролера совету директоров (наблюдательному совету) и/или руководителю.

Инструкция может содержать иные положения, регламентирующие осуществление внутреннего контроля, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

На практике большинство организаций - профессиональных участников не уделяет должного внимания вопросам создания эффективной системы внутреннего контроля. Формально существующие службы внутреннего контроля не обеспечивают выполнение возложенных на них функций. Следствием этого является тот факт, что во время инспекционных проверок выявляется гораздо больше нарушений, чем было выявлено подразделениями внутреннего контроля.

Среди нарушений внутреннего контроля, наиболее часто встречаются31:

несоответствие сотрудников организаций, в том числе контролеров и руководителей, квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

несоблюдение требований к статусу контролера, ограничений на

внутреннее совместительство в рамках организации;

несвоевременное предоставление руководителю и ненадлежащее качество документального закрепления нарушений в отчетных документах контролера;

ненадлежащее исполнение контролером своих функций из-за отсутствия профессиональных навыков в области специализированных вопросов практической деятельности организации.

Профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим депозитарную деятельность, применяются следующие технологии внутреннего контроля:

1. Внутренний контроль документооборота

Внутренний контроль документооборота означает проверку состояния журнала входящей документации, картотеки поручений и административных распоряжений, журнала исходящих писем.

Каждое поручение или запрос, поступивший в депозитарий, а так же каждый отчет об их исполнении, переданный клиенту депозитария, должны быть зарегистрированы. Входящие документы и копии исходящих документов должны храниться в установленном порядке. Администрация депозитария обязана контролировать, чтобы все поступившие документы были обработаны в установленные регламентом или поручением сроки и был дан ответ лицу, подавшему документ.

Контроль должен осуществляться на основе периодических и внеплановых проверок журналов регистрации входящей и исходящей документации и первичных документов депозитария.

2. Операционный контроль

Операционный контроль заключается в проверке соответствия каждой проведенной операции зарегистрированному в установленном порядке документу-основанию: поручение клиента, распоряжение администрации, запрос.

Каждая операция со счетами депо, как административная или инвентарная, так и информационная, должна иметь в качестве основания клиентское или служебное поручение или запрос. В учетных регистрах депозитария должно фиксироваться кто, когда и на основании каких документов произвел ту или иную операцию.

Для предотвращения технических ошибок при вводе информации, а так же несанкционированных действий со стороны персонала, администрация депозитария обязана организовать контроль деятельности персонала при проведении депозитарных операций.

При поступлении в хранилище сертификатов ценных бумаг, а так же их выдачи из хранилища необходимо фиксировать: кто, когда и на основании каких документов поместил или изъял данные сертификаты.

3. Сверка баланса учитываемых ценных бумаг.

Процедура сверки баланса осуществляется путем сверки количества ценных бумаг учитываемых на счетах депо депонентов с количеством ценных бумаг учитываемых на счетах мест хранения в сроки установленные регламентом депозитария по данным информационной системы, по выпискам из реестров владельцев и по счетам депо, по актам приемки- передачи и данным инвентарного учета.

Персонал депозитария по распоряжению администрации производит подсчет количества ценных бумаг (по каждому эмитенту и выпуску ценных бумаг - отдельно), учитываемых на счетах депо депонентов, а также на счетах мест хранения. Результат операции документируется.

Администратор проверяет правильность действий исполнителя и подписывает документ, который хранится в установленном порядке.

В случае расхождения числа ценных бумаг, учитываемых на счетах депо депонентов, и их числа на счетах мест хранения, администратор проводит работу по выяснению причин, вызвавших указанное расхождение, и их устранению.

В сроки установленные регламентом депозитария данные, полученные по счетам мест хранения, проверяются на соответствие данным:

*выписок с лицевых счетов депозитария как номинального держателя в реестрах;

*выписок со счетов депо депозитария в других депозитариях;

*складского учета в хранилищах сертификатов ценных бумаг.

4. Инвентаризация сертификатов ценных бумаг

Инвентаризации подлежат все имеющиеся на хранении сертификаты ценных бумаг в сроки, утверждаемые регламентом депозитария во всех местах их хранения. Инвентаризация ценных бумаг, обязательна при смене материально ответственных лиц (в рамках сферы их материальной ответственности) на день приема-сдачи дел, после стихийных бедствий, пожаров, при установлении фактов утрат и хищений.

Для проведения инвентаризации приказом руководителя депозитария или его заместителя создается комиссия из числа работников депозитария при обязательном участии руководителя депозитария либо лица, исполняющего его обязанности. Этим же приказом устанавливается порядок, сроки начала и окончания инвентаризации, сличения ее результатов с данными учета и отражения их в учете и отчетности. В состав инвентаризационной комиссии не включаются материально ответственные лица, у которых находятся ценности, подлежащие инвентаризации, а также ответственные исполнители по проверяемым операциям.

Инвентаризация ценных бумаг проводится по их местонахождению в присутствии материально ответственного лица, на хранении (оформлении, учете) у которого находятся эти ценности, путем сверки их остатков с данными, числящимися по учетным документам. Ценные бумаги, переданные другим лицам для переоформления или находящиеся в пути, но числящиеся в учетной системе, проверяются по документам. Ценные бумаги, поступающие во время проведения инвентаризации, включаются в отдельную опись. Данные инвентаризации подлежат отражению во внутренних документах утверждаемых регламентом депозитария отдельно по местам хранения и материально ответственным лицам.

По окончании инвентаризации надлежащим образом оформленные акты инвентаризации и сличительные ведомости служат основанием для отражения в учете результатов инвентаризации. Обнаруженные в процессе оформления и проверки ведомостей ошибки должны быть исправлены и оговорены подписями всех членов соответствующих инвентаризационных комиссий и материально ответственных лиц. Результаты инвентаризации должны быть отражены в учете в сроки, утверждаемые регламентом депозитария, но не позднее 10-ти дней после окончания инвентаризации. Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическими и учетными данными отражаются в учете депозитария.

В заключение хотелось бы подчеркнуть важность эффективно организованной и действующей системы внутреннего контроля. От того, насколько хорошо она работает, зависит развитие организации, ее финансовая устойчивость, надежность и репутация.

Внешний контроль над деятельностью профессионального участника осуществляется со стороны саморегулируемых организаций и ФСФР.

Внешний контроль включает в себя, во-первых, предоставление отчетности профессиональными участниками.

После вступления в силу совместного приказа ФСФР России и Минфина России от 16.11.2009 № 09-37/пз-н/118н32 изменились условия предоставления отчетности. Теперь профессиональные участники, ранее представлявшие отчетность в саморегулируемые организации, предоставляют отчетность в региональные отделения ФСФР России, соответствующие месту нахождения профессиональных участников предусматривается форма представления отчетности в виде электронного документа с электронной цифровой подписью. Представление отчетности в такой форме должно осуществляться через программу Электронная анкета ФСФР России, которая предназначена для формирования документов, представляемых участниками финансовых рынков в ФСФР России, в том числе и для заполнения отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Также нужно обратить внимание на то, что в соответствии с приказом ФСФР России от 19.11.2009 № 09-49/пз-н «О порядке и сроках представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг» ответственность за достоверность, полноту и сроки ее представления, независимо от формы представления, несет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа профессионального участника, и контролер профессионального участника.

Во-вторых, внешний контроль, осуществляемый ФСФР, регулируется Положением о проведении проверок организаций34, а порядок проведения проверок установлен Административным регламентом по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора35.

Согласно Положению проверки организаций проводятся работниками ФСФР России и РО ФСФР России самостоятельно, а также совместно с уполномоченными работниками федеральных органов исполнительной власти. Проверки могут проводиться сотрудниками СРО, в случае, если организация является членом одной и СРО.

Под плановой выездной проверкой понимается проверка деятельности организации, проводимая группой инспекторов по месту нахождения и/или ведения деятельности организации, включенная в план выездных проверок ФСФР России.

Выездная проверка организации, не включенная в план выездных проверок ФСФР России, является внеплановой. Внеплановая проверка проводится с целью проверки исполнения предписаний об устранении выявленных нарушений, исполнения требования законодательства о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, в случае поступления информации от органов государственной власти о наличии в деятельности организации нарушений федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, контроль и надзор за соблюдением которых входит в компетенцию ФСФР России, и в случае получения от физических и/или юридических лиц информации, подтвержденной документами, свидетельствующими о наличии признаков нарушений прав и законных интересов граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и/или признаков нарушений федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Совместная выездная проверка предусматривает включение в состав группы инспекторов по согласованию с федеральными органами исполнительной власти уполномоченных ими работников.

Камеральная проверка проводится инспектором (инспекторами) по месту нахождения ФСФР России (РО ФСФР России) путем рассмотрения документов и сведений, имеющихся у ФСФР России (РО ФСФР России), документов и сведений, поступающих от проверяемой организации, запрашиваемых и получаемых у данной организации, у органов государственной власти, иных организаций в соответствии с законодательством Российской Федерации36.

Основанием для проведения камеральной проверки является поручение руководителя ФСФР России (РО ФСФР России) или заместителя руководителя ФСФР России (РО ФСФР России) в соответствии с распределением обязанностей.