Специфика закупки строительных подрядных работ

- место, день и время начала рассмотрения заявок на участие в аукционе;

- место, дата и время проведения аукциона;

- срок, в течение которого победитель аукциона должен подписать проект государственного контракта. Указанный срок должен составлять не менее чем десять дней со дня подписания протокола аукциона;

- размер обеспечения заявки на участие в аукционе, срок и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения такой заявки, реквизиты счета для перечисления указанных денежных средств в случае установления заказчиком, уполномоченным органом требования обеспечения заявки на участие в аукционе;

- размер обеспечения исполнения государственного контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта. Размер обеспечения исполнения контракта не может превышать 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона. В случае если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 50 млн. руб., заказчик, уполномоченный орган обязаны установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10 до 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), или в случае, если размер аванса превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта, в размере, не превышающем на 20% размер аванса, но не менее чем размер аванса.

Кроме того, до 1 января 2009 г. в документации об аукционе могло быть предусмотрено, что заказчик по согласованию с подрядчиком в ходе исполнения контракта на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства вправе изменить не более чем на 10% предусмотренный контрактом объем работ при изменении потребности в работах, на выполнение которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, предусмотренными контрактом. При выполнении дополнительного объема таких работ заказчик по согласованию с подрядчиком вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на 10% этой цены контракта, а при внесении соответствующих изменений в контракт в связи с сокращением потребности в выполнении таких работ заказчик обязан изменить цену контракта указанным образом.

С 1 января 2009 г. не допускается изменять объем работ, в связи с чем в документацию об аукционе не следует включать указанное условие. Например, если до 1 января 2009 г. цена контракта составляла 1 млн. руб., то в случае, если это предусмотрено документацией об аукционе, по соглашению между заказчиком и подрядчиком указанная цена могла быть изменена не более чем на 100 тыс. руб. (10% от цены контракта) при выполнении дополнительного объема работ (в частности, при проведении демонтажа и т.д.). После 1 января 2009 г. изменять объем работ не допускается.

Закон запрещает включать в документацию об аукционе требования к участнику размещения заказа (например, наличие опыта не менее 5 лет), требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для выполнения строительных работ, являющихся предметом контракта (например, наличие у участника размещения заказа только основных работников; наличие собственных денежных средств, достаточных для выполнения строительных работ, и т.д.).

Представляется, что данное положение находится в некотором противоречии с нормой ч. 2 ст. 34 Закона о размещении заказов, которая, в частности, указывает, что документация об аукционе должна содержать требования к качеству работ, в том числе и в области строительства, к их безопасности, к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия выполняемых подрядных работ потребностям заказчика. На данное обстоятельство обращается внимание и в юридической литературе См.: Перова Г.С. Очередная редакция Закона о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд не сняла прежние вопросы и при этом поставила новые..

В соответствии с ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе не может содержать указание на патенты, а также требования к работам, в том числе и строительным, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа. На данное обстоятельство обращает свое внимание и Минэкономразвития России в письме от 4 февраля 2008 г. N Д04-259.

Установление должностными лицами государственного заказчика, уполномоченного органа не предусмотренных законодательством о размещении заказов требований к участникам размещения заказов, к размеру обеспечения заявок на участие в аукционе, размеру и способам обеспечения исполнения контракта, представлению участниками размещения заказа в составе заявки на участие в аукционе не предусмотренных законодательством о размещении заказов документов и сведений влечет наложение административного штрафа в размере 50 тыс. руб. (ч. 4 ст. 7.30 КоАП). Например, Законом предусмотрен размер обеспечения исполнения контракта - не более 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона. Установление обеспечения исполнения контракта в большем размере влечет за собой наложение административного взыскания.

К документации об аукционе, в том числе и на право заключения контракта на выполнение строительных работ, должен быть приложен проект государственного контракта (в случае проведения аукциона по нескольким лотам - проект контракта в отношении каждого лота), который является неотъемлемой частью документации об аукционе.

Сведения, содержащиеся в документации об аукционе, должны соответствовать сведениям, указанным в извещении о проведении открытого аукциона.

Со дня опубликования в официальном печатном издании или размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона (с 1 января 2011 г. только размещения на официальном сайте) заказчик, уполномоченный орган на основании письменного заявления любого заинтересованного лица обязаны предоставить такому лицу документацию в порядке, указанном в извещении о проведении открытого аукциона. При этом документация об аукционе предоставляется в письменной форме после внесения участником размещения заказа платы за предоставление документации об аукционе (если такая плата установлена), за исключением случаев предоставления документации об аукционе в форме электронного документа, которое осуществляется бесплатно. Размер платы не должен превышать расходы на изготовление копии документации об аукционе и доставку ее лицу, подавшему указанное заявление, посредством почтовой связи.

Предоставление документации об аукционе до опубликования и размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона (после 1 января 2011 г. только размещения на официальном сайте) не допускается.

Любой участник размещения заказа вправе направить в письменной форме, в том числе в форме электронного документа, заказчику, уполномоченному органу запрос о разъяснении положений документации об аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение строительных работ. В течение двух рабочих дней со дня поступления указанного запроса заказчик, уполномоченный орган обязаны направить в письменной форме или в форме электронного документа разъяснения положений документации, если указанный запрос поступил к заказчику, в уполномоченный орган не позднее чем за пять дней до дня окончания подачи заявок на участие в аукционе.

В течение одного дня со дня направления разъяснения положений документации об аукционе по запросу участника размещения заказа такое разъяснение должно быть размещено на официальном сайте с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос. Разъяснение положений документации об аукционе не должно изменять ее суть.

За нарушение порядка предоставления и разъяснения документации об аукционе, срока размещения, а равно за неразмещение разъяснений установлена административная ответственность (ч. ч. 1, 3 ст. 7.30 КоАП).

Заказчик, уполномоченный орган вправе внести изменения в извещение о проведении открытого аукциона и в документацию об аукционе (например, в связи с изменением потребности в выполнении определенного объема работ, условий оплаты и т.д.). Решение о внесении изменений принимается не позднее чем за 5 дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. Указанные изменения в течение пяти рабочих дней со дня принятия такого решения опубликовываются в официальном печатном издании и в течение одного рабочего дня со дня принятия решения размещаются на официальном сайте заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией. При этом срок подачи заявок на участие в аукционе должен быть продлен так, чтобы со дня опубликования и размещения изменений (с 1 января 2011 г. только размещения на официальном сайте) до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе оставалось не менее чем пятнадцать дней.

Пример. Суд по иску о признании незаконным решения ответчиков о внесении изменений в документацию об аукционе указал, что извещение о внесении изменений в документацию об аукционе было опубликовано и размещено с нарушением сроков, предусмотренных Законом о размещении заказов. Полагая, что решение не соответствует законодательству и нарушает его права и охраняемые законом интересы в сфере предпринимательской деятельности, заявитель обратился в арбитражный суд. Арбитражными судами установлено и не оспаривается участвующими в деле лицами, что указанное решение принято с нарушением сроков, предусмотренных Законом о размещении заказов, извещение о внесении изменений в документацию об аукционе в части сроков проведения аукциона на основании данного решения опубликовано и размещено на официальном сайте также с нарушением установленного Законом срока. В то же время в связи с продлением сроков приема заявок заявитель не был лишен права повторно подать документы в установленном порядке. Таким образом, арбитражные суды пришли к выводам о недоказанности заявителем факта нарушения его прав и охраняемых законом интересов в сфере предпринимательской деятельности в связи с принятием оспариваемых решений, и, следовательно, отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 августа 2008 г. N 10763/08).

Следует учитывать, что законом предусмотрена ответственность за сокращение сроков подачи заявок на участие в аукционе (ч. 8 ст. 7.30 КоАП). Данное правонарушение влечет наложение административного штрафа в размере от 10 до 30 тыс. руб. С 1 января 2011 г. предусмотрено размещение изменений только на официальном сайте. За нарушение сроков опубликования и размещения, а равно за неопубликование или неразмещение изменений в извещение о проведении открытого аукциона, документацию об аукционе установлена административная ответственность (ч. ч. 1, 3 ст. 7.30 КоАП). При принятии решения о внесении соответствующих изменений следует учитывать, что изменение предмета аукциона не допускается.

Кроме того, в течение двух рабочих дней со дня принятия решения о внесении изменений в документацию об аукционе такие изменения направляются заказными письмами или в форме электронных документов всем участникам размещения заказа, которым была предоставлена документация об аукционе.

Заказчик, уполномоченный орган вправе отказаться от проведения аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение строительных работ, но такой отказ должен быть сделан не позднее чем за 10 дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. Извещение об отказе должно быть опубликовано в официальном печатном издании и размещено на официальном сайте в течение пяти и соответственно двух рабочих дней со дня принятия решения об отказе от проведения открытого аукциона в том же порядке, в котором опубликовывалось и размещалось извещение о проведении открытого аукциона. С 1 января 2011 г. предусмотрено только размещение извещения об отказе от проведения аукциона на официальном сайте. Кодексом об административных правонарушениях (ч. ч. 1, 3 ст. 7.30 КоАП) предусмотрена ответственность за нарушение сроков опубликования и размещения извещения об отказе от проведения аукциона, равно как за неопубликование или неразмещение указанной информации, аналогичная ответственности за нарушение сроков опубликования и размещения и неопубликование или неразмещение извещения о проведении аукциона.

Более того, если участниками размещения заказа были поданы заявки на участие в аукционе, то заказчик, уполномоченный орган в течение двух рабочих дней со дня принятия решения об отказе обязаны направить соответствующие уведомления всем подавшим заявки участникам размещения заказа.

В случае если в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе участниками размещения заказа были внесены денежные средства, заказчик, уполномоченный орган возвращают им внесенные денежные средства в течение пяти рабочих дней со дня принятия решения об отказе от проведения открытого аукциона.

Для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

Заявка на участие в аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение строительных работ должна содержать:

1) сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку:

а) фирменное наименование (наименование), сведения об организационно-правовой форме, о месте нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилию, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства (для физического лица), номер контактного телефона;

б) полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или нотариально заверенную копию такой выписки (для юридического лица), полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или нотариально заверенную копию такой выписки (для индивидуального предпринимателя), копии документов, удостоверяющих личность (для иного физического лица), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранного лица), полученные не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона;

в) документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа - юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказ (руководитель). В случае если от имени участника размещения заказа действует иное лицо, заявка на участие в аукционе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенную печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанную руководителем участника размещения заказа или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности. В случае если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем участника размещения заказа, заявка на участие в аукционе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица;

г) копии учредительных документов участника размещения заказа (для юридических лиц);

д) решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения в случае, если требование о необходимости наличия такого решения для совершения крупной сделки установлено законодательством РФ, учредительными документами юридического лица и если для участника размещения заказа выполнение работ, являющихся предметом аукциона, или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой;

2) сведения о качестве строительных работ. В случаях, предусмотренных документацией об аукционе, также копии документов, подтверждающих соответствие работ требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ, если законодательно установлены требования к таким работам;

3) документы (или их копии), подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе:

а) документы, подтверждающие внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, в случае, если в документации об аукционе содержится указание на требование обеспечения такой заявки (платежное поручение, подтверждающее перечисление денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, или копию такого поручения);

б) копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим выполнение работ, являющихся предметом торгов;

в) документы, подтверждающие обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением государственного контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности;

г) копии документов, подтверждающие соответствие участника размещения заказа дополнительным требованиям, устанавливаемым Правительством РФ, о наличии у таких участников размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения работ, являющихся предметом заказа (при размещении заказа на выполнение работ для нужд обороны страны и безопасности государства);

д) копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, - в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет 50 млн. руб. и более и заказчиком, уполномоченным органом при размещении заказа было установлено требование выполнения участниками размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой Министерством экономического развития и торговли РФ, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).

В заявке на участие в аукционе участник размещения заказа декларирует, что он не находится в процессе ликвидации; в отношении его отсутствует решение арбитражного суда о признании банкротом и об открытии конкурсного производства; его деятельность не приостановлена в порядке, предусмотренном КоАП, на день подачи заявки на участие в аукционе; отсутствует задолженность по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (за исключением случая, если участник размещения заказа обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством РФ и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в аукционе не принято).

Все листы заявки на участие в аукционе, все листы тома заявки на участие в аукционе должны быть прошиты и пронумерованы. Заявка на участие в аукционе и том заявки на участие в аукционе должны содержать опись входящих в ее состав документов, быть скреплены печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписаны участником размещения заказа или лицом, уполномоченным таким участником размещения заказа. Соблюдение участником размещения заказа указанных требований означает, что все документы и сведения, входящие в состав заявки на участие в аукционе и тома заявки на участие в аукционе, поданы от имени участника размещения заказа, а также подтверждает подлинность и достоверность представленных в составе заявки на участие в аукционе и тома заявки на участие в аукционе документов и сведений. Не допускается устанавливать иные требования, за исключением указанных выше требований к оформлению заявки на участие в аукционе. При этом ненадлежащее исполнение участником размещения заказа требования о том, что все листы заявки на участие в аукционе и тома заявки на участие в аукционе должны быть пронумерованы, не является основанием для отказа в допуске к участию в аукционе (ч. 2.2 ст. 35 Закона о размещении заказов).

Требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных выше документов и сведений, не допускается.

В соответствии с ч. 4 ст. 35 Закона о размещении заказов участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в письменной форме или в форме электронного документа. В случае получения заявки на участие в аукционе в форме электронного документа, заказчик, уполномоченный орган обязаны подтвердить в письменной форме или в форме электронного документа ее получение в течение одного рабочего дня со дня получения такой заявки.

Участник размещения заказа вправе подать только одну заявку в отношении каждого предмета аукциона (лота) (ч. 5 ст. 35 Закона о размещении заказов).

Пример. Проводится аукцион по двум лотам - на право заключения государственного контракта на выполнение текущего ремонта учебного корпуса (лот N 1) и спортзала заказчика (лот N 2). Участник размещения заказа может подать одну заявку в отношении каждого из указанных лотов. Не допускается, скажем, подача двух заявок в отношении одного лота, в частности двух заявок от одного участника размещения заказа на право заключения государственного контракта на выполнение текущего ремонта спортзала (лот N 2).

Прием заявок на участие в аукционе на право заключения контракта на выполнение строительных работ прекращается в день их рассмотрения непосредственно до начала рассмотрения заявок на участие в аукционе.

Согласно ч. 7 ст. 35 Закона о размещении заказов каждая заявка на участие в аукционе, поступившая в указанный в документации об аукционе срок, регистрируется заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией. По требованию подавшего такую заявку участника размещения заказа ему выдается расписка в получении с указанием даты и времени ее получения.

В соответствии с ч. 9 ст. 35 Закона о размещении заказов полученные после окончания приема заявок на участие в аукционе заявки не рассматриваются и в тот же день возвращаются участникам размещения заказа, подавшим такие заявки. В случае если было установлено требование обеспечения заявки на участие в аукционе, заказчик, уполномоченный орган обязаны вернуть внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе денежные средства указанным участникам размещения заказа в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола аукциона.

Участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, вправе отозвать такую заявку в любое время до дня и времени начала рассмотрения заявок на участие в аукционе. Если было установлено требование обеспечения заявки на участие в аукционе на право заключения контракта на выполнение строительных работ, заказчик, уполномоченный орган обязаны вернуть внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе денежные средства указанному участнику размещения заказа в течение пяти рабочих дней со дня поступления уведомления об отзыве заявки на участие в аукционе (ч. 10 ст. 35 Закона о размещении заказов).

В случае если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе или не подана ни одна заявка, аукцион признается несостоявшимся. Если документацией об аукционе предусмотрено два и более лота, аукцион признается несостоявшимся только в отношении тех лотов, в отношении которых подана только одна заявка на участие в аукционе или не подана ни одна заявка (ч. 11 ст. 35 Закона о размещении заказов).

В случае если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе, указанная заявка рассматривается в общем порядке, установленном для рассмотрения заявок на участие в аукционе. Если указанная заявка соответствует всем требованиям и условиям, предусмотренным документацией об аукционе, заказчик в течение трех рабочих дней со дня рассмотрения заявки на участие в аукционе обязан передать участнику размещения заказа, подавшему единственную заявку на участие в аукционе, проект контракта, прилагаемого к документации об аукционе. При этом государственный контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона, или по согласованной с подавшим указанную заявку участником размещения заказа и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) цене контракта. Участник размещения заказа, подавший указанную заявку, не вправе отказаться от заключения государственного контракта.

Аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 Закона о размещении заказов. Например, комиссия устанавливает, не приостановлена ли деятельность участника размещения заказа на момент подачи заявки на участие в аукционе, не находится ли участник в процессе ликвидации и т.д.

Срок рассмотрения заявок на участие в аукционе составляет не более десяти дней со дня окончания подачи заявок на участие в аукционе.

В случае установления факта подачи одним участником размещения заказа двух и более заявок на участие в аукционе в отношении одного и того же лота при условии, что поданные ранее заявки таким участником не отозваны, все заявки на участие в аукционе такого участника размещения заказа, поданные в отношении данного лота, не рассматриваются и возвращаются такому участнику (ч. 2.1 ст. 36 Закона о размещении заказов).

По результатам рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционная комиссия принимает одно из двух решений:

1) о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона;

2) об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе.

При этом основания, по которым аукционная комиссия не допускает участника размещения заказа к участию в аукционе, предусмотрены ч. 1 ст. 12 Закона о размещении заказов. Такими основаниями являются следующие:

1) непредставление участником размещения заказа документов, определенных ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов (в частности, полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или нотариально заверенную копию такой выписки (для юридического лица), полученную не ранее чем за шесть месяцев до дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей или нотариально заверенную копию такой выписки (для индивидуального предпринимателя); документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа; документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, копии учредительных документов участника размещения заказа (для юридических лиц) и т.д.). Наличие в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о работах, на выполнение которых размещается заказ, равным образом влечет за собой отказ в допуске к участию в аукционе. Например, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, представленная участником размещения заказа, не отражает реальные сведения об участнике, так как впоследствии в ЕГРЮЛ вносились изменения, в том числе о единоличном исполнительном органе юридического лица;

2) несоответствие требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 Закона о размещении заказов. Такими требованиями являются:

а) соответствие участника законодательным требованиям к лицам, осуществляющим выполнение работ, являющихся предметом торгов;

б) ненахождение участника в стадии ликвидации или банкротства;

в) неприостановление деятельности в порядке, установленном административным законодательством;

г) отсутствие у участника задолженности по начисленным налогам, сборам, иным обязательным платежам в бюджет или государственные внебюджетные фонды за прошедший год в размере более двадцати пяти процентов балансовой стоимости активов;

д) обладание в случае необходимости исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности;

е) отсутствие сведений об участнике в реестре недобросовестных поставщиков, которыми выступают участники, уклонившиеся от заключения государственного контракта, либо с которыми контракты расторгнуты в связи с существенным нарушением ими контрактов. Например, победитель аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта в случае, если в срок, предусмотренный документацией об аукционе, не представил заказчику подписанный контракт. В данном случае заказчик направляет сведения об этом в реестр недобросовестных поставщиков. Наличие сведений об участнике размещения заказа в реестре в последующем может явиться основанием для отказа в допуске к участию в аукционе, конкурсе или запросе котировок цен.

Дополнительные требования к участникам в виде наличия необходимых производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов могут устанавливаться Правительством РФ исключительно в отношении заказов на выполнение строительных работ для нужд обороны и безопасности страны. Например, при размещении заказа на строительство какого-либо стратегического объекта Правительство РФ может установить дополнительное требование в виде наличия у участника размещения заказа собственных финансовых ресурсов, достаточных для выполнения работ, являющихся предметом контракта.

На практике заказчики нередко стремились обойти данный запрет, устанавливая требования к участникам размещения заказа опосредованно через требования к предмету контракта Сокол П.В. Изменения в правовом регулировании института размещения заказов для государственных и муниципальных нужд // Законодательство и экономика. 2007. N 9.. В настоящий момент данная проблема решена включением в Закон о размещении заказов положения о том, что не допускается включать в документацию об аукционе требования к участнику размещения заказа, в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы, требования к его деловой репутации, о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для выполнения работ, являющихся предметом контракта;

3) непредставление документа или копии документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, если требование обеспечения такой заявки указано в документации об аукционе;

4) несоответствие заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе, в том числе наличие в таких заявках предложения о цене контракта, превышающей начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), начальную (максимальную) цену единицы работы.

Перечень указанных оснований является исчерпывающим. Отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных случаев, не допускается. Данный отказ может быть обжалован участником размещения заказа.

Пример. Судебные инстанции, удовлетворяя заявление ООО "Гидроспецстрой", исходили из возможности истца привлечь к выполнению строительных работ субподрядчика с надлежащей лицензией, т.е. исходили из наличия у истца прав генподрядчика, однако подп. 1 п. 1 ст. 12 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" содержит конкретные условия допуска к участию в торгах. Непредставление истцом соответствующего документа в виде надлежащей лицензии явилось правомерным основанием для отказа истцу в допуске к участию в торгах. При таких данных коллегия считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене как принятые с нарушением норм материального права (подробнее см. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14 мая 2007 г. по делу N А49-4106/06-122/27).

Пример. Суд правомерно отказал в удовлетворении исковых требований, установив, что истец не приложил к заявке надлежащие документы, подтверждающие отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (подробнее см. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 июля 2007 г. N 6787/07).

Закон предоставляет право заказчику, уполномоченному органу запросить у соответствующих органов и организаций следующие сведения в отношении участника размещения заказов:

1) о проведении ликвидации;

2) о принятии арбитражным судом решения о признании банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) о приостановлении деятельности в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;

4) о наличии задолженностей по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня и в государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, а также об обжаловании наличия таких задолженностей и о результатах рассмотрения жалоб.

Как указал Высший Арбитражный Суд РФ в своем письме от 19 июля 2006 г. N С1-7/ОКУ-788, Закон устанавливает условия допуска организаций и граждан к участию в торгах. Одним из условий допуска является представление конкурсной или аукционной комиссии определенных сведений, в том числе о наличии или отсутствии процедуры банкротства или ликвидации в отношении конкретного участника размещения заказа. Такими данными располагает только арбитражный суд, следовательно, суд и должен предоставить необходимые сведения в форме справки за подписью председателя суда или его заместителя.

Сведения о приостановлении деятельности участника размещения заказа заявитель может получить в службе судебных приставов (ст. 32.12 КоАП РФ), сведения о наличии задолженности по налогам, сборам и иным обязательным платежам - в налоговом органе.

Кроме того, следует иметь в виду, что запросить от арбитражного суда указанные сведения вправе государственный заказчик (уполномоченный орган), но не участники торгов. Данная информация должна быть предоставлена в течение десяти дней.

Заказчик, уполномоченный орган, аукционная комиссия обязаны отстранить участника размещения заказа от участия в аукционе на любом этапе его проведения в случае, если:

1) участник размещения заказа предоставил недостоверные сведения;

2) выявлен факт проведения в отношении участника ликвидации;

3) имеется решение арбитражного суда о признании участника размещения заказа банкротом и об открытии конкурсного производства;

4) установлен факт приостановления деятельности участника в порядке, предусмотренном КоАП;

5) выявлен факт наличия задолженности по налогам, сборам, обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год. Размер задолженности превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов такого участника по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период (при условии, что участник размещения заказа не обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Данное решение может быть обжаловано участником размещения заказа.

Допуск заказчиком, уполномоченным органом, аукционной комиссией к участию в торгах участника размещения заказа, который не может быть допущен к участию в торгах, или, напротив, отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям является основанием для признания судом торгов недействительными по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов органов исполнительной власти (ч. 6 ст. 12 Закона о размещении заказов). А признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (п. 2 ст. 449 ГК РФ).

Более того, Кодексом об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 7.30) установлена ответственность за нарушение членом аукционной комиссии порядка отбора участников аукциона на право заключить государственный контракт, в том числе отказ в допуске к участию в аукционе по основаниям, не предусмотренным законодательством о размещении заказов.

Решение о допуске к участию в аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение строительных работ участника размещения заказа и о признании участником аукциона или об отказе в допуске такого участника к участию в аукционе оформляется протоколом рассмотрения заявок на участие в аукционе. Указанный протокол ведется аукционной комиссией, подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком, уполномоченным органом в день окончания рассмотрения заявок на участие в аукционе и размещается на официальном сайте. Участникам размещения заказа направляются уведомления о принятых аукционной комиссией решениях не позднее дня, следующего за днем подписания протокола. В случае если по окончании срока подачи заявок на участие в аукционе подана только одна заявка на участие в аукционе или не подана ни одна заявка на участие в аукционе, в указанный протокол вносится информация о признании аукциона несостоявшимся.

В соответствии с ч. 4 ст. 36 Закона о размещении заказов в случае, если было установлено требование обеспечения заявки на участие в аукционе, денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки участником размещения заказа, подавшим заявку на участие в аукционе и не допущенным к участию в нем, возвращаются в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе.

В случае если на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе принято решение об отказе в допуске к участию в аукционе всех участников размещения заказа, подавших заявки на участие в аукционе, или о признании только одного участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, аукцион признается несостоявшимся.

Пример. Государственный заказчик известил о проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по текущему ремонту актового зала. В установленный извещением о проведении аукциона срок было подано три заявки на участие в аукционе. В результате рассмотрения поступивших заявок аукционной комиссией было принято решение об отказе в допуске всех участников размещения заказа, так как:

1) участником размещения заказа N 1 была представлена просроченная выписка из Единого государственного реестра юридических лиц;

2) участник размещения заказа N 2 вообще не представил выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;

3) сведения об участнике размещения заказа N 3 содержались в реестре недобросовестных поставщиков.

В данном случае аукцион признается несостоявшимся. Если же, скажем, двум участникам размещения заказа аукционной комиссией было отказано в допуске к участию в аукционе по указанным выше основаниям, а заявка третьего участника полностью соответствовала установленным требованиям, в связи с чем он был допущен к участию в аукционе, аукцион также признается несостоявшимся.

В случае если документацией об аукционе предусмотрено два и более лота, аукцион признается несостоявшимся только в отношении того лота, решение об отказе в допуске к участию в котором принято относительно всех участников размещения заказа, подавших заявки на участие в аукционе в отношении этого лота, или решение о допуске к участию в котором и признании участником аукциона принято относительно только одного участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе в отношении этого лота.

При этом заказчик, уполномоченный орган в случае, если было установлено требование обеспечения заявки на участие в аукционе, обязаны вернуть внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе денежные средства участникам размещения заказа, подавшим заявки на участие в аукционе и не допущенным к участию в аукционе, в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, за исключением участника размещения заказа, признанного участником аукциона, которому денежные средства возвращаются в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта. Вернемся к описанному выше примеру.

Пример. Предположим, государственный заказчик, извещая о проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по текущему ремонту актового зала, установил требование обеспечения заявки на участие в аукционе в виде внесения денежных средств на расчетный счет заказчика. В установленный извещением о проведении аукциона срок было подано три заявки на участие в аукционе и в качестве обеспечения заявки были внесены денежные средства. В результате рассмотрения поступивших заявок аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске двух участников размещения заказов N 1 и N 2 и о допуске участника размещения заказа N 3 к участию в аукционе и о признании его участником аукциона.

Участникам размещения заказа N 1 и N 2 денежные средства, внесенные ими в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, должны быть возвращены в течение пяти рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе. Участнику размещения заказа N 3, признанному участником аукциона, денежные средства подлежат возврату в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта.

Как указал Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в Определении от 27 марта 2008 г. N 4075/08, обеспечение заявки в виде внесения денежных средств на расчетный счет уполномоченного органа является видом обеспечения обязательства, установленным положениями Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", как это предусмотрено п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Уполномоченный орган обязан возвратить денежные средства, внесенные в качестве обеспечения, в течение пяти дней со дня заключения контракта. Сроки возврата суммы обеспечения заявки в случае незаключения государственного контракта не по вине победителя, а также такая мера ответственности, как возврат суммы обеспечения заявки в двойном размере, положениями указанного Закона не предусмотрены.

Если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, заказчик в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе обязан передать такому участнику аукциона проект контракта, прилагаемого к документации об аукционе. При этом государственный контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об аукционе на право заключения контракта на выполнение строительных работ, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении аукциона, или по согласованной с указанным участником аукциона и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) цене контракта. Такой участник аукциона не вправе отказаться от заключения государственного контракта. Денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, возвращаются такому участнику в течение пяти рабочих дней со дня заключения с ним государственного контракта. Государственный контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе или при проведении закрытого аукциона со дня подписания протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе. При непредставлении заказчику таким участником аукциона в срок, предусмотренный документацией об аукционе, подписанного контракта, а также обеспечения исполнения контракта в случае, если такое требование было установлено, такой участник аукциона признается уклонившимся от заключения государственного контракта. В этом случае денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в аукционе, не возвращаются.

В аукционе вправе участвовать как непосредственно, так и через своих представителей только участники размещения заказа, признанные участниками аукциона.

Аукцион проводится заказчиком, уполномоченным органом в присутствии членов аукционной комиссии, участников аукциона или их представителей путем снижения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона, на "шаг аукциона".

В соответствии с ч. 5 ст. 37 "шаг аукциона" устанавливается в размере 5% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении аукциона. В случае если после троекратного объявления последнего предложения о цене контракта ни один из участников аукциона не заявил о своем намерении предложить более низкую цену контракта, аукционист обязан снизить "шаг аукциона" на 0,5% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не ниже 0,5% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

Аукционист выбирается из числа членов аукционной комиссии путем открытого голосования большинством голосов.

Согласно ч. 5.2 ст. 37 Закона о размещении заказов аукцион, в том числе в сфере строительства, проводится в следующем порядке:

1) аукционная комиссия непосредственно перед началом проведения аукциона регистрирует участников аукциона, явившихся на аукцион, или их представителей. В случае проведения аукциона по нескольким лотам аукционная комиссия перед началом каждого лота регистрирует участников аукциона, подавших заявки в отношении такого лота и явившихся на аукцион, или их представителей. При регистрации участникам аукциона или их представителям выдаются пронумерованные карточки;

2) аукцион начинается с объявления аукционистом начала проведения аукциона (лота), номера лота (в случае проведения аукциона по нескольким лотам), предмета контракта, начальной (максимальной) цены контракта (лота), "шага аукциона", наименований участников аукциона, которые не явились на аукцион, наличия учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы и (или) организаций инвалидов в случае, если в документации об аукционе предусмотрены преимущества для таких участников аукциона, аукционист предлагает участникам аукциона заявлять свои предложения о цене контракта;

3) участник аукциона после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона", поднимает карточки в случае, если он согласен заключить контракт по объявленной цене;

4) аукционист объявляет номер карточки участника аукциона, который первым поднял карточку после объявления аукционистом начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и цены контракта, сниженной в соответствии с "шагом аукциона", а также новую цену контракта, сниженную в соответствии с "шагом аукциона", и "шаг аукциона", в соответствии с которым снижается цена;

5) аукцион считается оконченным, если после троекратного объявления аукционистом цены контракта ни один участник аукциона не поднял карточку. В этом случае аукционист объявляет об окончании проведения аукциона (лота), последнее и предпоследнее предложения о цене контракта, номер карточки и наименование победителя аукциона и участника аукциона, сделавшего предпоследнее предложение о цене контракта.

Победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта.

Таким образом, единственным критерием при определении победителя аукциона является цена, что, на наш взгляд, представляется не совсем верным. В настоящее время сметы на производство работ в области строительства определяются в соответствии с ФЕР 2001 или ТЕР 2001, а цена контракта - на основании сметы, составленной в соответствии с ФЕР 2001 или ТЕР 2001. В этой связи возникает вопрос, за счет чего участник размещения заказа, будущий подрядчик, будет снижать цену. Можно предположить, что снижение цены возможно за счет применения при производстве работ некачественных материалов, привлечения дешевой рабочей силы (в том числе труда иностранцев-"нелегалов", студентов и иных лиц, имеющих недостаточную квалификацию) и т.д. Чем ниже цена, тем ниже квалификация подрядчика. Более того, Закон вообще запрещает учитывать квалификацию подрядчика.