Н.А. Беляев считает: «наказание - это кара за совершенное преступление, наказание обязательно должно причинять преступнику лишения и страдания, без карательных элементов мера, применяемая к правонарушителям, не есть наказание».[42]

А.В. Наумов полагает: « по своему объективному содержанию наказания - это всегда кара. Любое наказание в той или иной степени должно иметь карательное содержание».[30]

Б.С. Утевский исходил из того, что « кара - это принуждение».[30, с.-215]

Б.С. Никифоров утверждал: « кара предполагает принуждение к страданию, которое по своему характеру и деятельности пропорционально соразмерно совершенному преступному делу, преступлению». [30, с.-206]

С.В. Полубинская считает, что кара является «сущностью, неотъемлемым свойством наказания. Кара в этом смысле заключается лишении осужденных возможности совершать новые преступления. В таком понимании кара есть необходимая предпосылка для достижения наказанием целей предупреждения преступлений». См.: Полубинская С.В. Цели уголовного наказания. М., 1990.-327с.

2.3 Соотношение понятий «наказание» и «преступление», основные признаки наказания

Проблема уголовного наказания является одной из наиболее сложных и многогранных в уголовно-правовой науке. Её значение определяется тем, что уголовное право реализует себя, прежде всего, угрозой и применением наказания. Уголовная наказуемость является обязательным признаком понятия преступления.

Наказание - это реакция государства на совершенное преступление. Если общественно опасное деяние не влечёт за собой наказания, оно не может считаться преступлением. Не смотря на это, в уголовно-правовой науке существуют разные концепции относительно взаимосвязи преступления наказания.

Наказание назначается от имени государства и только по приговору суда (ч. 1 ст. 118 Конституции РФ). Наказание является одновременно и формой государственного принуждения, и карой за содеянное, и как средство исправления осужденного, и как средство предупреждения совершения новых преступлений.

Таким образом, можно сделать следующий вывод, что под наказанием по российскому уголовному праву следует понимать особую меру государственного принуждения, включающую в себя как карательные элементы, так и воспитательные, назначаемую судом лицу, виновному в совершении преступления и влекущую судимость. Наказание выражает от имени государства и общества отрицательную правовую, социальную и моральную оценку преступного деяния и преступника.

Из теории уголовного права, а также систематического толкования текста общей части УК РФ следует, что наказание входит элементом в структуру уголовной ответственности - наряду с порицанием виновного лица за содеянное, а также наряду с судимостью. Таким образом, наказание - это часть ответной реакции государства на совершённое общественно опасное и уголовно-противоправное деяние. Факт назначения наказания, таким образом, прерывает противоправную деятельность лица и принудительно восстанавливает нарушенные преступлением общественные отношения См.: Там же. С. 44. Наказание сопровождает право и государство на всем протяжении их развития. Оно традиционно рассматривается как одно из основных средств борьбы с преступностью, специфический и весьма жесткий регулятор поведения людей, вступающих в конфликт с законом. См.: Уваров И.А. Размышления о проблемах пенитенциарной профилактики/ И.А. Уваров // Следователь. - 2004. - № 6. - С. 5-8. На различных этапах развития человеческой цивилизации государство с помощью уголовного наказания пытается решить по сути одно и ту же задачу - защитить общество от противоправных посягательств на наиболее важные социальные ценности, охраняемые уголовным законом. Наказание выполняет важную роль в борьбе с преступностью, является пиком уголовной ответственности, оно является закономерной реакцией государства на совершенное преступление. Если общественно опасное деяние не влечет за собой наказания, оно не может считаться преступлением.

Признак уголовной наказуемости - обязательный признак понятия «преступление». Смысл применения наказания основан на теоретическом предположении, а отчасти и на практических выводах о том, что в сознании виновных лиц, совершивших противоправные общественно-опасные деяния, имеется устойчивые антисоциальные установки, устранение которых возможно именно особыми способами - средствами принуждения, заложенными в содержании уголовного наказания. Последнее отличается возможностью применения строгих лишений и ограничений правового статуса осужденного, вплоть до лишения самого ценного - жизни, что позволяет осуществить эффективное воспитательное воздействие на граждан и одновременно принудить виновного к осуществлению социально полезного образа жизни.

Описываемый в ряде источников и существующий в мнениях правоприменителей тезис о кризисе наказания, споры вокруг социальной обусловленности, гуманности и целесообразности уголовного наказания в целом и его отдельных видов обуславливает значимость постоянной проработки данного уголовно-правового института и высокую актуальность повышения социальной обусловленности содержания и порядка применения уголовного наказания.

Учитывая все сказанное, можно выделить следующие отличительные признаки уголовного наказания:

1) уголовное наказание - мера государственного принуждения; уголовное наказание заключается в лишении и ограничении прав и свобод осужденного;

основанием установления и применения уголовного наказания является только преступление;

уголовное наказание назначается только лицу, виновному в совершении преступления;

уголовное наказание устанавливается только в уголовном законе, принимаемом высшим органом государственной власти;

уголовное наказание назначается только по приговору суда от имени государства;

уголовное наказание выражает от имени государства отрицательную правовую оценку совершенного виновным преступления.

Глава 3. Понятие лишения свободы и значение наказания в виде лишения свободы

3.1 Лишение свободы как вид уголовного наказания

В современных условиях борьбы с преступностью, охраны прав и свобод граждан, восстановления и обеспечения общественного правопорядка особое значение приобретает исполнение уголовных наказаний.

Сущностью и содержанием наказания является особая форма государственного принуждения, поэтому под исполнением наказания понимают урегулированный нормами уголовно-исполнительного права порядок применения мер государственного принуждения, выражающегося в комплексе ограничений прав и свобод осужденного. Уголовно-исполнительное законодательство (ч. 2 ст. 1, ч. 2 ст. 2 УИК РФ) для обозначения реализации мер принуждения наряду с термином «исполнение» употребляет термин «отбывание» наказания». Указанные термины отражают единый процесс осуществления принудительного воздействия на осужденных, но обращены они к различным субъектам и участникам уголовно-исполнительных правоотношений. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренном настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждении совершения новых преступлений. Все правовые нормы о наказании, содержащиеся в разделе III УК РФ, основаны на Конституции Российской Федерации. При назначении и применении наказания суды должны строго следовать требованиям главы 2 Конституции о необходимости соблюдения прав и свобод человека и гражданина.

Наказание рассматривается как последний довод государства. Оно применяется, когда иные средства воздействия на субъект оказались либо заведомо могут оказаться неэффективными. Государственный характер меры наказания означает, что оно может быть назначено только от имени государства, и с позиций государства деяние оценивается как преступное, а лицо обязано претерпеть это государственное принуждение, а значит, государство обладает исключительной монополией на назначение уголовного наказания.

Наказание является одновременно и формой государственного принуждения, и карой за содеянное, и как средство исправления осуждённого, и как средство предупреждения совершения новых преступлений. Основные признаки наказания:

- наказание носит строго личный характер и направлено всегда против личности преступника;

- наказание имеет объектами воздействия наиболее значимые для блага (жизнь, свобода личности, имущество);

- наказание по своей тяжести пропорционально тяжести содеянного;

- наказание состоит в лишении или физическом ограничении прав и свобод виновного лица;

- наказание применяется на основании принципа справедливости, т.е. соответствия наказания тяжести преступления, обстоятельствами дела и личности виновного;

- применение наказания носит характер воспитательного воздействия;

- наказание назначается на основе принципа экономии использования карательных средств при наказании преступников;

- основанием применения наказания является совершённое преступление;

- наказание влечёт за собой судимость;

- наказание выражает отрицательную оценку совершённому преступлению и лица, его совершившего;

- наказание назначается по приговору суда и от имени государства;

- оно применяется на основе уголовного закона к лицу, признанному виновным в совершении преступления.

Как уголовное наказание лишение свободы получило широкое применение в эпоху становления капиталистических отношений, создавших материальную базу для его реализации.

В России на данном этапе наказание в виде лишения свободы на определенный срок относится к числу наиболее часто применяемых в судебной практике. Так, термин «исполнение» наказания обращен к предусмотренным в законе учреждениям и органам, которые в своей деятельности обязаны реализовать весь комплекс правоограничений, предусмотренных конкретным видом наказания, обеспечивать осуществление предоставляемых осужденным прав и выполнение ими возложенных на них обязанностей в течение всего срока, установленного в приговоре суда. Термин «отбывание» наказания обращен к осужденным, которые должны на основании приговора суда в соответствии с предписаниями, установленными уголовно-исполнительным законодательством, выполнять возложенные на них обязанности, воздерживаться от действий, запрещенных нормами права, осуществлять свои права.[26, с.- 32]

При исполнении наказания к осужденным применяются средства исправления (ч. 2 ст. 2, ч. 2 ст. 9 УИК РФ): установленный порядок исполнения и отбывания наказания (режим), общественно полезный труд осужденных, воспитательная работа, получение общего образования, профессиональная подготовка и общественное воздействие. Совокупность средств исправления осужденных при их применении образует исправительное воздействие, которое представляет собой особый вид воспитательного, педагогического процесса, осуществляемого при исполнении наказании, т.е. в условиях реализации мер государственного принуждения, ограничения прав, свобод и законных интересов осужденных. Они не присущи педагогическому процессу, проводимому, например, в учебных заведениях, в воинских частях. См.: Уголовно-исполнительное право России: Учебник / Под ред. А.И. Зубкова. - М.: НОРМА, 2007. - с.65

Основные средства исправительного воздействия на осужденных имеют неодинаковую природу. Режим является правовой категорией, в нем выражена карательная сущность наказания, хотя режим имеет определенное воспитательное значение - он приучает осужденных к порядку, дисциплине, организованности. Общественно - полезный труд - категория экономическая, но используемая в воспитательных и педагогических целях, причем интересы исправления осужденных не должны подчиняться цели получения прибыли от их труда. Воспитательная работа и общественное воздействие - тоже категории педагогические, нравственные, это воспитательные средства исправления осужденных. Общеобразовательная и профессиональная подготовка широко применяется в исправительных учреждениях. Отношение осужденного к учебе - один из критериев при определении степени его исправления.

Все средства исправительного воздействия применяются в отношении всех осужденных, однако соотношение средств и их конкретное применение должны быть строго индивидуализированы в зависимости от характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности осужденного, а также его поведения в процессе отбывания наказания. Индивидуализация применения средств исправительного воздействия проводится строго в рамках закона.

Индивидуализация исполнения наказания означает: во-первых, возможность изменения объема кары в процессе отбывания наказания, которое может выражаться в изменении условий содержания в рамках одного режима, в переводе с одного режима на другой в зависимости от поведения осужденного и степени его исправления и т.п.; во-вторых, индивидуальный подход к осужденным лицам, отбывающим наказание при определении на работу, на учебу, выборе форм и методов воспитательной работы и т.д.; в-третьих, индивидуализацию мер исправительного воздействия в зависимости от степени исправления осужденных, а не только от степени общественной опасности совершенного преступления[26, с.-33-34]. Также следует отметить, что объем и характер средств исправления зависит от вида исполняемого наказания (ч. 3 ст. 9 УИК РФ).

Даже при исполнении различных видов наказаний, связанных с изоляцией от общества, исправительное воздействие на осужденных отличается по своему содержанию. При исполнении ареста осужденные не привлекаются к общему и профессиональному образованию (ч. 2 ст. 69 УИК РФ), а трудовая деятельность их ограничивается хозяйственным обслуживанием арестного дома без оплаты труда. С осужденными, отбывающими пожизненное лишение свободы (ст. 126-127 УИК РФ), не предусматривается проведение воспитательной работы. При исполнении лишения свободы на определенный срок средства исправления осужденных применяются уже в полном объеме. При исполнении исправительных работ можно говорить о применении лишь отдельных элементов такого воздействия.

Репрессивность видов наказания определена действующим УК РФ, в зависимости от степени тяжести совершенного преступления варьируется от наказания, связанного с наименьшим объемом кары - штрафом, до обладающего наибольшим - смертной казни. В этом промежутке огромную роль занимает наказание в виде лишения свободы на определенный срок. Лишение свободы на определенный срок предусмотрено ст. 56 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Основное содержание данной меры состоит в изоляции осужденного от общества путём помещения в исправительную колонию либо тюрьму. По степени строгости режима различаются колонии общего, строгого или особого режима. При этом законодатель дал чёткие предписания относительно назначения судом вида исправительного учреждения, в зависимости от тяжести содеянного, рецидива, особо опасного рецидива. Степень строгости режима, добавляясь к факту изоляции от общества, конечно, существенно влияет на интенсивность карательного воздействия и реализации цели восстановления, социальной справедливости. Режим является и мерой безопасности для общества от возобновления осужденным преступной деятельности.

Вместе с тем, для несовершеннолетних виды режима имеют смягченный характер. Лица, осужденные к лишению свободы, не достигшие к моменту вынесения судом приговора восемнадцатилетнего возраста, помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима.

Назначая наказание в виде лишения свободы несовершеннолетнему осужденному, суд вправе дать указание органу, исполняющему это наказание, об учете при обращении с таким осужденным определенных особенностей его личности. Необходимо иметь в виду, что при назначении наказания лицу, не достигшему 18-летнего возраста, а в исключительных случаях - 20-летнего возраста (статья 96 УК РФ), кроме общих начал, закрепленных в статье 60 УК РФ, суд обязан учесть условия его жизни и воспитания, уровень его психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц (часть 1 статьи 89 УК РФ). Суд принимает во внимание в качестве смягчающего обстоятельства несовершеннолетие виновного, но в совокупности с другими обстоятельствами (как смягчающими, так и отягчающими его вину).

При постановлении приговора несовершеннолетнему суд обязан рассмотреть возможность его условного осуждения или назначении наказания не связанного с лишением свободы, что служит цели уголовного наказания - восстановление социальной справедливости, исправления осужденных и предупреждения новых преступлений. Там же. - с. 33, 34

Судебная практика исходит из необходимости осторожного, обдуманного применения наказания в виде лишения свободы за преступления, не представляющие большой общественной опасности. В случаях, когда санкция закона, по которому лицо признается виновным, наряду с лишением свободы предусматривает более мягкие меры наказания, суд при постановлении приговора должен обсудить вопрос о применении наказания, не связанного с лишением свободы, в частности исправительных работ, штрафа и др. Лишение свободы, в том числе на краткие сроки, должно назначаться в этих случаях только тогда, когда суд, исходя из конкретных обстоятельств дела и данных о личности виновного, придет к выводу о невозможности применения иного вида наказания. При этом назначение лишения свободы должно быть мотивировано в приговоре.

Как показали обобщения судебной практики, проведенные Верховными судами республик, областными и краевыми судами, суды назначают осужденным в основном справедливое наказание. Но не обходится и без ошибок.

Так, по приговору суда от 29 декабря 2010 г. С., ранее судимый, осужден: по п. "в" ч. 4 ст. 162 УК РФ - к восьми годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ - к восьми годам лишения свободы с ограничением свободы сроком на один год; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено двенадцать лет лишения свободы с ограничением свободы сроком на один год. На основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение С. от отбывания наказания по приговору от 11 ноября 2002 г. и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров с частичным присоединением не отбытой части наказания по приговору от 11 ноября 2002 г. окончательно назначено двенадцать лет шесть месяцев лишения свободы с установлением определенных ограничений.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 6 апреля 2011 г. приговор в отношении С. оставлен без изменения.

Президиум Верховного Суда РФ, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного С., изменил приговор в части назначенного ему наказания по следующим основаниям.

В приговоре от 29 декабря 2010 г. указано, что, поскольку преступления совершены С. в период условно-досрочного освобождения от наказания по предыдущему приговору от 11 ноября 2002 г., суд на основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ считает необходимым отменить условно-досрочное освобождение его от отбывания наказания и окончательно назначить наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ.

Однако данное решение суда является ошибочным.

С учетом изменений, внесенных в приговор от 11 ноября 2002 г., С. был осужден к восьми годам лишения свободы с исчислением срока наказания с 1 марта 2002 г. Постановлением судьи от 11 марта 2009 г. С. освобожден от дальнейшего отбывания наказания условно-досрочно на одиннадцать месяцев восемнадцать дней, следовательно, срок наказания по указанному приговору истекал 28 февраля 2010 г.

Исходя из положений п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ суд назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ, если в течение оставшейся не отбытой части наказания осужденный совершит умышленное преступление. В связи с тем, что преступления С. были совершены 14 марта 2010 г., т. е. по истечении срока оставшейся не отбытой части наказания, Президиум Верховного Суда РФ исключил из судебных решений назначение наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, а также указание о совершении преступления в период условно-досрочного освобождения от наказания по приговору от 11 ноября 2002 г. Бюллетень № 10 2013 года Верховного суда РФ. Обзор судебной практики Верховного суда Российской Федерации за 1-ый квартал 2013 по уголовным делам.