Основы предпринимательства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА

И ПРОДОВОЛЬСТВИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

ОСНОВЫ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Минск 2012

Содержание

Введение

1. Эволюция научных взглядов на предпринимательство

1.1 Характеристика учений о предпринимательстве в XVIII--XIX вв.

1.2 Развитие учения о предпринимательстве в XX веке

2. Правовые основы предпринимательской деятельности

2.1 Физические лица

2.2 Юридические лица

2.2.1 Виды юридических лиц

2.4 Представительства и филиалы

2.5 Образование, реорганизация и ликвидация юридических лиц

2.6 Внелегальная предпринимательская деятельность

3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

3.1 Хозяйственные товарищества и общества

3.2 Дочерние и зависимые общества

3.3 Производственные кооперативы

3.4 Унитарные предприятия

3.5 Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

3.6 Государственная регистрация и ликвидация субъектов хозяйствования

3.7 Принципы выбора организационно-правовой формы

Введение

Предпринимательская деятельность является важнейшим ресурсом устойчивого роста экономики. В условиях переходной экономики предпринимательство характеризуется рядом специфических особенностей и не в полной мере вписывается в рамки классических экономических теорий. В общественном сознании укоренились ошибочные стереотипы, что мешает успешному развитию предпринимательства в нашей стране. В частности, предпринимательская деятельность противопоставляется развитию государственного сектора экономики, предпринимательство и малый бизнес считаются тождественными понятиями и др.

В определенной мере такое положение объясняется тем, что на протяжении длительного периода предпринимательство как форма общественных отношений не существовало в нашей стране. Предлагаемое вниманию читателя пособие содержит системное изложение основных теорий предпринимательской деятельности, обобщает отечественный и зарубежный опыт.

В пособии рассматриваются проблемы создания благоприятного предпринимательского климата во всех сферах деятельности и оптимальных организационно-правовых условий для дальнейшего развития предпринимательства, включая формирование эффективной системы государственной поддержки малого бизнеса в сочетании с оптимальной системой государственного регулирования.

В качестве основной идеи предпринимательской деятельности авторы выдвигают способность к творчеству, неординарному мышлению, решительность, деловую хватку, готовность рисковать.

Данное учебно-методическое пособие разработано с учетом опыта преподавания дисциплины «Основы предпринимательства» на кафедре организации производства в АПК Белорусской государственной сельскохозяйственной академии. Пособие призвано обеспечить преподавателей, студентов и специалистов-практиков знаниями в области инновационной и инвестиционной деятельности, бизнес-планирования, риск-менеджмента, регулирования предпринимательской деятельности, этики предпринимательства и другим актуальным аспектам предпринимательской деятельности.

предпринимательство хозяйствование юридический

1. Эволюция научных взглядов на предпринимательство

1.1 Характеристика учений о предпринимательстве в XVIII--XIX вв.

В XVIII -- XIX вв. были сформулированы фундаментальные положения теории предпринимательства, которые не утратили актуальности и в настоящее время. Исследователи выделили экономические, организационные и социально-психологические характеристики предпринимательства, указали на его инновационный характер.

Одну из первых концепций предпринимательства предложил Ричард Кантильон, по мнению которого предприниматель -- это человек, действующий в условиях риска из-за неопределенности исхода экономической деятельности (1725 г.).

Значительный вклад в разработку теории предпринимательства внес Адам Смит (1723--1790 гг.). В классическом произведении «Исследование о природе и причинах богатства народов» (1776 г.) он определил предпринимателя как собственника капитала, который ради реализации какой-то коммерческой идеи и получения прибыли идет на экономический риск. По мнению ученого, чтобы частное предприятие было полезно обществу, необходимы два важных условия: 1) у предпринимателя должна быть личная выгода от предприятия; 2) конкуренция должна держать его в определенных условиях. А. Смит был против вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, поскольку «правительства -- всегда и без исключения величайшие расточители...». Но он не абсолютизировал данный принцип, полагая, что за государством должны оставаться определенные функции в условиях рыночной экономики, например, размер процента, минимальная стоимость банковских акций, налоговая система, таможенные пошлины и др. Смит отстаивал идею развития конкуренции и был противником крупных монополий, полагая, что «потребление -- единственный конец и единственная цель всякого производства...».

По мнению Ж. Бодо предприниматель -- это лицо, несущее ответственность за предпринимаемое дело (1797 г.). Он планирует, контролирует, организует и владеет предприятием, совмещающая функции собственника капитала и управляющего. Бодо подчеркивал необходимость освоения предпринимателем новых знаний для развития своего дела.

Значительный вклад в становление теории предпринимательства внес французский ученый Жан Батист Сэй (1767--1832), который, изложил свою точку зрения на сущность и функции предпринимательства в «Трактате по политической экономии» (1803 г.). Сэй разработал теорию трех факторов производства (земля, труд, капитал), которые являются источником богатства общества. Предприниматель по Сэю -- экономический агент, который комбинирует факторы производства, «перетаскивает» ресурсы из сферы низкой производительности и прибыльности в области, в которых они могут дать наибольший результат. «Значительное влияние на распределение богатств, -- пишет Сэй, -- оказывает способность индустриальных предпринимателей. В одной и той же области промышленности предприниматель -- умный, деятельный, человек знаний и порядка -- приобретает богатство, между тем как другой, не одаренный такими же качествами или натолкнувшийся на неблагоприятные обстоятельства, разоряется». Таким образом, предпринимательство -- это экономическая деятельность, осуществляемая посредством постоянного комбинирования факторов, направленная на эффективное использование всех ресурсов и получение наивысших результатов. Сэй, как и А. Смит, был сторонником свободного предпринимательства. Он акцентировал внимание на инновационном характере предпринимательства, связанном не только с поиском, но и с необходимостью создания новых комбинаций факторов производства. Это положение Сэя получило развитие у многих представителей современных теорий предпринимательства, в частности Й. Шумпетера, П. Друкера и др.

Обобщая взгляды на предпринимательство, сложившиеся в XVIII--XIX вв., можно выделить следующие важнейшие положения концепций того времени:

предприниматель -- это собственник капитала, владелец собственного дела, управляющий им, часто совмещающий, особенно на первой стадии функционирования собственного дела, собственнические функции с личным производительным трудом;

мотивы предпринимательства -- получение прибыли (дохода) путем производства продуктов (выполнения работ) и их реализации потребителям с учетом спроса;

необходимость капитализации прибыли в национальную экономику как непременное условие экономического роста;

риск как неотъемлемый элемент предпринимательской деятельности;

предпринимательского успеха могут добиться только специалисты, люди знающие, умные, деятельные, дисциплинированные, обладающие личностными качествами, которые позволяют справляться с неизбежно возникающими неблагоприятными условиями для ведения бизнеса, т.е. умеющие преодолевать сопротивление окружающей среды;

новаторский, инновационный характер предпринимательства, базирующийся на постоянном комбинировании факторов производства, на поиске новых возможностей для достижения наилучших результатов;

развитие конкуренции, необходимость ограничения монополистической деятельности;

ограничение вмешательства государства в свободную предпринимательскую деятельность.

1.2 Развитие учения о предпринимательстве в XX веке

Наибольший вклад в теорию предпринимательства внесли Ф. Хайек, И. Шумпетер и П. Друкер. Ф. Хайек утверждал что, предприниматель как хозяйствующий субъект характеризуется особым поведением, заключающемся в стремлении обнаружить возможности получения прибыли, не замеченные другими участниками рынка. Для стран с экономикой переходного типа актуальна мысль Хайека о сдерживающих факторах развития предпринимательства. По его мнению, «доля частных лиц, готовых апробировать новые возможности (если это, как им представляется, сулит улучшение их положения и если им не мешает давление со стороны соплеменников), везде примерно одинакова. Вызывающее столько нареканий отсутствие духа предпринимательства во многих «молодых» странах является не прирожденным свойством их жителей, а следствием ограничений, налагаемых существующими обычаями и институтами». Следовательно, для развития предпринимательства необходимо изменить институты общества, сформировать в стране соответствующую предпринимательскую инфраструктуру.

Значительный интерес представляет учение Й. Шумпетера о сущности предпринимательства, личностных качествах предпринимателей и мотивах их деятельности. «Предпринимателями, -- утверждает Шумпетер, -- мы называем хозяйственных субъектов, функцией которых является как раз осуществление новых комбинаций…». Шумпетер считает предпринимателями тех, кто реально выполняет основополагающую функцию -- комбинирование факторов производства. По мнению Шумпетера, предприниматели представляют собой особый тип людей, так как они выполняют функции создания чего-то нового, а сделать что-то новое объективно труднее, чем привычное и испытанное. Социальная среда оказывает противодействие попыткам нововведений. Предприниматель характеризуется, во-первых, особым взглядом на вещи, причем главную роль играют не столько интеллект, сколько воля и способность выделять определенные моменты действительности и видеть их в реальном свете; во-вторых, способностью идти вперед в одиночку, не пугаясь возможного сопротивления; в-третьих, воздействием на других людей, которое Шумпетер определяет понятиями «иметь вес», «обладать авторитетом», «уметь заставить повиноваться».

По мнению И. Шумпетера, специфика поведения предпринимателя заключается в двух моментах. Во-первых, это поведение имеет объект: быть предпринимателем значит делать не то, что делают другие; во-вторых, быть предпринимателем значит делать не так, как делают другие.

Статус собственника, по мнению Шумпетера, не является определяющим при отнесении индивидуума к категории предпринимателя. Ведущую роль играет поведение индивидуума.

Шумпетер разрабатал теорию предпринимательской прибыли. «Предпринимательская прибыль -- это часть средств, остающаяся свободной после покрытия всех издержек, свободной прежде всего с точки зрения предпринимателя». Определение, что предпринимательская прибыль представляет собой разницу между доходами и затратами предприятия, по его мнению поверхностно. Под затратами Шумпетер понимает все расходы предпринимателя, прямо или косвенно связанные с производством. В них входят и соответствующее вознаграждение предпринимателя за его труд, и рента с возможно принадлежащего ему земельного участка, и, наконец, премия за риск. По своей сути предпринимательская прибыль -- это результат осуществления новых комбинаций.

Говоря о процессе извлечения предпринимательской прибыли как результате коммерческих комбинаций, Шумпетер утверждал, что выручка от продажи нового продукта возрастает лишь вначале, а затем уменьшается под воздействием конкуренции. В условиях капиталистического хозяйства в предпринимательской прибыли содержится элемент монопольной прибыли, поскольку предприниматель, впервые появляясь на рынке с новыми продуктами, не имеет конкурентов, цены на эти продукты полностью или частично определяются принципами монопольного ценообразования.

Интересна точка зрения Шумпетера на роль капитала в развитии предпринимательской деятельности. «Капитал есть не что иное, -- пишет Шумпетер, -- как рычаг, позволяющий предпринимателю получать в свое полное распоряжение нужные ему конкретные блага, не что иное, как средство, дающее предпринимателю возможность использовать эти блага для достижения новых целей, а также ориентировать производство в новом направлении». Шумпетер определяет капитал как сумму денег и других платежных средств, которая в любой момент времени может быть предоставлена в распоряжение предпринимателя. Первоначальным капиталом Шумпетер считает сумму денег, идущую на учреждение и обеспечение функционирования предприятия. Первоначальный капитал распадается на основной и оборотный. Первый расходуется на приобретение земельных участков, зданий, машин и т.д., второй -- на оплату необходимых услуг труда, сырья и т.д. По мнению ученого, «величина капитала -- это тот критерий, по которому оценивается деятельность предпринимателя, это тот талант, который он не зарывает в землю, а пускает в оборот».

Шумпетер исследовал мотивы предпринимательской деятельности. Прежде всего, это мечта и воля основать свою частную империю и -- в большинстве случаев, хотя и не всегда, -- свою династию. Своя империя дает предпринимателю простор и чувство власти. Вторая группа мотивов связана с волей к победе. Сюда входят, с одной стороны, желание борьбы, а с другой -- стремление к успеху ради успеха. В обоих случаях, считает Шумпетер, экономическая сторона дела сама по себе для предпринимателя совершенно безразлична. Величина прибыли здесь -- всего-навсего показатель успеха -- зачастую только потому, что другого нет -- и символ победы. Третья группа мотивов связана с радостью творчества. Это и просто удовольствие от работы, и радость, которую испытывает человек от «своего творения».

Функция предпринимательства, по мнению Шумпетера. состоит главным образом в революционизировании производства путем использования изобретений или разнообразных возможностей для выпуска новых или старых (но новым способом) товаров, открытия новых источников сырья, рынков сбыта, реорганизации производства и т.п. Содержанием предпринимательской деятельности является «осуществление новых комбинаций факторов» производства и осуществления разнообразных нововведений. Особое значение для развития предпринимательства в отдельной стране имеет институциональная структура, которая предопределяет не только способы использования «новых комбинаций», но и основные мотивы предпринимательской деятельности. Шумпетер считал, что для развития предпринимательства необходимы два основных фактора: 1) организационно-хозяйственное новаторство; 2) экономическая свобода. Он был противником вмешательства государства в предпринимательскую деятельность, активно отстаивал принцип свободы предпринимательской деятельности.

В трудах П. Друкера подчеркивается особая роль в развитии теории предпринимательства французского экономиста Ж.Б. Сэя, который еще в 1800 г. утверждал, что предприниматель перемещает экономические ресурсы из области низкой производительности и доходов в область более высокой производительности и прибыльности. П. Друкер стоит на точке зрения Сэя о комбинировании факторов производства как важной функции предпринимателей, акцентируя внимание на использовании инноваций. По его мнению, под предпринимателем понимается человек, который открывает свой собственный малый бизнес, но при этом не всякий бизнес является предпринимательским, а только тот, который создает новый рынок, формирует новых покупателей. Предприниматели характеризуются, прежде всего, тем, что они пытаются создать что-то новое и отличное от уже имеющегося, изменяют и преобразуют ценностные установки. Однако принципы предпринимательства практикуются также и на крупных и даже на старых предприятиях. Предпринимательским является предприятие не потому, что оно новое, и не потому, что оно небольшое, хотя и быстро развивающееся, а потому, что в основе его деятельности, лежит осознание того факта, что выпускаемые изделия имеют индивидуальные характеристики, спрос на них вырос до такой степени, что образовалась «рыночная ниша», а новая техника делает возможным превращение сложных операций в научный процесс.

По мнению ученого, базой предпринимательства являются современные знания. Содержанием, функцией предпринимательства являются нововведения во всех сферах деятельности, в том числе и в управлении. Нововведения являются особым инструментом предпринимателей, средством, при помощи которого они используют изменения как благоприятную возможность для осуществления своих замыслов в сфере бизнеса. Поэтому в задачи предпринимателей входят целенаправленный поиск источников нововведений, а также изменение их признаков, указывающих на возможность достижения успеха. Предпринимателей отличает инновационный тип мышления. Инновационность -- особый инструмент предпринимательства, который направлен на то, чтобы вдохнуть в имеющиеся ресурсы новые свойства с целью создания благ. Предприниматель -- это человек, использующий любую возможность с максимальной выгодой.

П. Друкер считает, что в принципе предпринимательство не является рисковой деятельностью, за исключением осуществления бизнеса в отдельных отраслях. Причина разорения -- некомпетентность людей в избранной ими сфере бизнеса. «Знания в предпринимательстве являются средством для достижения цели».

Актуальна точка зрения Друкера на сущность таких новых терминов, как предпринимательская экономика, предпринимательское общество, предпринимательское управление. Он исследовал проблемы формирования в стране предпринимательской среды, мотивации предпринимателей, условия осуществления ими своего бизнеса.

Значительный интерес представляют работы о проблемах предпринимательства таких зарубежных ученых, как К. Веспер, Г. Пиншот, Р. Хизрич, М. Питерс, А. Хоскинг и др.

2. Правовые основы предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность регулируется различными нормативно-правовыми актами. Важнейшая роль принадлежит гражданскому законодательству, которое определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. В мире существуют две основные системы частного права: континентальная (романо-германская) и система общего права (англо-американская).

Гражданский кодекс Республики Беларусь, как и Модель ГК для государств СНГ, Российский Гражданский кодекс и ГК других государств СНГ, можно отнести к континентальной системе.

Предпринимательская деятельность в соответствии с гражданским кодексом Республики Беларусь - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Предпринимательская деятельность может быть организована с образованием юридического лица и без образования юридического лица.

2.1 Физические лица

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения.

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан экономически несостоятельным (банкротом) в судебном порядке. Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание

2.2 Юридические лица

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету.

Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и унитарных предприятий.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для их уставных целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Для отдельных видов некоммерческих организаций законодательством могут быть установлены правила, предусматривающие их право на занятие предпринимательской деятельностью только посредством образования (участия в образовании) коммерческих организаций.

Законодательством Республики Беларусь допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

В соответствии с законодательными актами юридические лица Республики Беларусь могут создавать объединения, в том числе с участием иностранных юридических лиц, в форме финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах.

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях и иных коммерческих организации должен быть определен предмет деятельности юридического лица. Учредительными документами иных коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда по законодательству это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законодательством и учредительными документами.

Лицо, которое в силу акта законодательства или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, поскольку иное не предусмотрено законодательством или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы юридического лица допускается в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Законодательство обязывает ликвидационную комиссию принимать все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомлять кредиторов о ликвидации юридического лица.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) в третью очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

4) в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

5) в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательством.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица это имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законодательством.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, в судебном порядке может быть признано экономически несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Признание юридического лица экономически несостоятельным (банкротом) влечет его санацию, а при невозможности или отсутствии оснований продолжения деятельности - ликвидацию.

Не являясь собственником имущества, юридическое лицо, образованное на основе государственной собственности (собственности Республики Беларусь или собственности административно-территориальной единицы) либо частной собственности одного гражданина, супругов или крестьянского (фермерского) хозяйства, владеет, пользуется и распоряжается имуществом, находящимся в его ведении на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, т.е. пользуется вещным правом.

Право хозяйственного ведения представляет собой основанное на праве государственной собственности право юридического лица (унитарного предприятия) по владению, пользованию и распоряжению имуществом, предоставляемым ему собственником для осуществления хозяйственной деятельности в пределах, определяемых в соответствии с законодательством.

Право оперативного управления - это право казенного предприятия, а также учреждения в отношении закрепленного за ними имущества осуществлять в пределах, установленных законодательством, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им.

Производственные и потребительские кооперативы, а также общественные организации построены на условиях членства в них. Их участники не отвечают по обязательствам юридического лица. Однако члены производственного кооператива (артели) несут субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. В пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации.

Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами. В частности. Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Республика Беларусь является особым субъектом гражданского права. Государство нельзя считать юридическим лицом, поскольку оно само устанавливает свою правоспособность. Учредив юридическое лицо, государство снимает с себя гражданско-правовую ответственность по его обязательствам, но государство может в порядке исключения принять на себя ответственность по обязательствам государственных организаций или установить, что эти организации несут ответственность по обязательствам государства.

Государственные предприятия, являющиеся юридическими лицами, находятся в подчинении органов государственного управления (министерств, ведомств, концернов и т.п.), также имеющих права юридических лиц. Эти государственные организации и подчиненные им предприятия не отвечают по обязательствам друг друга.

Самостоятельное выступление юридического лица в гражданском обороте и любом суде от своего имена означает, что компетентный орган или представитель юридического лица может быть истцом или ответчиком в суде, хозяйственном или третейском суде, а также в Международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате. Юридическое лицо выступает в качестве самостоятельного субъекта права и в отношениях с другими органами государственной власти и управления.

В учредительном договоре полного товарищества помимо указанных сведений должны содержаться условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Орган юридического лица - его структурное подразделение, формирующее его волю и осуществляющее правоспособность и дееспособность юридического лица в отношениях со всеми другими лицами.

Различают единоличные и коллегиальные органы юридического лица. Единоличными органами юридического лица являются директор, управляющий, председатель правления, начальник и т. п. Такой орган самостоятельно формирует волю юридического лица и выражает ее вовне или выполняет волю, выработанную коллегиальным органом. Коллегиальным органом юридического лица может быть президиум, правление, совет и т. п. В корпоративных организациях (хозяйственных обществах, товариществах, кооперативах, общественных объединениях и т. п.) высшим органом управления является общее собрание участников (членов) или собрание уполномоченных.

Органы юридического лица формируются по-разному: избираются участниками (членами); назначаются собственником имущества юридического лица; нанимаются по контракту с собственником имущества юридического лица или органом, им уполномоченным.

Состав органов, пределы их компетенции, порядок назначения или избрания в виде общего правила определены законами, другими актами законодательства о данном виде юридических лиц и учредительными документами юридического лица.

В полном товариществе каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

В коммандитном товариществе управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами по правилам о полном товариществе.

В обществе с ограниченной ответственностью и в обществе с дополнительной ответственностью управление обществом осуществляют собрание участников общества и дирекция (директор) общества, а в случаях, предусмотренных законодательством или уставом общества, - правление, другие органы, создаваемые обществом. Высшим органом является общее собрание участников общества. В период между собраниями руководство деятельностью общества осуществляет правление, избираемое из числа участников и их представителей. Текущее руководство деятельностью общества осуществляет директор. Он обеспечивает выполнение решений собраний участников общества, правления и других органов, несет ответственность за деятельность общества; без доверенности действует от имени общества, представляет его интересы, в пределах его компетенции распоряжается имуществом общества в соответствии с его уставом, заключает договоры, выдает доверенность, открывает в банках расчетный и другие счета, пользуется правом распоряжения средствами, утверждает штаты исполнительного аппарата общества, принимает на работу и увольняет работников, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми подчиненными ему работниками. Директор действует на основании контракта, заключенного с ним в порядке, определенном уставом, и подотчетен по всем вопросам своей деятельности собранию участников и органам, уполномоченным собранием.

В акционерном обществе высшим органом также является общее собрание акционеров, а исполнительными органами - коллегиальный орган - правление и директор. В крупных обществах учреждается еще один орган - наблюдательный совет.

В производственном кооперативе высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Исполнительные органы кооператива - правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Унитарные предприятия управляются только одним органом - единоличным руководителем (директором, управляющим, начальником и т. п.), который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен. В соответствии с законодательством с руководителем предприятия заключается контракт на срок не менее двух лет. В контракте определяются права, обязанности и ответственность руководителя предприятия, условия его материального обеспечения и освобождения от занимаемой должности с учетом гарантий, предусмотренных законодательством. Руководитель унитарного предприятия решает самостоятельно все вопросы деятельности предприятия, за исключением отнесенных законодательством и уставом предприятия к компетенции собственника или уполномоченного им органа.

2.2.1 Виды юридических лиц

В зависимости от форм собственности юридические лица делятся на:

юридические лица, образованные на основе собственности отдельного гражданина (физического лица);

юридические лица, в основе которых лежит собственность различных учредителей (физических и юридических лиц, образованных физическими лицами) в различном сочетании;

юридические лица, образованные на основе государственной собственности (собственности Республики Беларусь и собственности административно-территориальных единиц).

В зависимости от прав учредителей (участников, членов} на имущество юридического лица юридические лица делятся на:

юридические лица, учредители (участники, члены) которых сохраняют право собственности или иное вещное право на имущество юридического лица. К ним относятся государственные юридические лица и юридические лица, образованные на основе частной собственности одним физическим лицом, супругами, крестьянским (фермерским) хозяйством или юридическим лицом;

юридические лица, учредители (участники, члены) которых не имеют имущественных прав в отношении имущества юридического лица. К ним относятся общественные объединения, религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц;

юридические лица, на имущество которых учредители (участники, члены) имеют только обязательственные права. К ним относятся хозяйственные товарищества, общества и кооперативы. Учредители таких юридических лиц могут иметь вещные права только на имущество, которое они передали юридическим лицам в пользование в качестве вклада в уставный фонд.

В зависимости от целей деятельности юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.

Коммерческие юридические лица преследуют цель осуществления хозяйственной (предпринимательской) деятельности с получением прибыли как основного итога, а также распределения прибыли между учредителями. Они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов.

Некоммерческие юридические лица имеют иные цели, не связанные с хозяйственной (предпринимательской) деятельностью. Они могут заниматься хозяйственной (предпринимательской) деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей и соответствует этим целям, и не имеют права распределять полученную прибыль между своими участниками (членами). Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, финансируемых собственником учреждений, а также в других формах, предусмотренных законодательством.

По составу учредителей различают юридические лица учреждаемые:

государством;

одним физическим лицом (супругами), крестьянским (фермерским) хозяйством;

несколькими физическими лицами;

одним юридическим лицом;

юридическими лицами и предпринимателями в различном сочетании.

По характеру участия учредителей в деятельности юридического лица различают юридические лица, участники которых объединяют свои личные усилия для достижения предпринимательской цели (хозяйственные товарищества: полные и коммандитные) и юридические лица, участники которых объединяют свои капиталы (хозяйственные общества: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью).

По объему вещных прав юридические лица делятся на:

юридические лица, обладающие правом оперативного управления имуществом, которым они наделены (казенные предприятия и учреждения, финансируемые за счет собственника);

юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения имущества, предоставленным им собственником для осуществления хозяйственной деятельности (унитарные предприятия);

юридические лица, обладающие правом собственности на их имущество (все остальные юридические лица).

По особенностям правового статуса (правового режима) юридические лица делятся на юридические лица по белорусскому праву и юридические лица по иностранному праву.

Юридические лица по белорусскому праву образованы и действуют на территории Республики Беларусь и за ее пределами в соответствии с ее законодательством. Они создаются на основе государственной собственности, собственности национальных физических и (или) юридических лиц. Юридическими лицами по белорусскому праву является и юридические лица (предприятия) с иностранными инвестициями. В уставном фонде такого предприятия частично (совместное предприятие) или полностью (иностранное предприятие) используется иностранный капитал.

Юридические лица иностранного права -- это юридические лица, учрежденные за пределами Республики Беларусь.

По соподчиненности юридические лица делятся на основные, дочерние и зависимые.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствия с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), а последнее отвечает солидарно с дочерним обществом по его сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных для него указаний основного общества. В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Если по вине основного общества дочернему обществу причинены убытки, участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать их возмещения основным обществом (товариществом), если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.

Зависимым хозяйственным обществом признается хозяйственное общество, в котором другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточном в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно.

2.4 Представительства и филиалы

Представительство - структурное подразделение юридического лица, которое обособлено от последнего территориально, т.е. находится вне места нахождения юридического лица. Цель создания представительства - осуществление защиты и представительства интересов юридического лица. Оно совершает от имени юридического лица сделки и иные юридические действия.

Филиал юридического лица отличается от его представительства тем, что он, являясь обособленным подразделением юридического лица, расположенным вне места нахождения юридического лица, осуществляет все или часть его функций, в число которых входит и представительство юридического лица. Как и само юридическое лицо, его филиал может выполнять только те функции, которые не противоречат целям деятельности, предусмотренным учредительным документом юридического лица, образовавшего филиал.

Представительства и филиалы имеют общие черты. Во-первых, они не являются юридическими лицами; во-вторых, они наделены имуществом юридических лиц, их образовавших; в-третьих, они действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом; в-четвертых, их руководители назначаются юридическим лицом, подразделением которого они являются, и действуют на основании его доверенности.

Поскольку представительства и филиалы наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и не являются самостоятельными субъектами гражданского права, взыскание по долгам самого юридического лица обращается и на имущество его представительств и филиалов, а по их долгам - на имущество самого юридического лица.

2.5 Образование, реорганизация и ликвидация юридических лиц

В зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов, законодательством определен порядок или способ образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и явочно-нормативный.

Суть распорядительного способа образования юридических лиц состоит в том, что юридическое лицо образуется (возникает) по распоряжению (решению) собственника имущества или уполномоченного им органа. В таком порядке возникают государственные юридические лица и частные унитарные предприятия. Органы государственной власти и управления в пределах своей компетенции издают приказы или распоряжения об образовании юридических лиц.

В разрешительном порядке образуются юридические лица по инициативе граждан или каких-либо организаций, но после получения на это согласия компетентного органа государства либо общественного объединения. Соответствующий орган, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство об образовании такого вида юридических лиц, во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос, принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации, пользующейся правом юридического лица. Таким способом, в частности, образуются предприятия с иностранными инвестициями.

При явочно-нормативном порядке образования юридического лица не требуется разрешения на образование юридического лица данного вида, поскольку оно разрешено законодательством. Граждане или организации вправе свободно по своему усмотрению образовать юридическое лицо. Орган государства должен лишь проверить, соблюден ли установленный законодательством порядок образования таких юридических лиц. В явочно-нормативном порядке образуются частные унитарные предприятия, хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), фонды на основе добровольных имущественных взносов (преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Законность создания таких юридических лиц проверяется при их государственной регистрации.

Независимо от способа создания все юридические лица подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами.

Законодательство Республики Беларусь предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

Сущность реорганизации юридического лица состоит в том, что ее последствием является не прекращение его деятельности, а общее (генеральное) или частное (сингулярное) правопреемство. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них в порядке генерального правопреемства переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.. При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу к последнему в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. В случае разделения юридического лица его права и обязанности в порядке сингулярного правопреемства переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц в порядке сингулярного правопреемства к каждому из них в соответствий с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. При преобразовании юридического лица оно приобретает новую организационно-правовую форму, вследствие чего к вновь возникшему юридическому лицу в порядке генерального правопреемства переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.