Основы предпринимательства

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законодательством о хозяйственных обществах.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законодательством.

В связи с потенциальной возможностью установления монопольных цен и раздела рынков сбыта и сфер влияния, получения налоговых преимуществ, спекуляций в банковской и финансовых сферах, недобросовестной политики в отношении частных инвесторов в настоящее время объем антимонопольных, банковских и фондовых ограничений со стороны государства в экономически развитых странах достаточно велик.

Дочерние (зависимые) и основные общества присутствуют исключительно в рамках регулирования хозяйственных обществ и товариществ, но не представляют собой особой организационно-правовой формы юридического лица.

Законодательство различных государств используют для определения данного явления различные понятия: это и «холдинг», и «группа» («группа компаний», «группа обществ»), «система обществ», «связанные предприятия (родственные предприятия)», «конгломерат», «организация организаций», «общество обществ» («товарищество товариществ», товарищества второй группы»), «основное общество (товарищество)» и «дочернее общество (товарищество)», «корпорация» и «филиал», «доминирующий и зависимый субъект», «концерн».

Законодательство и международные договоры Республики Беларусь в отношении рассматриваемого правового явления наряду с понятиями Гражданского кодекса («основное общество (товарищество)» и «дочернее хозяйственное общество», «зависимое хозяйственное общество») содержат и иные понятия:

«хозяйственная группа»;

«холдинг».

Необходимость создания правовых связей по типу «основное -- дочернее (зависимое) общество» может быть обусловлена следующими причинами:

децентрализация имущества и деятельности основного общества (товарищества) для уменьшения налогового бремени;

обмен акциями (долями участия) между участниками (акционерами) различных обществ с целью получения гарантии реализации соглашений между ними;

обособление основным обществом (товариществом) отдельно расположенных производств;

обособление основным обществом (товариществом) производств, отличающихся от его основной деятельности;

образование основным обществом (товариществом) новых обществ для проведения рисковых операций;

объединение обществ с целью упорядочения руководства ими и создания единой технологической цепочки;

передача функций управления несколькими обществами одному обществу (товариществу);

расширение деятельности основного общества (товарищества) для привлечения новых инвесторов в перспективные направления;

создание в процессе объединения обществ группы обществ вместо одного, так как зачастую невозможно бывает склонить многочисленных участников существующих обществ на отчуждение ими принадлежащих им акций (долей участия);

увеличение имущества основного общества (товарищества) до таких размеров, при которых становится достаточно сложно управлять данным обществом (товариществом).

Понятие контроля над высшим органом управления акционерного общества основывается на понятии «контрольный пакет акций», под которым понимается минимальное количество акций, позволяющее заинтересованному лицу обеспечивать (предопределять) принятие либо отклонение необходимого ему решения в высшем органе акционерного общества. Вместе с тем для наличия контрольного пакета акций необязательно быть владельцем (держателем) данных акций, можно также использовать косвенный контроль либо права «управляющего акциями»

Собрание участников акционерного общества считается правомочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), обладающие не менее чем 50 процентами голосов. Решения принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании, за исключением случаев, предусмотренных законом и уставом. Лишь по вопросам изменения устава акционерного общества, принятия решения о прекращении его деятельности или изменения его уставного фонда необходимо большинство в 3/4 голосов лиц, участвующих в собрании участников.

Контрольные пакеты акций можно условно разделить на две группы: «пассивные» (для зависимых обществ) и «активные» (для дочерних обществ). Пассивный пакет акций позволяет не допускать либо отклонять принятие общим собранием акционеров нежелательного решения, а активный пакет - обеспечивать принятие необходимого для акционера решения.

Первый вид пассивного контрольного пакета акций (пакет «бойкота решения») -- 25 % + 1 голос - позволяет в акционерном обществе не допустить нежелательных изменений в существе функционирующего общества (изменения устава, уставного фонда, принятия решения о ликвидации или реорганизации).

Второй вид пассивного контрольного пакета акций -- пакет «абсентеизма», т.е. пакет, который дает возможность срыва кворума любого собрания участников (в случае, если акционеру заранее известны результаты голосования, не удовлетворяющие его). При этом постоянное неучастие в общем собрании акционеров не является неисполнением либо ненадлежащим исполнением акционером обязательства по участию в обществе, а раз так, то отсутствует возможность судебного принуждения данного акционера к участию в общем собрании акционеров либо реализации принадлежащих ему акций.

Наименьшим по количеству акций активным пакетом является пакет «неустойчивого влияния» - 25 % + 1 голос (т.е. в законодательных условиях Республики Беларусь он совпадает с пакетом «бойкота решения»), который дает возможность принятия решений по большинству вопросов в случае, если 50 процентов акций распространены среди мелких акционеров и их голоса, как правило, не участвуют в голосовании. Данный вид контрольного пакета акций либо его модификации в зависимости от числа акций, находящихся у мелких акционеров, находит наибольшее применение в крупных акционерных обществах с большим количеством акционеров.

Следующим видом контрольного пакета акций является «абсолютный пакет неустойчивого влияния» - 37,5 %. Он дает возможность принятия любого решения в открытом акционером обществе, в случае если 50 % акций распространены между мелкими акционерами, обычно не участвующими в голосовании.

Наиболее явным активным пакетом акций является пакет «устойчивого влияния» - 50 % + 1 голос, который дает возможность принятия решений по большинству вопросов в общем собрании акционеров. Именно данный вид контрольного пакета акций принято считать «истинным» контрольным пакетом. Акционер, имеющий 50 % + 1 голос, реально управляет акционерным обществом, так как принятие решений общим собранием акционеров фактически не зависит от воли остальных акционеров. Однако и акционер, обладающий пакетом «устойчивого влияния», вынужден считаться с мнением мелких акционеров, так как в случае, если их мнение не будет учитываться, они смогут проголосовать путем продажи акций («проголосовать ногами»). А это может повлечь ущерб для обладателя пакета «устойчивого влияния», так как подобный способ принятия решений будет способствовать падению престижа акционерного общества и, соответственно, падению курса акций.

75 % акций («абсолютный» пакет) дает возможность принятая абсолютно любого решения в открытом акционерном обществе.

Однако, следует иметь в виду, что уставом акционерного общества может быть предусмотрен иной, по сравнению с законодательством, порядок принятия решений. Вследствие чего изменяется и изложенный выше подход к контролю общества.

Рассматривая контроль над высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью) применительно к условиям Республики Беларусь, следует иметь в виду, что кворум общего собрания участников данных обществ составляет не менее 50 % голосов по большинству вопросов. Исключение составляют вопросы изменения устава общества, принятия решений о прекращении его деятельности, об исключении участника при решении которых должны присутствовать все участники общества (по последнему вопросу присутствие исключаемого участника необязательно).

Необходимо также учитывать, что решения на собрании участников принимаются простым большинством голосов присутствующих, за исключением принятия решений о прекращении деятельности общества, изменении его устава, исключении участника, когда решения принимаются при единогласии всех участников общества (по последнему вопросу голос исключаемого участника не учитывается).

Законодательство допускает, что уставом может быть определен иной порядок принятия решений (за исключением вопросов, решения по которым принимаются единогласно).

Таким образом, контроль над высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью) осуществляется исходя из тех же долей, что и применительно к акционерному обществу.

Вторая разновидность дочернего хозяйственного общества основана на договоре, который можно охарактеризовать как договор управления (подчинения). Кроме того, в качестве формы рассматриваемого договора может выступать договор о создании финансово-промышленной группы.

Договор управления - это договор, в силу которого одно (основное) общество (товарищество) приобретает права по управлению деятельностью другого общества (дочернего) путем дачи указаний исполнительному органу последнего, а также обязанность по возмещению дочернему обществу причиненных в результате такого управления убытков, а дочернее общество в качестве встречного удовлетворения за предоставленное право управления получает вознаграждение от основного общества (товарищества).

Вознаграждение может быть как в виде фиксированной суммы, так и в виде процента от суммы прибыли основного и дочернего общества. Второй способ определения вознаграждения используется, как правило, если в результате исполнения указаний основного общества дочернее несет убытки. Однако основное общество от этого выигрывает значительно больше, чем вкладывает в возмещение убытков дочернего общества, т.е. в итоге группа обществ работает успешно, и прибыль, которая получается в результате совместных действий, в соответствующей пропорции делится между двумя обществами.

Экономический смысл договора управления (подчинения), как правило, заключается в том, что общество (товарищество), заинтересованное в товарах (работах, услугах) другого общества, путем заключения договора управления обеспечивает себя необходимыми товарами (работами, услугами) через полное подчинение органов данного лица своей воле. Вторую же сторону (участников) данный договор устраивает в силу гарантированного получения дивидендов вне зависимости от результатов хозяйственной деятельности дочернего общества.

Взаимоучаствующие хозяйственные общества возникают в случае приобретения (получения) одним обществом акций (долей участия) другого общества, при условии, что последнее приобретает акции (доли участия) первого, либо первое общество приобретает (получает) акции (доли участия) второго, второе общество приобретает (получает) акции (доли участия) третьего, а третье общество приобретает акции (доли участия) первого (и т.д. для любого количества обществ, исходя из указанного принципа).

В данном случае одно и то же общество одновременно выступает и в качестве зависимого, и в качестве основного. Каждое из них контролирует друг друга.

Под холдингом понимается юридическое лицо любой организационно-правовой формы, в состав имущества которого входят и (или) в управлении которого находятся доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, обеспечивающие ему право принятия или отклонения решений, принимаемых их высшими органами управления.

Выделяют три типа холдинга:

· производственный -- холдинг, менее 50 % имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность;

· финансовый - холдинг, более 50 % имущества которого составляют доли в имуществе иных юридических лиц. Финансовый холдинг создается в форме открытого акционерного общества;

· смешанный (производственно-финансовый) -- холдинг, более 50 % имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность.

Финансово-промышленная группа - это объединение юридических лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность основе договора о создании финансово-промышленной группы. Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица любых организационно-правовых форм и форм собственности -- резиденты и нерезиденты Республики Беларусь, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания, которую все участники ФПГ создают в форме акционерного общества для координации своей хозяйственной деятельности и ведения дел, либо с согласия всех участников финансово-промышленной группы наделяют полномочиями по координации их хозяйственной деятельности и ведению дел финансово-промышленной группы одного из участников этой финансово-промышленной группы (головное предприятие). Участие юридического лица более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Дочерние предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только в случае, если их предприятие-учредитель является участником данной финансово-промышленной группы.

Понятия основного и дочернего (зависимого) обществ имеют сходство с понятием «аффилированные лица».

Аффилированные лица -- это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

3.3 Производственные кооперативы

Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях (если иное не определено в уставе) в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или слово «артель».

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Устав кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесении паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Число членов кооператива не должно быть менее трех.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи в соответствии с уставом кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

изменение устава кооператива;

образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

прием и исключение членов кооператива,

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятий решений общим собранием.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе кооператива осталось менее трех членов.

Производственным кооперативом является коммерческая организация, объединяющая граждан, не являющихся предпринимателями.

В отличие от хозяйственных обществ в кооперативе размер пая не влияет на количество голосов в управлении, ни на размер получаемого дохода. Каждый член кооператива имеет один голос, а прибыль между ними распределяется в соответствии с трудовым участием, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Имущество производственного кооператива является его собственностью, а деление его на паи членов означает лишь существование обязательственных отношений (прав требования), но не долевой собственности. Размер пая в отличие, например, от хозяйственных обществ, как правило, не зависит от паевого и других взносов. Он определяется согласно уставу и может зависеть от трудового участия, члены кооператива могут определить для всех равную долю и т.д.

3.4 Унитарные предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия.

Имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.

Управляет унитарным предприятием руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, либо уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления. Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем унитарного предприятия.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие).

В случаях, предусмотренных законодательством об унитарных предприятиях, по решению Правительства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Фирменное наименование предприятия, основанного на оперативном управлении, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Сохранение в ГК Республики Беларусь формы унитарного предприятия для негосударственной собственности можно в известной степени объяснить отсутствием возможности (в отличие от ГК РФ) создавать хозяйственные общества с одним участником («компании одного лица»).

3.5 Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

ГК Республики Беларусь относит ассоциации и союзы юридических лиц к категории некоммерческих организаций, несмотря на то, что они могут создаваться как коммерческими, так и некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию коммерческих организаций возлагается ведение предпринимательской деятельности, то она должна преобразоваться в хозяйственное товарищество либо общество, либо может создать (или принять в нем участие) хозяйственное общество.

Ассоциации (союзы) являются собственниками переданного учредителями имущества, которое должны использовать только для достижения уставных целей. Остаток имущества после ликвидации не подлежит распределению между участниками и должен передаваться на предусмотренные учредительными документами цели, которые должны совпадать с целями деятельности ассоциации (союза).

Учредительных документов у ассоциации (союза) должно быть два: учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав.

Члены ассоциации (союза) имеют право свободного выхода, однако в отличие от хозяйственных обществ, например, такой выход возможен только по окончании финансового года. Допускается и исключение из ассоциации (союза) по решению остающихся участников.

Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, однако последние несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в порядке и размерах, предусмотренных учредительными документами. Предусмотрена также их субсидиарная ответственность по обязательствам ассоциации (союза) в течение двух лет с момента выхода (исключения), если такие обязательства возникли во время их членства в ассоциации (союзе). Вступление нового участника может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.

3.6 Государственная регистрация и ликвидация субъектов хозяйствования

Государственной регистрации в соответствии с действующими нормативными документами подлежат создаваемые (реорганизуемые) юридические лица и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели), а также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы и в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация субъектов хозяйствования производится по месту их нахождения.

Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

150 евро - для крестьянских (фермерских) хозяйств;

400 евро - для обществ с дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, и казенных предприятий;

800 евро - для унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения;

1600 евро - для обществ с ограниченной ответственностью;

3000 евро - для закрытых акционерных обществ;

12500 евро - для открытых акционерных обществ.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

облисполкомами (Минским горисполкомом) -- коммерческих организаций с иностранными инвестициями, за исключением страховых организаций с иностранными инвестициями и коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, и других организаций, кроме упомянутых ниже;

Национальным банком -- банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

Министерством финансов -- страховых организаций, включая страховые организации с иностранными инвестициями;

администрациями свободных экономических зон -- коммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций.

Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации и ликвидации (прекращению деятельности) субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а указанные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

Для государственной регистрации учредители представляют в регистрирующий орган:

заявление, оформленное в установленном порядке;

анкету установленного образца на каждого учредителя - физическое лицо;

копию решения о создании организации, утвержденного в установленном порядке, либо протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;

учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется);

документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации, с учетом особенностей его формирования для отдельных организационно-правовых форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд);

документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческой организации -- физических лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы, копию пенсионного удостоверения, заверенную органом социального обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с законодательством, справку органа занятости, если такие документы имеются). Указанные документы не представляются при создании открытых акционерных обществ;

нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в одном экземпляре, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица, выступающего в качестве учредителя;

гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение организации по месту нахождения, а для частных унитарных предприятий, местонахождение которых предполагается в жилых помещениях -- документы, подтверждающие право собственности на жилое помещение собственника имущества частного унитарного предприятия, справку о составе семьи, заявление о согласии всех совершеннолетних членов семьи на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия;

платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

Учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия должен представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии неисполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия.

Для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

заявление с указанием видов деятельности, которые будут осуществляться индивидуальным предпринимателем, если такое указание предусмотрено актами законодательства;

анкета установленного образца;

документы, содержащие сведения о трудовой деятельности (копия трудовой книжки, заверенная по последнему месту работы, копия пенсионного удостоверения, заверенная органом социального обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с законодательством, справка государственной службы занятости, если такие документы имеются);

фотография гражданина, обратившегося за государственной регистрацией;

расчетно-кассовый документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию.

В учредительных документах юридического лица (свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя) кроме сведений, установленных законодательством, предусматриваются:

виды деятельности, которые будут осуществляться (осуществляются) коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, если их указание предусмотрено актами законодательства. При этом данные виды деятельности должны соответствовать наименованиям видов деятельности, указанным в Общегосударственном классификаторе видов экономической деятельности либо в перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия);

сведения об обособленных подразделениях коммерческой организации (представительствах, филиалах);

субсидиарная ответственность:

участников общества с дополнительной ответственностью по обязательствам общества в пределах, определяемых его учредительными документами, но не менее чем в сумме, эквивалентной 1200 евро;

участников полного товарищества и полных товарищей коммандитного товарищества по обязательствам товарищества;

вкладчиков коммандитного товарищества по его обязательствам в пределах сумм внесенных ими вкладов;

членов производственного кооператива, в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива, по обязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в его уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе;

Республики Беларусь по обязательствам казенного предприятия.

Государственная регистрация субъектов хозяйствования осуществляется регистрирующими органами в месячный срок со дня подачи всех необходимых для государственной регистрации документов.

Регистрирующий орган вправе запрашивать у государственных органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемых коммерческих и некоммерческих организаций, а также о физических лицах, регистрирующихся в качестве индивидуальных предпринимателей, необходимые для решения вопроса о государственной регистрации.

При необходимости получения такого рода сведений, регистрирующий орган вправе продлить срок государственной регистрации до двух месяцев с уведомлением об этом собственников имущества (учредителей, участников) коммерческих и некоммерческих организаций либо физических лиц, регистрирующихся в качестве индивидуальных предпринимателей.

На основании представленных документов и дополнительных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа.

На основании решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования регистрирующий орган:

присваивает субъекту хозяйствования соответствующий регистрационный номер и выдает свидетельство о государственной регистрации установленного Правительством Республики Беларусь образца;

в десятидневный срок представляет Министерству юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В порядке, определенном Правительством Республики Беларусь, руководителю зарегистрированного юридического лица выдается удостоверение.

Регистрирующий орган в пятнадцатидневный срок со дня регистрации субъектов хозяйствования сообщает о произведенной государственной регистрации в налоговые органы и органы государственной статистики.

Государственная регистрация создаваемых (реорганизуемых) субъектов хозяйствования, а также государственная регистрация изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы организаций (свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя), не допускаются при обнаружении следующих обстоятельств:

коммерческая или некоммерческая организация расположена в жилом помещении (за исключением частного унитарного предприятия, создаваемого физическим лицом) без соответствующего решения местного исполнительного и распорядительного органа или по месту нахождения (в одном помещении) другой коммерческой или некоммерческой организации;

на момент осуществления государственной регистрации уставный фонд:

банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, а также унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, за исключением государственных унитарных предприятий, сроки формирования минимального размера уставного фонда которых устанавливаются Правительством Республики Беларусь, не сформирован полностью;

полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью внесен менее чем наполовину;

производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств внесен менее чем на 10 процентов;

учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия имеет не исполненные в срок гражданско-правовые обязательства, в том числе не возвращенную в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

гражданин - собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой или некоммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой или некоммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;

на момент государственной регистрации не истек установленный судом срок ограничения предпринимательской деятельности гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

в случае государственной регистрации коммерческой или некоммерческой организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участника);

на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации (за исключением реорганизации такой организации) или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя:

имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность;

является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен;

при реорганизации коммерческой или некоммерческой организации учредителями (участниками) либо органом, принявшим решение о реорганизации, регистрирующему органу не представлены наряду с учредительными документами передаточный акт или разделительный баланс либо в учредительных документах создаваемой организации отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации и о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования могут быть обжалованы в хозяйственный суд в установленном порядке.

При ликвидации коммерческой организации по решению учредителей (участников) либо органа этой организации, уполномоченного на то учредительными документами, в регистрирующий орган представляются:

· заявление о ликвидации;

· решение о ликвидации;

· сведения о составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора;

· сведения о порядке и сроках ликвидации.

Ликвидация коммерческих организаций в судебном порядке осуществляется в соответствии с законодательством.

Коммерческая организация может также быть ликвидирована по решению регистрирующего органа. При обнаружении оснований для такой ликвидации регистрирующий орган берет с юридического лица письменное обязательство об устранении не позднее двухмесячного срока выявленных нарушений.

При отказе коммерческой организации от дачи письменного обязательства, а также при его невыполнении регистрирующий орган в течение десяти дней принимает решение о ее ликвидации.

Регистрирующий орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, в десятидневный срок создает ликвидационную комиссию, назначает ее председателя или ликвидатора, а также устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством.

3.7 Принципы выбора организационно-правовой формы

В качестве методологической основы выбора организационно-правовой формы может быть использован инструментарий теории прав собственности, в соответствии с которой любая организация может рассматриваться как контракт, распределяющий права собственности между ее участниками. Общеизвестно, что распределение полномочий среди участников предполагает определенный уровень трансакционных издержек и, таким образом, оказывает существенное влияние на эффективность использования ресурсов организации. В качестве критериев оптимальности распределения полномочий, как правило, рассматриваются следующие:

насколько четко определены в законодательстве собственники каждого из правомочий. Степень спецификации важна, так как согласно теореме Коуза она является предпосылкой эффективного распределения ресурсов. Кроме того, нечеткое определение собственника препятствует эффективному распределению ресурсов;

распределение права владения и права на остаточную стоимость, так как в случае обладания учредителем правом на остаточную стоимость создаются предпосылки его адекватного поведения при выполнении контрольных и управленческих функций;

каковы ограничения на изменения конфигурации пучка правомочий, т.е. какие факторы, кроме трансакционных издержек, препятствуют попаданию правомочий в руки эффективных собственников;

возникает ли проблема "принципала - агента", т.е. проблема взаимотношений между учредителями и руководством организации и между руководством и исполнителями, и каковы варианты ее решения;

степень разделения и перенесения рисков. Конфигурация пучка правомочий позволяет разделить функции принятия решений (право распоряжения) и принятия риска (право на остаточную стоимость). Риск может быть также разделен между многими владельцами и, кроме того, ограничен определенной величиной (например, вкладом в уставный капитал);

степень аккумулирования капитала, т.е. способность организационно-правовой формы обеспечивать аккумулирование капитала с минимальными трансакционными издержками.

С точки зрения функций, для выполнения которых создается организация, определяющее значение имеет влияние критерия, или его ранг. Основная методическая проблема заключается в количественной оценке этого показателя. Обусловлено это тем обстоятельством, что экономической науке не удалось количественно идентифицировать трансакционные издержки. Однако, для практических целей оправдал себя ординалистский подход при их оценке. Применительно к рассматриваемой проблеме данный вариант количественной идентификации трансакционных издержек может быть реализован при помощи балльной оценки приведенных выше критериев.

Такой вариант оценки критериев позволяет учесть экономические и правовые условия функционирования субъектов хозяйствования и, таким образом, осуществить научно обоснованный выбор их организационно-правовой формы.

На практике в силу относительной сложности данного подхода используют упрощенные подходы, позволяющие избежать значительных объемов обработки информации и широко применить метод экспертных оценок. Как правило, используются следующие принципы выбора организационно-правовой формы:

простота создания, деятельности, реорганизации и ликвидации;

обеспечение доступа к достаточному количеству ресурсов;

предпосылки эффективного использования ресурсов;

возможность планирования деятельности на достаточно продолжительный срок;

справедливое распределение доходов.

В качестве дополнительных критериев выбора организационно-правовой формы учитываются режим имущественной ответственности, возможности передачи прав на участие, требования по организации учета и отчетности, особенности налогообложения, возможности получения государственной поддержки и др.

Размещено на Allbest.ru