Основы предпринимательства

В отличие от реорганизации юридического лица, ликвидация влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке право преемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.

2.6 Внелегальная предпринимательская деятельность

Переходной характер экономики порождает специфические особенности поведения предприятий. Прежде всего, это связано с эффектом рекомбинированной собственности, которая характеризуется:

размытостью границ частной и государственной собственности. Неготовность государства инициировать банкротство не выполняющих контрактные обязательства и обязательства перед бюджетом предприятий фактически означает согласие государства взять часть их дебиторской задолженности на себя;

размытостью организационных границ предприятия. Проблема неплатежей отражает, в том числе, и готовность предприятий предоставлять товарный кредит своим контрагентам по сделке. Это дает основания для предположения о существовании взаимного контроля между участниками сделки, позволяющего организовать товарно-денежные потоки между предприятиями на тех же принципах, что и потоки внутри фирмы;

несовпадением формальной и реальной структур собственности. Внешние собственники (учредители), как правило, не могут реализовать свое право контроля над администрацией предприятия ввиду неадекватного вмешательства государства в экономику, неразвитости фондового рынка и оппортунистического использования администрацией предприятий асимметрии информации.

Такая ситуация препятствует попаданию правомочий в руки собственников, которые могли бы использовать их с наибольшим эффектом.

Общепринято, что качестве механизма распределения прав собственности выступает рынок. Высокие трансакционные издержки обмена легально зафиксированными правомочиями делают экономически целесообразными попытки специфицировать права собственности и организовать их обмен внелегально, т.е. без участия государства. Таким образом находится выход из ситуации, когда государство на начальном этапе экономических реформ в процессе первоначальной спецификации прав собственности не может наделить ею потенциально наиболее эффективных собственников, а обмен правомочиями невозможен из-за высоких трансакционных издержек.

В данном случае речь идет главным образом о высоких издержках заключения контракта, издержках спецификации и защиты прав собственности и издержках защиты от третьих лиц. Эрнандо де Сото объединил эти издержки в одну категорию и назвал ее "цена подчинения закону". Она включает две составляющих: издержки доступа к закону и издержки продолжения деятельности в рамках закона. Издержки доступа к закону состоят из затрат на регистрацию, получение лицензии, открытие счета в банке и выполнение других формальностей. Издержки продолжения деятельности в рамках закона связаны с необходимостью выплаты налогов, выполнения требований законодательства о труде и выплаты судебных издержек при разрешении конфликтов в рамках легальной судебной системы. При оценке трансакционных издержек следует иметь в виду, что они включают не только прямые денежные затраты, но и потери времени на выполнение формальных процедур. Для Беларуси этот аспект весьма актуален в силу перманентного характера изменений нормативной базы, регулирующей регистрацию предпринимательской деятельности, что существенно повышает уровень соответствующих трансакционных издержек.

Совершение обменов во внелегальном режиме также связано с издержками - "ценой внелегальности". Цена внелегальности складывается из следующих издержек: издержки, связанные с уклонением от правовых санкций; издержки, связанные с трансфертом доходов; издержки, связанные с уклонением от налогов и начислений на заработную плату; издержки, связанные с отсутствием законодательно зафиксированных прав собственности; издержки, связанные с невозможностью использования контрактной системы; издержки, связанные с исключительно двусторонним характером внелегальной сделки и издержки доступа к внелегальным процедурам разрешения конфликтов.

Издержки, связанные с уклонением от правовых санкций, включают издержки на ведение "двойной" бухгалтерии и потери от возникающих в связи с этим трудностей учета и контроля на предприятии; оплату услуг финансовых консультантов; упущенную выгоду, возникающую вследствие ограничения объемов производства и рекламной деятельности.

Издержки, связанные с трансфертом доходов, обусловлены выплатой косвенных налогов и невозможностью получения взамен от государства никаких благ, а также использованием исключительно наличных денег и трудностями получения кредитов.

Издержки, связанные с уклонением от налогов и начислений на заработную плату, позволяют предприятию экономить на оплате труда, но при этом снижают стимулы к техническому перевооружению производства.

Издержки, связанные с отсутствием законодательно зафиксированных прав собственности, низки только в случае совершения сделок внутри социальной структуры - клана, семейно-родственной или соседской общины. Следовательно, передать полномочия можно строго ограниченному числу контрагентов, среди которых необязательно будет эффективный собственник, который сможет заплатить наивысшую цену. Результатом ограничения обмена правомочиями кругом определенных лиц является невозможность капитализировать право собственности, свободно продавать правомочия.

Издержки, связанные с невозможностью использования контрактной системы, затрудняют реализацию долгосрочных проектов, так как права инвесторов невозможно защитить в судебном порядке.

Издержки, связанные с исключительно двусторонним характером внелегальной сделки, обусловлены стремлением к сокрытию результатов деятельности и самой деятельности от закона. Третьи лица, чьи интересы потенциально затрагиваются сделкой, таким образом, исключаются из числа участников сделки.

Издержки доступа к внелегальным процедурам разрешения конфликта связаны с использованием субститутов судебно-правовой системы - семейно-родственных и мафиозных механизмов. Издержки их применения обусловлены затратами времени и средств на обмен услугами и выплатой "мафиозного налога".

Таким образом, решение о выборе субъектом среды для своего бизнеса- легальной или внелегальной - принимается на основе сопоставления уровня трансакционных издержек, возникающих в обоих случаях. Стимулы к добровольному подчинению закону появляются только при условии, что государство способно содействовать реализации интересов субъекта через снижение трансакционных издержек в легальном секторе экономики.

Внелегальную (теневую) экономику определяют как сферу, в которой экономическая деятельность осуществляется вне рамок закона, т.е. сделки совершаются без использования закона, правовых норм и формальных правил хозяйственной жизни. Внелегальная экономика включает:

неофициальную экономику - легальные виды деятельности, в рамках которых с целью минимизации издержек имеет место нефиксируемое документально производство товаров и услуг;

фиктивную экономику - экономику приписок, взяточничества и всякого рода мошенничества, связанных с получением и передачей денег;

криминальную экономику - экономическую деятельность, связанную с прямым нарушением закона и посягательством на легальные права собственности.

Мировой опыт свидетельствует, что формирующаяся рыночная экономика в Республике Беларусь может быть представлена как легальным, так и внелегальным секторами.

Существование внелегального сектора экономики вызывает серьезные негативные последствия для социально-экономического развития. В силу невыгодности технического перевооружения во внелегальном секторе тормозится технический прогресс и в целом снижается производительность труда. Так как инвестируются только ресурсы, существующие внутри относительно небольших социальных структур, уменьшается объем инвестиций в силу ограниченности их источников. Гарантии инвесторам, не входящим в данные социальные структуры, отсутствуют. Увеличивается налоговое бремя на остающихся в легальном секторе, так как государственные расходы распределяются на все меньшее число налогоплательщиков. Такое положение толкает во внелегальный сектор все больше предприятий. В результате наступает коллапс легального сектора. Существование внелегальной экономики делает неэффективными любые меры по проведению правительством макроэкономической политики, так как она строится на заведомо неадекватных индикаторах и макроэкономических показателях.

Внелегальные сделки предполагают деление всех субъектов на "своих" и "чужих". В отношении "своих" оппортунистическое поведение, которое выражается невыполнением обязательств по сделке, предотвращается социальными механизмами, господствуют нормы доверия и взаимопомощи. По отношению к "чужим" оппортунизм становится нормой, характерно использование насилия. Внелегальная экономика предполагает полную закрытость в отношениях с государством. Таким образом, внелегальная экономика постоянно воспроизводит в расширенном масштабе модель взаимоотношений субъектов хозяйствования, которую можно назвать "диким" рынком.

Поэтому исключительно важно в целях создания доминирующего положения легального сектора и достижения равновесного состояния экономики проводить экономическую политику, направленную на сокращение трансакционных издержек. Исследования показывают, что для операторов рынка важен не только уровень трансакционных издержек, но и направление их изменения. Это существенно расширяет возможности государства управлять ситуацией в условиях, когда правительство не может резко сократить бюджетные расходы вследствие уменьшения налоговых поступлений.

Для снижения уровня трансакционных издержек не требуется значительного изменения доходной части бюджета, так как размер сокращения не играет решающей роли. Важно обозначить направление изменения. Безусловно, такой вариант возможен только в условиях доверия к государству. Субъекту хозяйствования нужна уверенность, что снижение уровня трансакционных издержек - это долгосрочная и предсказуемая политика государства.

Система норм, регламентирующих взаимодействие субъектов хозяйствования, реализуется посредством институциональной структуры рынка. Институциональная структура детерминирует варианты взаимодействия в рамках совершаемых сделок. Во многом поведение субъектов хозяйствования определяется отношением государства к обменным трансакциям, совершаемых посредством рынка и таких же трансакций, происходящих внутри предприятия. Налоги, по своей сути аналогичные налогу с продаж, значительно увеличивают трансакционные издержки, если сделки совершаются на рынке.

Следует отметить, что негативный опыт южной Италии указывает на наличие критического порога в развитии внелегального сектора экономики, после прохождения которого ситуация становится неуправляемой даже для высокоразвитого европейского государства. За период 1812 - 1860 гг. число земельных собственников в Сицилии возросло с 2 тыс. до 20 тыс. Государство оказалось неспособным обеспечить защиту прав собственности местного населения. Именно к этому периоду относятся первые упоминания о мафии как альтернативном государству институте спецификации и защиты прав собственности. Последствия всем хорошо известны, благодаря вниманию прессы к этой проблеме.

Таким образом, если государство ориентировано на повышение эффективности экономики и доминирование легального сектора, проводимая им экономическая политика должна быть ориентирована на снижение трансакционных издержек.

3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность осуществляется в конкретных формах, перечень которых является закрытым и регламентируется национальным законодательством. В основе выделения этих форм лежит ряд существенных параметров, определяющих характер деятельности создаваемого субъекта хозяйствования. Выбор предпринимателем конкретной организационно-правовой формы предопределяет:

возможные источники финансирования;

характер взаимоотношений между учредителями (участниками);

режим имущественной ответственности по обязательствам;

минимальный размер требуемого при создании предприятия уставного капитала;

порядок управления предприятием и распределения прибыли;

степень защиты интересов кредиторов.

Предпринимательская деятельность может осуществляться физическими и юридическими лицами. Характеристика предпринимательской деятельности без образования юридического лица приведена выше. Далее будет рассмотрена предпринимательская деятельность с образованием юридического лица.

3.1 Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным фондом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного товарищества.

Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане и юридические лица.

Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательством.

Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательством.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Вкладом в уставный фонд хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества, а в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит независимой экспертизе.

Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и порядке, установленных законодательством, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества остался один участник. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Вкладом в уставный фонд хозяйственного товарищества или общества могут быть:

деньги;

ценные бумаги;

другие вещи;

имущественные права;

иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Все хозяйственные товарищества и общества отнесены законодательством к числу коммерческих организаций, наделенных статусом юридического лица. Хозяйственные товарищества и общества являются юридическими лицами, в отношении которых их участники имеют обязательственные права. Вещные права участники таких юридических лиц могут иметь только на то имущество, которое они передали юридическому лицу в пользование в качестве вклада в уставный фонд.

Хозяйственные товарищества (полные и коммандитные) являются объединениями лиц договорного типа. Они создаются и действуют на основании учредительного договора, а не устава. Участники таких товариществ (полные товарищи) по общему правилу выступают от имени товарищества во взаимоотношениях с третьими лицами. Исключения из того правила могут быть предусмотрены только учредительным договором.

В отличие от хозяйственных товариществ, хозяйственные общества являются корпоративными коммерческими организациями. В них участники управляют делами своих предприятий не непосредственно, а через созданные для этой цели органы управления.

Важный признак, который позволяет разделить хозяйственные общества и товарищества, заключается в характере ответственности участников по обязательствам своих организаций. Если в хозяйственных товариществах полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам полных и коммандитных товариществ, то участники общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества не отвечают по обязательствам последних (однако существуют исключения из общего правила). Участники же общества с дополнительной ответственностью несут частичную (а не полную, как товарищи) субсидиарную ответственность по обязательствам такого общества.

Собственным имуществом хозяйственных товариществ и обществ, которым они отвечают перед третьими лицами, является:

· имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), т.с. средства уставного фонда;

· имущество, произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности.

Таким образом, уставный фонд является лишь частью имущества хозяйственного товарищества или общества.

Характер ответственности участников по обязательствам хозяйственных обществ и товариществ определяет особенности их внутренней структуры, характер управления, взаимоотношения с третьими лицами и внутри (между самими участниками), способы правового регулирования этих отношений. Полные товарищества и открытые акционерные общества представляют собой полную противоположность с точки зрения ответственности участников по обязательствам своих организаций и организации управления этими лицами. Остальные организационно-правовые формы хозяйственных обществ и товариществ являются различными комбинациями свойств полных товариществ и акционерных обществ, в большей или меньшей степени приближаясь в одну либо в другую сторону.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательством. Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательством. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением отдельных случаев (вкладчик коммандитного товарищества не вправе участвовать в управлении делами последнего; не может оспаривать действия полных товарищей по управлению коммандитным товариществом; владелец привилегированных акций по общему правилу не обладает голосом в общем собрании акционеров);

получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в объеме и порядке, установленных учредительными документами;

принимать участие в распределении прибыли;

получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные законодательством о хозяйственных товариществах и обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Для всех участников хозяйственных товариществ и обществ законом установлены обязанности:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе или обществе;

выполнять иные обязанности, возложенные на них законодательством;

участники хозяйственного товарищества и общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Выходящему (исключаемому) участнику выплачивается:

· стоимость части имущества хозяйственного товарищества или общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде (если иное не предусмотрено учредительными документами);

· часть прибыли, приходящаяся на его долю.

По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками хозяйственного товарищества или общества выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В Гражданском кодексе содержатся нормы о простых (в том числе негласных) товариществах. Как и хозяйственное товарищество, простое товарищество также является объединением двух или более лиц (товарищей) и их вкладов для достижения какой-либо общей для них цели. Однако в отличие от хозяйственных товариществ простые (в том числе негласные) товарищества не являются юридическими лицами. Не будучи юридическими лицами, простые товарищества соответственно не имеют органов юридического лица, организационного единства, фирменного наименования, в отношении их не осуществляется государственная регистрация. Договор простого товарищества не является учредительным договором об учреждении нового субъекта прав. Здесь также не образуется уставный фонд юридического лица, а за счет вкладов участников составляется общее имущество товарищей, а не юридического лица.

Негласное товарищество - это простое товарищество, существование которого участники договора не раскрывают для третьих лиц. Каждый из участников негласного товарищества в отношениях с третьими лицами отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

Законодательство о полном товариществе распространяется на крестьянские (фермерские) хозяйства, если законодательством об этих хозяйствах не предусмотрено иное.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела, вправе лично знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора и внести не менее половины своего вклада в уставный фонд товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента регистрации. При невыполнении указанной обязанности участник должен возместить товариществу причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов, определяемых в порядке, установленном законодательством, станет меньше размера его уставного фонда, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер уставного фонда.

Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:

· выхода участника;

· исключения участника;

· уступки доли участника иному лицу;

· принятия нового участника,

· признания участника банкротом;

· смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника - юридического лица.

Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Участник полного товарищества, созданного на неопределенный срок, вправе выйти из него, заявив об этом в установленный учредительным договором срок, но не менее чем за шесть месяцев

Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания -- лишь по уважительной причине. При наличии спора вопрос о выходе разрешается в судебном порядке.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником полного товарищества своих обязанностей участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения такого участника из полного товарищества. Исключение участника из полного товарищества происходит также в случае обращения взыскания на всю долю участника полного товарищества. В этом случае судебного решения об исключении не требуется.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику полного товарищества либо третьему лицу. При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли (ее части) по сравнению с иными лицами.

Лицо вправе стать участником полного товарищества при условии согласия на это иных участников полного товарищества и внесения вклада в уставный фонд полного товарищества в соответствии с учредительным договором полного товарищества.

Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

Полные товарищества начали признаваться юридическими лицами сравнительно недавно и являются таковыми в правовых системах незначительного числа государств, так как по многим своим признакам не соответствуют критериям юридического лица (в основе которых лежит независимость воли и имущества юридического лица от воли и имущества его участников), поскольку полные товарищи в данном товариществе действительно сложно отделимы от товарищества.

Полное товарищество характеризуется наличием доверительных отношений, в основе которых лежит близость участников друг другу и личное доверие между ними (первые в мире полные товарищества были семейными предприятиями), поскольку действия одного из участников могут привести остальных к экономической несостоятельности (банкротству).

Создание полного товарищества состоит из четырех этапов:

· регистрация будущих участников в качестве индивидуальных предпринимателей или коммерческих организаций;

· заключение учредительного договора;

· внесение вкладов в уставный фонд;

· государственная регистрация полного товарищества.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товарищества. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими в соответствии с законодательством о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

Вкладчик коммандитного товарищества имеет право:

получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части).

Учредительным договором коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности (банкротства), вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Коммандитное товарищество характеризуется наличием двух категорий участников с различным правовым статусом, т.е. коммандитное товарищество является союзом с одной стороны индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций, с другой стороны -- инвесторов.

Коммандитное товарищество достаточно близко к полному товариществу, вследствие чего Гражданский кодекс предусматривает, что коммандитное товарищество регламентируется нормами о полном товариществе в части, не противоречащей положениям о коммандитном товариществе.

Создание коммандитного товарищества включает в себя три этапа:

· заключение учредительного договора;

· внесение вкладов в уставный фонд;

· государственную регистрацию коммандитного товарищества.

Понятие полного товарища в коммандитном товариществе соответствует понятию полного товарища в полном товариществе. В отличие от полного товарища в качестве коммандита может выступать любое физическое или юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация. Однако государственные органы, в том числе органы местного управления и самоуправления не вправе выступать вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательством. Унитарные же предприятия, а также финансируемые собственником учреждения могут быть вкладчиками в коммандитных товариществах лишь с разрешения собственника (уполномоченного им органа), если иное не установлено законодательством.

Вкладчик в отличие от полного товарища не является по своему статусу предпринимателем, так как он не осуществляет предпринимательской деятельности, а лишь вносит вклад в имущество коммерческой организации с целью извлечения дохода.

Собственником имущества коммандитного товарищества является само товарищество как юридическое лицо.

Следует различать два вида ответственности участников коммандитного товарищества, а именно:

· ответственность участников друг перед другом и коммандитным товариществом за неисполнение либо ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств;

· ответственность участников коммандитного товарищества перед третьими лицами по обязательствам коммандитного товарищества.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законодательством об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае общество с ограниченной ответственностью подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законодательством предела.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного фонда, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного фонда и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законодательством минимального размера уставного фонда, общество подлежит ликвидации.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

изменение устава общества и размера его уставного фонда;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества;

избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или производственный кооператив, или в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном фонде общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников.

Основной существенный признак всех хозяйственных обществ - отсутствие ответственности участников по обязательствам обществ, участниками которых они являются.

В отличие от ГК Российской Федерации, Гражданский кодекс Республики Беларусь не допускает создания общества с ограниченной ответственностью (ООО) одним лицом. Общество с ограниченной ответственностью должно иметь двух или более участников.

Обществам с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского Кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством.

Общество с дополнительной ответственностью вправе после уведомления кредиторов уменьшить или увеличить размер дополнительной ответственности своих участников. Кредиторы общества с дополнительной ответственностью вправе при уменьшении размера дополнительной ответственности участников общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством. Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков.

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законодательством. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока -- ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательством предела.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из акционеров не воспользуется своим преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, акционерное общество вправе само приобрести эти акции по согласованной с их собственником цене. При отказе акционерного общества от приобретения акций или недостижении соглашения об их цене акции могут быть отчуждены любому третьему лицу.

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества, категории выпускаемых акций и порядок размещения, а также иные условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. Общество принимает на себя ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Акционерное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним акционером всех акций общества оно ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие в соответствии с законодательством

Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть меньше размера, предусмотренного законодательством.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда. При создании открытого АО акционеры первого выпуска акций (т.е. учредители ОАО в юридическом смысле) приобретают свои акции путем закрытой подписки. И лишь после регистрации открытого АО, а также оплаты уставного фонда в полном размере может проводиться открытая подписка на акции по всем законодательным правилам.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. Однако из указания Кодекса о том, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей, не следует, что они одновременно должны быть и полностью оплачены. Кодекс допускает частичную оплату акционером своих акций. Если бы это было не так, то не имеет смысла устанавливать правовое последствие о солидарной ответственности акционеров перед обществом в отношении неоплаченной части своих вкладов (акций).

Законодательством или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акции или максимального количества голосов, принадлежащих одному акционеру.

Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный фонд путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный фонд путем уменьшения номинальной стоимости акций либо покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законодательством об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Доля привилегированных акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.

Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного фонда.

Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;

избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

образование исполнительных органов общества н досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества.

Законодательством об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров уставом общества в соответствии с законодательством об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации или ликвидации акционерного общества определяются законодательными актами.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив, или в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник.

Выход участника из состава акционерного общества осуществляется через продажу акций.

3.2 Дочерние и зависимые общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.