Корпоративное управление в акционерных обществах

3

ДИПЛОМ НА ТЕМУ:

Корпоративное управление в акционерных обществах

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РФ
1.1 Правовые основы создания и деятельности акционерных обществ
1.2 Понятие и виды акционерного общества
1.3 Понятие корпоративного управления. Управление в акционерных обществах
ГЛАВА II. СИСТЕМА ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
2.1 Общее собрание акционеров: понятие, компетенция, формы проведения общего собрания акционеров
2.2 Совет директоров: понятие, порядок формирования, компетенция
2.3 Исполнительный орган акционерного общества: понятие, виды, компетенция
2.4 Ответственность членов совета директоров общества, единоличного исполнительного органа исполнительного органа
ГЛАВА III. ПРОБЛЕМЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ
3.1 Проблемные аспекты управления в акционерных обществах: защита интересов акционеров
3.2 Анализ судебно-арбитражной практики по вопросам связанным с управлением в акционерных обществах
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ ИСТОЧНИКОВ, МАТЕРИАЛОВ СУДЕБНО-АРБИТРАЖНОЙ ПРАКТИКИ И СПЕЦИАЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные правовые акты
Материалы судебно-арбитражной практики
Специальная литература

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Данное исследование направлено на изучение института корпоративного управления в акционерных обществах.

В современном экономическом обороте акционерные общества являются способом концентрации капитала.

Переход России к рыночным отношениям позволил широко распространиться акционерным обществам, которые сразу же потребовали законодательного регулирования, для легализации своей деятельности.

В этой сфере законодателем сделано уже достаточно много - наряду с общими положениями гражданского кодекса имеются специальные федеральные законы (многие из них действуют уже в третьем поколении редакций). Активные участники акционерных правоотношений разрабатывают общие теоретические основы норм корпоративного управления, на практике применяются обычаи делового оборота. Однако имеющееся законодательство в должной степени еще не обеспечивает полного регулирования всех вопросов функционирования АО, несмотря на то, что является одной из самых интенсивно развивающихся областей гражданского регулирования.

Несмотря на то, что уже более 10 лет акционерные общества в России являются преобладающей формой организации производства, уровень корпоративного управления, по данным службы рейтингов корпоративного управления Standard & Poors, остается ниже мировых стандартов. Это является следствием того, что на общекорпоративном уровне зачастую возникают такие проблемы, которые связаны с организационной структурой акционерных обществ, их местом в обществе и нормами законодательства, регулирующими их деятельность. Но, наиболее важными проблемами корпоративного управления являются проблемы регулирования взаимоотношений между его участниками.

По мнению российских аналитиков, сегодня в стране сформировалась специфическая «российская модель корпоративного управления. Эволюция «российской» модели к более законным формам корпоративного управления пока происходит медленно, зачастую нецивилизованными методами. Пробелы в законодательстве используются недобросовестными субъектами для захвата власти в обществах, «перекраивания» системы управления и т.д.

Эта задача действительно непростая и включает в себя множество аспектов: начиная с совершенствования российского законодательства, заканчивая ответственностью аффелированных лиц, открытостью информации о деятельности предприятия и многое другое. Поэтому тема проблем корпоративного управления в акционерных обществах России своевременна и актуальна.

Таким образом, в сфере корпоративного управления существуют весьма серьезные проблемы. Их анализ представляет не только теоретический, но и вполне практический интерес. Эти обстоятельства, в конечном итоге, и обусловили выбор темы исследования.

Объект и предмет исследования. В качестве объекта исследования выступает правовой институт корпоративного управления, его регулирование в нашей стране и практика реализации в Российской Федерации. Предметом исследования является проблемы корпоративного управления в акционерных обществах в России.

Цели исследования - комплексное исследование действующего российского законодательства, регулирующего вопросы корпоративного управления, в том числе порядок формирования и деятельности органов управления акционерными обществами и практике его применения, определение тенденций развития законодательных положений, определяющих механизмы и модели управления акционерными обществами, имеющиеся проблемы в их управлении и возможные пути их решения. Для достижения указанных целей были поставлены следующие задачи:

- проанализировать правовые основы создания и деятельности акционерных обществ;

- дать понятие и рассмотреть виды акционерного общества;

- определить понятие и принципы корпоративного управления;

- рассмотреть систему органов управления в акционерном обществе;

- выявить особенности управления акционерным обществом;

- определить ответственность членов совета директоров общества, единоличного исполнительного органа исполнительного органа;

- выявить проблемы корпоративного управления в акционерных обществах;

- провести анализ судебно-арбитражной практики по вопросам корпоративного управления.

Методологические и теоретические основы исследования. Методологической основой исследования является диалектический подход к рассмотрению поставленных проблем с использованием общенаучных и частнонаучных методов познания: системного, структурно-функционального, формально-юридического, сравнительно-правового и других.

Теоретической основой работы послужила юридическая литература по конституционному, гражданскому, административному праву.

Нормативная база исследования. Нормативную базу исследования составили нормы Конституции РФ, действующего законодательства Российской Федерации, постановления и определения высших судебных инстанций РФ.

Структура работы. Работа состоит из введения, трех глав, включающих девять параграфов, заключения, списка использованных нормативных правовых актов, материалов судебно-арбитражной практики и специальной литературы.

ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ ПО ДЕЙСТВУЮЩЕМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РФ

1.1 Правовые основы создания и деятельности акционерных обществ

Акционерные общества являются распространенным видом коммерческих организаций, поэтому четкое правовое регулирование их деятельности является основой для эффективного функционирования как отдельной организации, так и экономики государства в целом.

АО - формируются сугубо АО отличаются отдобровольно и на основе финансового участия. Более того, других видов коммерческих корпораций тем, что они по существу являются наиболее крупными обществами, как по числу участников, так и по финансовым, материальным, людским и другим ресурсами, которые находятся в их распоряжении. Этим и обусловлен особый интерес законодателя к АО. Целью правового регулирования является обеспечение участников соответствующими гарантиями, защитой и безопасностью.

Многие исследователи массу нормативных актов, регулирующих отношения, возникающие по поводу создания, деятельности и прекращения акционерных обществ, объединяют под названием акционерного права, куда относят как «внешние» регулирующие документы (законодательство), так и внутренние, корпоративные. Российское акционерное право сформировалось за достаточно недолгий временной период (менее двух десятков лет), однако представляет собой значительный пласт актов гражданского права.

Иерархия нормативных актов возглавляется Конституцией Российской Федерации Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета - 25 декабря - 1993 г.. Основной закон страны гарантирует гражданам право на объединении (ст.30), право частной собственности (ст.35), право обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц (ст.46). На практике, как верно подмечает М.Г. Ионцев, это право успешно реализуется, когда встречаются необоснованные отказы в государственной регистрации акционерных обществ, выпусков ценных бумаг Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. - М.: «Ось-89», 2005. - с. 22.. Специфическими правами, которые имеют непосредственное и исключительное влияние на возможность создания и деятельности акционерного общества, их, конечно, назвать нельзя, но эти нормы Конституции гарантируют общие права гражданина на занятие коммерческой деятельностью с соблюдением закона и защитой его интересов.

Далее, глава 4 Гражданского Кодекса РФ («Юридические лица») в части касаемо акционерных обществ обозначает основные признаки и правовые основы создания и деятельности АО с отсылкой на специальный закон об акционерных обществах. Этот закон, а также иные федеральные законы являются основными элементами законодательства об акционерных обществах.

- Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации - 1 января 1996 г. - №1 - Ст. 1.. Положения Закона определяют порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Закон распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации.

Специальным законом регулируется выпуск акций и иных ценных бумаг общества:

- ФЗ от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации - 22 апреля 1996 г. - №17 - Ст. 1918.;

- ФЗ от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» //Собрание законодательства Российской Федерации - 8 марта 1999 г. - №10 - Ст. 1163..

Другими федеральными законами могут быть определены особенности создания, реорганизации и ликвидации, правового положения акционерного общества в сферах (п.3 ст.1 Закона):

- банковской деятельности: ФЗ от 2 декабря 1990 г. №95-I «О банках и банковской деятельности» Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. №95-I «О банках и банковской деятельности» // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР - 6 декабря 1990 г. -№27 - Ст. 357.;

- инвестиционной деятельности: ФЗ от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // Собрание законодательства Российской Федерации - 3 декабря 2001 г. - №49 - Ст. 4562..

- страховой деятельности;

- акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий. Предполагается, что эта группа должна регулироваться отдельным федеральным законом, однако такого закона не принято.

Федеральным законом и иными правовыми актами РФ о приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий и особенности правового положения созданных при приватизации АО: ФЗ от 21 декабря 2001 г. №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» // Собрание законодательства Российской Федерации - 28 января 2002 г. - №4 - Ст. 251..

Отдельный федеральный закон, наряду с ФЗ «Об акционерных обществах» регламентирует деятельность одного из типов закрытого акционерного общества, а именно - акционерного общества работников (народных предприятий). ФЗ от 19 июля 1998 г. №115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» Федеральный закон от 19 июля 1998 г. №115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // Собрание законодательства Российской Федерации - 27 июля 1998 г. - №30 - Ст. 3611.

фактически была введена новая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности - акционерное общество работников (народное предприятие). Особенностями именно этой формы акционерного общества является то, что при любых обстоятельствах, постоянно, подавляющее большинство акций народного предприятия принадлежит его работникам. В руках физических лиц, не являющихся работниками народного предприятия, и (или) юридических лиц может быть сосредоточено лишь менее 25 процентов его акций.

Здесь остается уточнить, что ФЗ «Об акционерных обществах» является специальным по отношению к ГК РФ, что обеспечивает этому закону приоритет перед общим гражданским законом в случае выявления противоречий. Такую позицию поддерживает Конституционный Суд РФ в определении от 18 июня 2004г. №263-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Симакова Сергея Ивановича на нарушение его конституционных прав абзацем первым пункта 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Кроме этого, стоит выделить Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. №1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. №1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» // Собрание законодательства Российской Федерации - 20 ноября 1995 г. - №47 - Ст. 4501.

, в котором обеспечение прав граждан - вкладчиков кредитных организаций и коммерческих организаций, привлекающих денежные средства физических и юридических лиц, а также акционеров акционерных обществ, от противоправных посягательств и коммерческих рисков, возникающих при осуществлении банками, кредитными организациями и акционерными обществами предпринимательской деятельности, является важнейшим направлением государственной политики на финансовом и фондовом рынках Российской Федерации, в соответствие с чем усиливается ответственность за нарушения законодательство в данной области.

Подзаконные нормативные акты общего характера устанавливают единые для всех АО правила, такие как, например:

Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н "Об утверждении Положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию".

Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс "Об утверждении Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ".

Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения".

Подзаконные нормативные акты специального характера регулируют особенности, свойственные отдельным акционерным обществам, например:

Распоряжение Госкомимущества РФ от 21 июля 1997 г. №628-р «Об учреждении открытого акционерного общества «Междуреченская угольная компания» или Приказ Госстроя РФ от 19 сентября 2003 г. №356 «Об утверждении Особого порядка подготовки технической документации на объекты недвижимости железнодорожного транспорта, вносимые в уставный капитал ОАО «Российские железные дороги».

Отдельную группу актов, регулирующих деятельность уже каждого отдельного акционерного общества составляют т.н. локальные акты акционерного общества, которые в свою очередь делятся на:

- санкционированные государством;

- внутренние акты.

Большинство исследователей не относят локальные акты к источникам права, тем не менее, они чрезвычайно важны, поскольку позволяют восполнить пробелы, имеющиеся в законодательстве.

Первая группа локальных актов представлена, прежде всего, Уставом АО - санкционирование Устава как документа АО проявляется в государственной регистрации, а в некоторых случаях и утверждении (когда АО создается при приватизации государственных унитарных предприятий).

По мнению Г.В. Цепова, устав акционерного общества имеет сложную правовую природу и относится к числу юридических актов особого рода (учредительных актов). Устав лежит в основании возникновения акционерного общества и определяет его дальнейшее существование. Кроме того, устав обладает качествами односторонней сделки общества Цепов Г.В. Акционерные общества: теория и практика: Уч. пос. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2006. - с.88

.

Устав подтверждает факт создания общества путем его учреждения - он представляет собой волевое действие учредителей по созданию субъекта права. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Пункт 3 ст. 11 Закона приводит перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества, а также декларируется право общества вносить в него и иные положения. Устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция»).

Будучи основообразующим документом конкретного АО, устав может содержать положения, разрешающие многие вопросы (в т.ч. вопросы управления) деятельности АО. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Таким образом, устав, хоть и не являясь источником права, является основным источником, регламентирующим деятельность АО, с одной оговоркой, что положения устава целиком и полностью должны соответствовать императивным предписаниям действующего законодательства.

К вопросу разработки устава общества следует подходить очень внимательно. Безусловно, он должен содержать максимум сведений об обществе как субъекте гражданского оборота, но при этом не быть увесистым томом. Тенденция досконально и в мельчайших деталях регламентировать в уставе все аспекты существования АО чаще всего приводят к вероятности искажения положений Закона. Поэтому устав должен быть информативным рабочим документом, составленный специалистами, поэтому принимая во внимание «типовые формы уставов», следует очень аккуратно адаптировать их к реалиям конкретного АО и его экономической деятельности.

Статья 12 Закона регламентирует порядок внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции. Для этого существует 2 пути:

1) любые изменения вносятся по решению общего собрания акционеров

2) другим путем, а именно:

- внесение в устав изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения;

- внесение изменений и дополнений в, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций.

- внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

- внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Внутренние локальные акты (вторая группа) способствуют «разгрузке» устава от большого количества процедурных норм и детализации. Обеспечивая упорядоченность всей деятельности хозяйственного общества - управленческой, производственно-хозяйственной, финансовой, социальной, развития персонала и пр., локальное нормотворчество становится механизмом организации корпоративного управления. При этом следует внимательно относиться к положениям федеральных законов о хозяйственных обществах о возможности свободы усмотрения общества и способе ее выражения: если в законодательстве содержится право хозяйственного общества урегулировать какой-либо вопрос только в уставе общества, то этот вопрос должен быть прописан именно в уставе, а не во внутренних документах Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности коммерческих организаций внутренними документами. - Система ГАРАНТ, 2002 г.. Примерами внутрифирменных документов акционерного общества являются: Положение об общем собрании акционеров; Положение о Совете директоров; Положение о Генеральном директоре; Положение о ревизионной комиссии; Положение о счетной комиссии; Положение о выплате дивидендов; Положение о Положение о ликвидационной комиссии и т.п.филиале АО;

Таким образом, локальные (корпоративные) нормативные акты - это документы органов управления корпорации, содержащие корпоративные нормы, т.е. правила поведения, распространяющиеся только на коллектив данной корпорации. Это своего рода программа деятельности, внутренние правила. Корпоративный акт, утвержденный в установленном порядке и не противоречащий законодательству, приобретает статус официального для корпорации, и юридически обязательным для участников АО, его менеджеров, персонала.

Законодательство не устанавливает какого-либо перечня корпоративных нормативных актов, которые могут принимать корпорации, что вполне понятно, поскольку если корпорация небольшая, то возникает потребность в издании лишь нескольких корпоративных актов, регулирующих наиболее значимые стороны его деятельности: финансы и управление. Напротив, если коллектив слагается из тысяч работников, то становится необходимым детальное корпоративное регулирование множества вопросов. Число корпоративных нормативных актов в таких корпорациях порой доходит до сотни.

Еще раз обратим внимание, что устав является единственным учредительным документом АО. Заключаемый между учредителями письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению АО, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащие размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, а также права и обязанности учредителей по созданию общества - не является учредительным документом общества (ст.9 Закона). Договор действует в процессе подготовительной работы по созданию общества. После того, как эта работа окончена, а общество учреждено, договор в значительной своей части теряет практическое значение.

1.2 Понятие и виды акционерного общества

Попытавшись понять природу акционерного общества, мы найдем множество определений, как в законодательстве, так и в правовой литературе, поскольку и среди ученых, и в законодательстве существуют различные трактовки понятия «акционерное общество». Приведем некоторые из них.

Известный русский юрист А.И. Каминка определял акционерную компанию как «корпоративный союз лиц (акционеров), образовавших его капитал путем определенного числа равных (нормально свободно отчуждаемых) взносов, которые дают право на участие в союзе и которыми исчерпываются обязанности акционеров» Каминка А.И. Акционерные компании. Юридическое исследование. -- СПб., 1902. -Т.1. -- С. 14..

В.А. Шаницын считал, что «акционерное общество - это организационно-правовая форма предприятия, которое отвечает по своим обязательствам только принадлежащим ему имуществом» Пособие для международного предпринимателя.// ред. В.А. Шаницын. - Краснодар, 1990. -- С. 78..

М.И. Кулагин рассматривал акционерное общество как разновидность торгового товарищества, в котором участники несут риск, ограниченный размерами их вкладов в капитал товарищества, а их доли участия представлены в оборотных ценных бумагах-акциях Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. - М., 1987. - С.39.

Азрилиян А.И. определял акционерное общество как «форму концентрации и основную организационную форму крупной корпорации, капитал которой образуется путем продажи акций» Коммерческий словарь. -- М., 1992. -- С. 13. Андрющенко А.И. и Костикова Е.В. считают, что «акционерное общество -- одна из организационно-правовых форм предприятий, создающихся путем централизации денежных средств (объединения капиталов) различных лиц, проводимой посредством продажи акций» Книга акционера для чтения и принятия решения. -- М., 1994. -- С.8..

В ГК РСФСР акционерным признавалось «товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или фирмой с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций), и по обязательствам которого отвечает только имущество общества».

В законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г. давалось следующее определение акционерного общества: «Акционерное общество - это самостоятельное юридическое лицо, основанное на соглашении участников, объединяющих определенные средства для достижения хозяйственных целей. Акционеры несут ответственность в пределах стоимости принадлежащих им акций».

Гражданский кодекс РФ в ст.96 (п.1), дает определение акционерному обществу как общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Вторя приведенному, ст.2 Закона представляет нам несколько уточненное определение, согласно которому акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. По сути данные определения совершенно идентичны, поскольку указание на то, что АО является коммерческой организацией прямо содержится в ст. 50 ГК РФ, что еще раз свидетельствует о том, что законодательные основы деятельности акционерных обществ сформированы и разработаны достаточно четко и не имеют разногласий между актами в вопросах основных понятий и категорий.

Легальное определение, данное в Законе, позволяет выделить основные отличительные признаки акционерного общества как организационно-правовой формы юридического лица, выделяющие его из других разновидностей хозяйственных обществ.

Среди этих признаков, базисным является то, что уставной капитал общества разделен на определенное количество акций. Акционерное общество - есть по сути объединение капиталов; взносы выражаются в приобретении ценных бумаг - акций, которые дают владельцу определенные права на участие в обществе и стоимостью которых исчерпываются имущественные обязанности участников общества; по существу стоимость акции определяет пределы предпринимательского риска акционера.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. С каждой акцией связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.

Разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно п.1 ст.66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности. В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции - ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации. Акционер может подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала - финансовой основы общества при смене акционеров Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к законодательству об акционерных обществах - Система ГАРАНТ, 2003г.

.

Акционерное общество как юридическое лицо характеризуют следующие признаки:

АО - есть объединение капиталов. Основой для создания общества служит соединение активов, принадлежащих учредителям.

По порядку формирования имущественной базы АО относится к корпорациям, поскольку происходит объединение имущества участников в целях последующего ведения предпринимательской деятельности.

Акционерное общество может создаваться и функционировать в рамках любой формы собственности: государственной, муниципальной, частной, при этом собственность самого общества непременно является частной. Безусловно, функционируют АО и в рамках смешанной формы собственности.

По организационно-правовой форме, как уже было сказано, АО относятся к числу хозяйственных обществ.

Акционерное общество осуществляет все гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любого вила деятельности, не запрещенного федеральным законодательством. Поэтому правоспособность акционерного общества может быть ограничена только императивными нормами закона.

Акционерные общества бывают двух видов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). «Открытость» или «закрытость» не определяет особенность организационно-правовой формы организации, а лишь относит конкретное общество к определенному типу одной и той же организационно-правовой формы - акционерного общества, что должно отражаться в уставе и фирменном наименовании общества. То есть разделение по типам - это исключительно внутреннее деление. Закрытое и открытое АО имеют ряд характеризующих признаков.

Открытое АО:

- Акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров. Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается;

- АО имеет право проводить открытую подписку на акции и их свободную продажу;

- АО вправе проводить закрытую подписку, если эта возможность не ограничена уставом или правовыми актами РФ;

- Число акционеров не ограничено.

Закрытое АО:

- Акционеры и АО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером, в порядке, предусмотренным уставом;

- Акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

- Общество не вправе проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

Число акционеров не более 50. Если число акционеров ЗАО превышает 50 человек, оно должно в течение установленного срока преобразоваться в ОАО.

АО, учредителем которого выступает РФ, или субъект РФ, или муниципальное образование (кроме созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), может быть только открытым.

Отдельные исследователи считают тип закрытого акционерного общества не совсем обоснованными для создания и участия в экономическом обороте Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. - М.: Юристъ, 2003., и более того - противоречащим юридической сути акционерного общества Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002.- с.48.: имея в нормальном обороте открытое акционерное общество, способное привлекать в свои ряды неопределенный круг лиц, за счет свободного оборота акций, необходимость закрытой системы не ясна, поскольку суть акционерного общества - это привлечение инвесторов, а не распространение акций между ограниченным числом своих акционеров.

Оставляя за рамками подробное рассмотрение вопроса о целесообразности существования ЗАО в России, отметим лишь, что конструкция ЗАО широко распространена - такие акционерные общества возникают не только на базе приватизированных государственных предприятий (что первично), но и в обычной предпринимательской практике, извлекая из нее все преимущества, которые она предоставляет.

Выбор типа АО определяется целью создания коммерческой организации: как совершенно справедливо обозначил Залесский В.В., возможность иметь неограниченное число учредителей и акционеров в ОАО создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных хозяйственных задач. Ограничение числа акционеров ЗАО сближает эту форму хозяйственных обществ с обществами с ограниченной ответственностью и создает преимущество обозримости персонального состава АО, а это может иметь значение как для внутренних отношений в АО, так и для отношений с внешними партнерами Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций (ответственный редактор - О.Н. Садиков). - М. Юристъ, 2001. - глава 7..

Изменение типа АО не является его реорганизацией. Закрытое общество всегда можно преобразовать в открытое; обратное превращение возможно лишь в ограниченном числе случаев.

1.3 Понятие корпоративного управления. Управление в акционерных обществах

Корпоративное управление как инструмент регуляции внутренних корпоративных отношений, в последние годы обращает на себя внимание многих исследователей. Пристальное внимание определяется тем, что высокий уровень развития корпоративного управления в компании рассматривается как один из факторов повышения ее инвестиционной привлекательности. Как отмечает Е.И.Воронина, именно качество корпоративного управления оказывает существенное влияние на принятие инвесторами (в первую очередь иностранными) решений о возможности капиталовложений в ту или иную российскую компанию и является ключевым параметром при определении капитализации российских компаний Воронина Е.И. Корпоративный секретарь в системе корпоративного управления акционерного общества // Законодательство и экономика - №7 - 2004..

Корпоративное управление в общем виде можно определить как порядок, налаженность, организованность и внутреннюю системность, регламент поведения участников корпоративных отношений. Необходимость управления обуславливается тем, что многоликую и разнохарактерную практику всевозможных ситуаций, которые могут возникнуть в процессе деятельности АО (впрочем, как и любой другой организационно-правовой формы юридического лица) нельзя предусмотреть и исчерпать нормами только права.

Я.М. Гританс определяет корпоративное управление как систему принципов, норм, правил, методов поведения участников корпоративных отношений, определяющих достижение определенных целей в результате совместной деятельности. В качестве субъекта корпоративного управления выступают участники корпоративных отношений; в качестве объекта корпоративного управления выступают корпоративные отношения; предметом корпоративного управления является деятельность участников Гританс Я.М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм - Москва, Волтерс-Клувер, 2005 г..

Корпоративное управление является неким базисом, фундаментом, обеспечивающим реализацию корпоративных интересов и достижение целей. Оно базируется на определенных принципах, которые справедливо полно приведены С.Д. Могилевским Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Уч.-практ. пособие. - М.: Дело, 2004.

:

1. Принцип централизации управления, т.е. сосредоточение наиболее важных, стратегических решений в одних руках. Централизация должна иметь умеренный характер, и эффективна тогда, когда решения в акционерном обществе принимаются людьми, обладающими высокими профессиональными навыками, знающими все аспекты работы общества в комплексе; при этом обеспечивается единая финансовая, научно-техническая, производственная и кадровая политика.

2. Принцип децентрализации, т.е. ослабление централизации посредством передачи ряда вопросов на решение нижестоящим органам управления, структурным подразделениям. Объективная необходимость соблюдения данного принципа связана с ростом масштабов производства и его усложнением, когда один человек, например генеральный директор, либо узкая группа лиц более не в состоянии определять и контролировать исполнение всех решений, а тем более выполнять их.

Децентрализация, чтобы не переросла в дезинтеграцию, допустима в ограниченных объемах - и в этом качестве имеет множество достоинств, главным из которых называется возможность быстрого принятия оптимальных решений, привлечение к управленческому процессу менеджеров среднего и низшего звена, ослабление бюрократизации.

3. Принцип координации деятельности предполагает переход от прямого управляющего воздействия на объект управления к согласованию действий объектов корпоративного управления для достижения единой цели.

4. Принцип законности - все решения, принимаемые в процессе осуществления корпоративного управления, должны соответствовать действующему законодательству. Прежде всего этот принцип нацелен на защиту прав и интересов акционеров.

5. Принцип участия акционеров в работе органов управления акционерных обществ. Это в первую очередь относится к такому органу хозяйственных обществ, как собрание, участие в работе которого - право любого акционера-владельца голосующих акций. Но это касается и возможности участия в других органах акционерных обществ в порядке, который определяется как законом, так и учредительными документами обществ.

6. Принцип информационного обеспечения корпоративного управления.

7. Принцип добросовестности и разумности. Принцип добросовестности и разумности закрепляет отвечающее требованию эффективности управления положение управляющего по отношению к обществу. Оно характеризуется главным образом обязанностью управляющего проявлять при ведении дел общества особую заботливость, соответствующую по меньшей мере заботливости обычного предпринимателя в сходных обстоятельствах.

Данный перечень нельзя назвать исчерпывающим, более того, он никак не может быть неизменяемым, поскольку управление на конкретном предприятии строится на индивидуальных внутренних принципах, однако для понимания корпоративного управления как системы основообразующих принципов, данный перечень справедливо подходит - он дает понятную картину того, на чем должно основываться построение управления в АО.

Корпоративное управление крепко связано с корпоративным контролем, и является его инструментом. Управление в акционерном обществе, как и в любом хозяйственном обществе с общественно-организационной структурой являет собой механизм или систему взаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы.

Корпоративное управление, а равно и контроль, проявляются в трех важнейших направлениях (формах):

1) управление собственностью или пакетами акций (долями участия в уставном капитале);

2) управление производственно-хозяйственной деятельностью, включая инвестиционную, технологическую, кадровую, сбытовую;

3) управление финансовыми потоками.

Таким образом, управление - это набор определенных механизмов воздействия, а контроль представляет собой подавляющее влияние на коммерческую организацию, определяющее условия ведения ею предпринимательской деятельности Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты - Система ГАРАНТ, 2002 г..

Суммируя представления отдельных авторов, попробуем определить основную функцию корпоративного управления. По нашему мнению основная функция корпоративного управления содержится в обеспечении работоспособности компании в интересах акционеров, которые предоставили компании финансовые ресурсы для деятельности. В процессе исполнения данной функции компании сталкиваются с большим количеством сложных и важных вопросов акционерного права и корпоративного управления, которые еще только предстоит разбирать и решать участникам акционерных правоотношений.

Одной из причин неразработанности теории и практики корпоративного управления в России является тот факт, что «в России система корпоративного законодательства, что называется, сложилась «сверху»: сначала были написаны законы, потом во многом стала формироваться практика, деловая этика и деловой оборот. Поэтому в России существует большой разрыв между тем, что написано в законодательстве, и между тем, в чем действительно нуждается бизнес, в чем состоят его потребности» Интернет интервью с директором Департамента корпоративного управления Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации А.В. Поповой "Совершенствование системы корпоративного законодательства" // СПС Гарант, 3 авг. 2004г.. Решением данного вопроса может быть приведение в нормы прямого действия уже сложившихся деловых обычаев, с учетом тех потребностей, которые испытывает бизнес, то есть прописание положений корпоративного управления в нормативных актах высшего уровня - федеральных законах.

Большое значение для развития корпоративного управления в российских компаниях имело создание Кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства 28 ноября 2001г. (протокол №49) и рекомендованного распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 4 апреля 2002 г. №421/р к применению в акционерных обществах, созданных на территории России.

В акционерных обществах, где часто имеет место отделение собственности от управления, наиболее вероятно возникновение конфликтов, связанных с корпоративным поведением, поэтому выработка определенных стандартов корпоративного поведения в наибольшей степени важна для акционерных обществ. Кодекс был разработан, прежде всего, для акционерных обществ, выходящих на рынок капитала, тем не менее, это не исключает возможности его применения любыми другими хозяйственными обществами.

Согласно Кодексу, целью применения стандартов корпоративного поведения является защита интересов всех акционеров, независимо от размера пакета акций, которым они владеют. Чем более высокого уровня защиты интересов акционеров удастся достичь, тем на большие инвестиции смогут рассчитывать российские акционерные общества, что окажет положительное влияние на российскую экономику в целом. Корпоративное поведение должно обеспечивать высокий уровень деловой этики в отношениях между участниками рынка.

Положения Кодекса базируются на признанных в международной практике принципах корпоративного управления, разработанных Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), в соответствии с которыми в последние годы рядом других государств были приняты кодексы корпоративного управления и аналогичные им документы.

Кодекс носит рекомендательный характер, и в настоящий момент применение обществом положений Кодекса может быть только добровольным, основанным на стремлении повысить привлекательность общества в глазах существующих и потенциальных инвесторов.

В Кодексе раскрываются основные принципы наилучшей практики корпоративного поведения, в соответствии с которыми российские общества могут строить свою систему корпоративного поведения, а также содержатся рекомендации по практической реализации данных принципов и раскрытию соответствующей информации.

Кодекс корпоративного поведения регламентирует, в первую очередь, поведение и деятельность управляющих органов общества, поэтому обратимся к органам управления АО. Мировой опыт управления акционерным обществом базируется на трех принципах:

1) принцип разделения владения и управления капиталом: акционер, с одной стороны, не обязан, а с другой - не вправе вести дела общества. Для этого он должен быть избран в исполнительный орган общества на равных основаниях с другими кандидатами на эту должность, которые не обязательно являются акционерами.

2) принцип разделения властей: предполагает невмешательство общего собрания акционеров в осуществление исполнительным органом своих полномочий по ведению дел общества. Общее собрание акционеров является волеобразующим органом управления, носителем так называемой законодательной власти в обществе, определяющим стратегию развития общества (осуществляет стратегическую функцию). Исполнительный орган является волеизъявляющим органом управления общества и носителем так называемой исполнительной власти в обществе. Исполнительный орган в рамках реализации утвержденной общим собранием акционеров стратегии (решений) ведет дела общества, в том числе представляет его интересы в отношениях с третьими лицами (осуществляет операционную функцию).

3) принцип ответственности исполнительного органа за ведение дел общества: ответственность исполнительного органа призвана уравновешивать ту степень свободы, которая предоставлена исполнительному органу для осуществления операционной функции. Тем самым общество приобретает право требовать от членов исполнительного органа возмещения ущерба, причиненного обществу вследствие их неразумных и недобросовестных действий (бездействия) Белоусов О.В. Предпринимательское право в рыночной экономике. - М.: Новая Правовая культура, 2004..

С учетом мирового опыта и национальной специфики построения отношений на фоне рыночной экономики, Российский Закон «Об АО» определяет структуру органов управления АО следующим образом: главным органом акционерного общества является общее собрание акционеров, формирующее исполнительные и контрольные органы. Исполнительным органом может быть правление, дирекция - коллегиальные исполнительные органы, или директор, генеральный директор - единоличный исполнительный орган. Текущая деятельность исполнительных органов находится под контролем создаваемым общим собранием акционеров советом директоров (наблюдательного совета).

Подробнее функции каждого органа будут рассмотрены ниже.

ГЛАВА II. СИСТЕМА ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

2.1 Общее собрание акционеров: понятие, компетенция, формы проведения общего собрания акционеров

Общее собрание - является высшим органом управление акционерного общества (п.1 ст.47 Закона). Его компетенции, порядку проведения собраний и иным вопросам выражения воли общего собрания посвящена глава VII Закона. Отдельно необходимо выделить Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс "Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 5 августа 2002г. - №31. (с изменениями от 7 февраля 2003 г.).

«Общее собрание, как отмечал еще классик русской цивилистики Г.Ф. Шершеневич, выражает волю этого субъекта и своими постановлениями определяет, в пределах устава, его деятельность» Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. Москва, Московское научное издательство, 1919 г. Издание девятое (второе посмертное).. «Оно служит органом выборов и окончательною инстанцией для решения всех существенных и критических вопросов управления и хозяйства» Победоносцев К.П. Курс гражданского права. 3 тома. Т.2. С.-Петербург, Синодальная типография, 1896 г.. «…воля акционерной компании выражается общим собранием акционеров» Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - Киев, Типография В.И.Завадского, 1878 г..

В современной юридической литературе констатируется, что нормы устанавливающие общение собрание высшей инстанцией, наделяющие их соответствующими полномочиями должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов акционеров и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". Третье издание, дополненное и переработанное/Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М.: 2002..

Признание законодателем общего собрания высшей инстанцией - наделение важнейшим правом акционеров участвовать в управлении обществом через его органы, формируемые самими акционерами.

Необходимо учитывать, что за время создания акционерного общества предусмотрено создание двух собраний общества. Первое - учредительное, направленное на создание общества. И здесь согласимся с М.Ю. Тихомировым констатирующим, что первое (учредительное) собрание нельзя назвать общим собранием акционеров Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". Третье издание, дополненное и переработанное/Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М.: 2002.