Имплементация элементов общего права в юрисдикции международных финансовых центров: сравнительно-правовой анализ

Самая весомая составляющая действующего права центра состоит из актов, принимаемых органами центра. Данные акты выведены из под действия Закона РК «О правовых актах», регулирующего порядок издания всех правовых актов в государстве. Автономность правовой системы центра обеспечена посредством утверждения Советом по управлению центром порядка разработки и принятия правовых актов центра.

Порядок разработки, согласования с уполномоченными органами, регистрации, введения в действие, опубликования, внесения изменений, дополнений, а также прекращения действия актов центра определяется отдельным актом центра - AIFC Regulations No. 1 of 2017 on AIFC Acts December 20, 2017 AIFC Regulations No. 1 of 2017 on AIFC Acts December 20, 2017 // Astana International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://aifc.kz/files/legals/207/file/1.-aifc-regulations-on-aifc-acts-2017_new-design.pdf (дата обращения: 19.03.2020.)..

По кругу лиц акты центра регулируют отношения, возникающие между органами центра; участниками центра; органами и участниками центра («административные» правоотношения); участниками центра и их работниками (трудовые правоотношения); органами центра и их работниками («административная служба»).

Актами центра могут быть урегулированы:

1) гражданско-правовые отношения;

2) гражданско-процессуальные отношения;

3) финансовые отношения;

4) административные процедуры;

5) процедуры закупок органами центра товаров, работ и услуг.

Устанавливается, что акты могут быть основаны на принципах, нормах и прецедентах права Англии и Уэльса, а также стандартах ведущих мировых финансовых центров. То есть в данных актах для регулирования правоотношений могут использоваться правовые практики и конструкции, присущие общему праву, либо успешно применяемые в других финансовых центрах.

Рассмотрим несколько примеров того, когда такие практики были внедрены. Первым примером являются организационно-правовые формы, в которых могут быть зарегистрированы организации в центре. Ими являются Компании (Company) и Партнерства (Partnership)AIFC companies regulations No. 2 of 2017 // Astana International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://aifc.kz/files/legals/49/file3/comreg_v5_2_14.12.2019.pdf (дата обращения: 19.03.2020.).. Компании могут быть Частные (Limited) и Публичные (Public Limited Company, PLC). Публичные компании должны иметь уставной капитал не ниже фиксированной пороговой суммы (не менее 100 000 долларов США), полностью или в части принадлежать акционерам, которые приобретают акции на бирже в ходе IPO. Минимальный капитал частных компаний не ограничен, и их акции принадлежат основателям, руководству или группе частных инвесторов. Партнерства делятся на Общие партнерства (general partnership), Ограниченные партнерства (limited partnership) и Партнерства с ограниченной ответственностью (limited liability partnership).

Данные организационно-правовые формы предполагают определенный объем прав и обязанностей их участников, который является гибким и понятным для субъектов финансовых услуг. В то же время на территории центра существует режим аккредитации, когда организация не создается в самом центре, а приходит туда извне. Таким организациям достаточно подтвердить свое соответствие требованиям центра и подстроить имеющуюся организационно-правовую форму под основные характеристики, определенные регистрирующим органом.

Вторым примером является возможность использования на территории центра такой особой формы сохранения собственности, как траст AIFC trust regulations No. 31 OF 2019 // Astana International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://aifc.kz/files/legals/49/file3/comreg_v5_2_14.12.2019.pdf (дата обращения: 19.03.2020.).. Инвестиционные трасты (investment trusts) в системе общего права представляют собой форму ведения бизнеса, которая обладает собственной правосубъектностью, напоминающей правосубъектность европейских товариществ торгового права (например, к нему может быть предъявлен судебный иск). Инвестиционные трасты, осуществляющие доверительное управление финансовыми инструментами, самостоятельно регистрируются на бирже Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014, 456 с.. Исполнительное руководство трастом осуществляет доверительный управляющий (trustee), ответственность которого по общим долгам ограничена размером трастового имущества. Учредители траста и бенефициары как правило самостоятельно не участвуют в управлении его делами. В таком случае их ответственность ограничивается размерами вкладов в имущество траста Там же. .

Органы международного финансового центра

Управление центром осуществляется специально учрежденными для этих целей органами. Органы центра можно распределить на три категории в соответствии с характером их полномочий:

1) Руководящий орган: Совет по управлению центром совместно с Управляющим центром;

2) Исполнительные органы: Администрация центра и Комитет центра по регулированию финансовых услуг;

3) Судебные органы: Суд центра и Международный арбитражный центр.

Руководящим органом является Совет по управлению центром, учреждаемый Указом Президента РК, который является его председателем. Полномочия Совета и его состав также закрепляется Указами Президента РК.

Совет выполняет в рамках центра законодательные функции и создает акты центра. Путем принятия актов центра Советом определяется структура всех остальных органов, издаются положения о порядке их деятельности, полномочиях и составе.

Администрация центра является рабочим органом Совета, выполняя функции секретариата и сопровождая деятельность Совета в соответствии с ее полномочиями. Одновременно с функциями рабочего органа Администрация также является исполнительным органом, который обеспечивает исполнение актов центра на его территории, создает в пределах своих полномочий регулятивные положения, принимает меры по отношению к участникам центра и осуществляет иные полномочия.

Комитет центра по регулированию финансовых услуг осуществляет регистрацию и аккредитацию участников, лицензирование их деятельности, контроль и надзор, а также принимает в пределах своих полномочий и во исполнение актов центра регулятивные положения.

Исполнительные органы обладают в рамках центра правом законодательной инициативы, и могут вносить на рассмотрение Совета центра свои предложения о принятии тех или иных павовых актов.

Судебная власть осуществляется Судом центра и Международным арбитражным центром.

Прослеживается тесная связь органов центра с государственными органами РК. Эта связь выражается первоначально в том, что органы центра создаются при участии государственных органов и должностных лиц РК. В составе членов органов центра также присутствуют должностные лица РК, однако порядок их членства никак не коррелируется со статусом должностного лица - в рамках территории центра они осуществляют полномочия, предусмотренные действующим правом центра. При этом органы центра с момента их создания являются независимыми в своей деятельности и осуществляют ее во исполнение целей и задач центра.

Органы центра и государственные органы РК находятся в постоянном взаимодействии, порядок которого закрепляется Конституционным законом и положениями об отдельных органах. Примерами такого взаимодействия служат совестные акты центра и уполномоченных государственных органов РК по различным вопросам, где имеется пересечение функций центра и функций государственных органов. К примеру, совместными актами регулируются такие вопросы, как:

- порядок осуществления контроля за целевым и эффективным использованием средств республиканского бюджета - совместно с государственным органом РК по бюджетному планированию;

- порядок предоставления сведений о привлеченных иностранцах и лицах без гражданства - совместно с уполномоченным органом РК по вопросам миграции населения;

- условия и порядок проведения валютных операций, связанных с оказанием финансовых и профессиональных услуг на территории центра, порядок информационного взаимодействия между органами центра и Национальным Банком Республики Казахстан - по согласованию с Национальным Банком РК;

- порядок ведения раздельного учета доходов, подлежащих освобождению от корпоративного подоходного налога и подлежащих налогообложению, а также расходов, подлежащих отнесению на вычеты - совместно с центральным уполномоченным органом по государственному планированию и налоговыми органами.

- налоговое администрирование и вопросы налогообложения - совместно с органами государственных доходов.

Бюджет центра частично формируется путем целевых средств из республиканского бюджета.

Участники центра и условия для их деятельности

Участниками центра являются юридические лица, зарегистрированные в соответствии с действующим правом центра, а также иные юридические лица, аккредитованные центром.

Деятельность участников регулируется действующим правом центра. Именно они устанавливают порядок создания и регистрации юридических лиц, их организационно-правовые формы, порядок лицензирования определенных видов деятельности, а также порядок аккредитации иных юридических лиц, изъявивших желание получить статус участника финансового центра.

Одним из таких актов являются Рамочные Правила AIFC Regulations No. 18 of 2017, AIFC financial services framework regulations // Astana International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://aifc.kz/files/legals/67/file/fsfr_v6_18_11.05.2020.pdf (дата обращения: 14.04.2020).. В соответствии с Рамочными правилами участниками финансового центра являются:

1) Уполномоченные фирмы;

2) Уполномоченные рыночные институты;

3) Поставщики вспомогательных услуг.

Для того чтобы стать участником центра и получить лицензию на соответствующий вид деятельности, необходимо обратиться с заявлением на получение лицензии в Комитет и предоставить по его запросу всю необходимую информацию. Стоит отметить, что требования к форме предоставляемых сведений остаются гибкими. К примеру, если претендент вместо установленных документов предоставит другие документы, которые прямо не соответствуют требованиям, но отражают всю необходимую для Комитета информацию, то он может принять решение на основе данных документов. Комитет также может не предъявлять к претенденту определенных требований, если для решения вопроса о выдаче лицензии такие требования не требуются претенденту при регистрации в пределах другой юрисдикции либо не являются актуальными на данный момент. Вероятно, такие условия предусмотрены для того, чтобы лица, которые изъявляют желание действовать в рамках центра, однако в силу их существования на данный момент в пределах иной юрисдикции не могут предоставить определенные сведения, также имели возможность получить лицензию с условием дальнейшего приведения своей деятельности в соответствие с действующим правом финансового центра. Существование гибких требований и возможность индивидуального подхода к каждому потенциальному участнику создает благоприятные условия для вхождения в состав участников центра местных казахстанских компаний.

В рамках центра действует отдельное валютное регулирование, которое производится в соответствии с действующим правом центра. Его отличительными особенностями являются: отдельные условия и порядок проведения валютных операций, не распространение общегосударственного регулирования на валютные договоры.

Налоговый режим на территории Центра определяется Налоговым кодексом РК, за исключением изъятий, установленных Конституционным законом. Изъятия состоят в освобождении Органов Центра и участников от уплаты отдельных видов налогов до 1 января 2066 года. К примеру, от уплаты корпоративного подоходного налога, индивидуального подоходного налога, НДС, налога на имущество и земельного налога по объектам, расположенным на территории Центра. Порядок ведения налогового учета в целях освобождения от перечисленных налогов закрепляется отдельным совместным актом цента и органа государственных доходов.

Деятельность в Центре осуществляется на английском языке, который имеет статус официального на всей территории. На английском языке разрабатываются и принимаются акты центра, ведется судопроизводство, ведется документооборот в органах центра и в деятельности участников. При этом в деятельности также присутствует государственный казахский язык и русский язык. Акты центра по инициативе принимающего органа могут быть переведены на казахский или русский язык, также по заявлению сторон в судебном процессе может быть предоставлен переводчик.

Осуществление судопроизводства

Судебная система центра полностью отделена и независима от государственной судебной системы Республики Казахстан. Деятельность Суда регулируется Регламентом Суда, утвержденным Постановлением Совета по управлению центром от 5 декабря 2017 года AIFC court regulations resolution of the aifc management council dated 5 december 2017 // AIFC Court [Электронный ресурс] URL: https://court.aifc.kz/files/legals/68/file/3.-legislation-aifc-court-regulations-2017.pdf (дата обращения: 09.04.2020.)., а также Правилами Суда центра AIFC Court Rules 2018 // AIFC Court URL: https://court.aifc.kz/files/legals/69/file/3.-legislation-aifc-court-rules-2018.pdf (дата обращения: 09.04.2020.)..

Суд Центра состоит из двух инстанций: суд первой инстанции (в который входит суд мелких тяжб) и апелляционный суд.

В соответствии с Регламентом Суд центра не осуществляет уголовное и административное судопроизводство и обладает юрисдикцией в отношении:

- любых споров, возникающих между участниками, органами центра и/или их иностранными сотрудниками;

- любых гражданских или коммерческих споров, возникающих в результате сделок, контрактов, соглашений или прочих инцидентов, касающихся любой операции, осуществленной в центре и подчиненной праву центра;

- любых споров, переданных Суду по соглашению сторон, в том числе не зарегистрированных в центре;

- толкования норм актов центра AIFC court regulations resolution of the aifc management council dated 5 december 2017 // AIFC Court [Электронный ресурс] URL: https://court.aifc.kz/files/legals/68/file/3.-legislation-aifc-court-regulations-2017.pdf (дата обращения: 09.04.2020.)..

Более того, Суду даны широкие полномочия в отношении уточнения своей юрисдикции и разрешения связанных с ней спорных вопросов. Спорные ситуации относительно того, попадает ли то или иное дело под юрисдикцию Суда, разрешаются самим Судом. В случае передачи дела в Суд по соглашению сторон, если Суд посчитает целесообразным или соответствующим, то может отклонить свою юрисдикцию или направить спор в другой суд Республики Казахстан.

Суд первой инстанции также рассматривает апелляции на решения органов МФЦА, организаций, или участников МФЦА касательно вопросов права, утверждения об ошибке в судебном разбирательстве, вопросов о процедурной справедливости или вопросов, предусмотренных правом центра или в соответствии с ним.

Решения апелляционной инстанции Суда являются окончательными и не подлежат обжалованию. Суд может при осуществлении своей апелляционной юрисдикции:

- утвердить, отменить или изменить обжалованное решение;

- отменить решение, обжалованное полностью или частично;

- предписать любое другое указание, которые он считает уместным;

- передать дело в орган центра, из которого была подана апелляция, с учетом любых указаний, которые Суд считает уместными; или

- предписать указание или руководство, которое отвечает интересам правосудия Там же..

Суд центра при разрешении споров руководствуется:

- действующим правом центра (актами центра);

- действующими прецедентами - решениями судов, принятыми в других юрисдикциях общего права, а также собственными ранее вынесенными решениями по конкретным спорам Там же..

Суд также может применять право, согласованное сторонами, и не противоречащее общественному порядку или государственной политике Республики Казахстан или право, которое по мнению Суда является наиболее применимым исходя из фактов и обстоятельств спора. Усмотрение судей Суда центра ограничивается юрисдикцией центра и характером рассматриваемых финансовых споров.

Главой судебной власти Суда является Председатель Суда Председатель Суда и судьи назначаются Президентом Республики Казахстан. Отличительными, особыми требованиями ко всем судьям являются обладание значительным знанием общего права и опытом работы в качестве юриста или судьи в системе общего права, положительная характеристика и свободное владение английским языком. Отсутствует обязательное требование для судей быть гражданами Республики Казахстан или проживать в Республике Казахстан. Судьи также могут осуществлять дополнительную деятельность, занимать должности в другом суде другой юрисдикции, в другом государстве или территории, если эта деятельность не противоречит их обязанностям в Суде.

Суд имеет полностью самостоятельные процессуальные правила судопроизводства, которые описаны в Правилах Суда центра. В целях обеспечения быстроты и эффективности судебного процесса эти процедурные положения достаточно гибкие, и в соответствии с ними Суду даны широкие полномочия. К примеру, Суд может требовать от сторон урегулировать свой спор путем медиации или любым другим внесудебным способом, присоединять любую сторону к судебному процессу или же отказаться от каких-либо процедурных требований, если решит, что это не противоречит основной цели. Помимо принятия решения, Суд может воспользоваться без ограничения своим правом на вынесение приказа, который имеет такую же юридическую силу, как и решение Суда.

Место рассмотрения споров и вынесения решений не является фиксированным. Суд по своему усмотрению может постановить, что слушание или любая его часть может проводиться или продолжаться в любом месте в мире на условиях, установленных Судом. Судьям также не требуется в обязательном порядке присутствовать в Суде при вынесении своих решений. Они лишь должны быть сокращены до письменной формы и преданы гласности.

Решения Суда центра исполняются в соответствии с исполнительными листами. На территории Республики Казахстан они подлежат исполнению в таком же порядке, как и решения государственных судов.

Альтернативой Суду Центра для участников служит Международный арбитражный центр, в который участники могут обратиться при наличии между ними арбитражного соглашения AIFC arbitration regulations resolution of the AIFC management council Dated 5 December 2017 // AIFC Court [Электронный ресурс] URL: https://court.aifc.kz/files/legals/73/file/aifc-arbitration-regulations-2017.pdf (дата обращения: 18.04.2020)..

Суд Центра и Международный арбитражный центр не взимают судебные сборы за подачу заявлений, администрирование и проведение слушаний до 31 декабря 2021 года. Все стороны контракта, подписанного до 31 декабря 2021 года с оговоркой о юрисдикции финансового центра для разрешения споров, будут вправе получить услуги по администрированию процесса разрешения споров в Суде МФЦА и МАЦ, возникших в рамках данного контракта, на безвозмездной основе до и после 31 декабря 2021 года AIFC court newsletter // Astana International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: http://aifc-court-newsletter.tilda.ws/no1 (дата обращения: 21.03.2020.)..

Органами центра также уделяется внимание подготовке специалистов и формированию профессионального сообщества в рамках центра на перспективу. К примеру, в июне 2019 года более 300 казахстанских студентов и адвокатов в Нур-Султане и Алматы прошли обучение по Программе юридического образования Суда центра и Международного арбитражного центра. Целью Программы было обучение навыкам общего права, необходимым для представления сторон в судебных органах центра. Для организации тренингов по коммерческому общему праву, адвокатским навыкам и медиации, установлены партнерские отношения с ведущими провайдерами юридического образования и практикующими юристами, включая Кембриджский университет, Университетский колледж Лондона, а также Центр эффективного разрешения споров CEDR. Частью образовательной программы также были лекции Председателя и судей Суда центра, Председателя и арбитров Международного арбитражного центра Там же. .

Выше мы привели описание устройства Международного финансового центра «Астана». Обобщая приведенную информацию, делаем следующие выводы:

- Территория центра с четко обозначенными границами выведена из-под непосредственной юрисдикции государства и за ней признано независимое регулирование.

- В Центре сформировано свое действующее право, состоящее из действующего права Республики Казахстан и актов центра, принимаемых на основе принципов, норм и прецедентов права Англии и Уэльса и стандартах ведущих мировых финансовых центров. Роль общего права в рамках юрисдикции заключается в регулировании деятельности участников центра, в то время, как роль казахстанского права - в определении границ деятельности общего права и заполнении возникающих пробелов. Правовое наполнение самостоятельной юрисдикции основывается на общем праве, но порядок, в котором эта юрисдикция будет работать, определяется правом Республики Казахстан.

- Для регулирования деятельности центра в нем созданы свои правотворческие, исполнительные и судебные органы.

- Органы центра созданы непосредственно Президентом РК государственными органами РК (Национальный банк РК). В рамках территории центра им переданы функции государственных органов.

- Судопроизводство осуществляется в соответствии с процессуальными принципами и нормами Англии и Уэльса и стандартах ведущих мировых финансовых центров, а также могут учитываться вступившие в законную силу решения Суда центра по конкретным спорам и вступившие в силу решения судов других юрисдикций общего права.

- Английский язык является официальным языком центра, что обеспечивает более тесную интеграцию с элементами общего права.

Описав устройство Центра, мы можем увидеть, каким образом в его пределах происходит имплементация элементов общего права.

Таким образом, тезисно процесс имплементации общего права в юрисдикцию Международного финансового центра «Астана» происходит следующим образом:

1. Через действующее право государства устанавливается возможность использования общего права на территории финансового центра;

2. Создается свое действующее право, основной и самой крупной составляющей которого являются акты центра. Данные акты центра составлены на основе принципов и норм общего права с учетом практик правового регулирования, характерных для общего права.

3. Закрепляется судебный прецедент. Суд центра при отправлении судопроизводства руководствуется прецедентами, ранее вынесенными судами общего права, а также ранее вынесенными собственными решениями.

4. Привлекаются иностранные специалисты, обладающие соответствующими знаниями в области общего права.

5. Формируется профессиональное сообщество с соответствующими компетенциями, навыками и правосознанием.

2.2 Нормативно-правовые аспекты имплементации элементов общего права в Дубайском международном финансовом центре (ОАЭ)

Статус финансового центра и его закрепление

Международный финансовый центр Дубая образован в 2004 году, в эмирате Дубай и позиционирует себя как стратегически расположенная между Востоком и Западом эффективная платформа, представляющая бизнесу и финансовым учреждениям возможность для выхода на новые рынки.

Федеративное устройство Объединенных Арабских Эмиратов обуславливает особенности законодательного закрепления территорий такого типа внутри государства. Первым шагом стало принятие Федерального закона № 8 от 2004 года о «Финансовых свободных зонах в Объединенных Арабских Эмиратах» Federal Law No.8 of 2004 Regarding The Financial Free Zones. Date: 14th March, 2004 (Gregorian) // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Cabinet-Resolution-No-28-of-2007.pdf.aspx (дата обращения: 02.04.2020).. Данный закон предусматривает, что финансовая свободная зона может быть создана в любом из эмиратов. Таким зонам дано обобщенное определение: «Это финансовая свободная зона, созданная в любом эмирате штата, через которую осуществляется финансовая деятельность» Там же, ст. 1. Под финансовой деятельностью понимается лицензированная деятельность финансовых институтов, банковская деятельность, услуги по страхованию и перестрахованию, деятельность рынка ценных бумаг, сопровождающая указанные отрасли брокерская и консалтинговая деятельность, а также деятельность по предоставлению товаров и услуг на территории финансовой свободной зоны.

Для финансовых свободных зон устанавливаются особые условия правового регулирования - они попадают под регулирование всех федеральных законов, за исключением гражданского и коммерческого Там же, п. 2 ст. 3.

Позже постановлением Кабинета министров № 28 от 2007 года «Об утверждении Федерального закона № 8 от 2004 года о свободных финансовых зонах» были внесены дополнительные уточнения некоторых положений Cabinet Resolution No. 28 of 2007 On the Implementing Regulations of Federal Law No. 8 of 2004 Concerning Financial Free. Date: 30 July 2007 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Cabinet-Resolution-No-28-of-2007.pdf.aspx (дата обращения: 02.04.2020)..

Следующим шагом стал Федеральный декрет № 35 ОАЭ от 2004 года о создании финансовой свободной зоны в эмирате Дубай Federal Decree Number 35 for the year 2004 To Establish Financial Free Zone in Dubai. Date: 27 June 2004 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Federal-Decree-No-35-of-2004.pdf.aspx (дата обращения: 04.04.2020.)., принятый в рамках стратегического плана Дубая по диверсификации экономических ресурсов, привлечению капитала и инвестиций в регионе.

Последним этапом закрепления стал акт субъекта федерации - Дубайский закон № 9 от 2004 года «Об учреждении Международного финансового центра Дубая» Law No. (9) of 2004 In respect of The Dubai International Financial Centre // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Dubai-Law-No-9-of-2004-as-amended-by-Law-No-7-of-2014_CONSOLIDATED.pdf.aspx (дата обращения: 04.04.2020.). . В нем содержатся детальные аспекты в отношении финансового центра, такие как финансовая и административная независимость, деятельность органов управления, а также право создавать свою нормативно-правовую базу для всех гражданских и коммерческих правоотношений.

Для легитимации создания такого типа территории, решением Верховного федерального совета в статью 121 Конституции ОАЭ была внесена поправка. В соответствии с ней в перечень вопросов, по которым Союз обладает исключительной законодательной юрисдикцией, был внесен вопрос о порядке и способе установления свободных финансовых зон и границ, в пределах которых они освобождаются от необходимости применять правила и положения Союза Constitutional Amendment No (1) of 2003. Date: 10 January 2004 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/Documents/Constitutional Amendment.. (дата обращения: 04.04.2020.)..

Дубайский финансовый центр в своей деятельности ставит перед собой следующие цели:

- существование на основе принципов эффективности, прозрачности и добросовестности;

- продвижение позиции эмирата как ведущего международного финансового центра;

- развитие экономики эмирата Law No. (9) of 2004 In respect of The Dubai International Financial Centre art. 4 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Dubai-Law-No-9-of-2004-as-amended-by-Law-No-7-of-2014_CONSOLIDATED.pdf.aspx (дата обращения: 05.03.2020.). .

Действующее право

Территория центра не попадает под юрисдикцию эмирата, и в пределах нее сохраняется лишь применение федерального уголовного законодательства и законодательства о борьбе с отмыванием денег.

Для реализации целей в центре сформировано самостоятельное действующее право, состоящее из:

- Федерального закона о свободных финансовых зонах и законодательных актов, регламентирующих деятельность центра;

- Законов центра, основанных на английском праве и регулирующих правоотношения в областях независимой юрисдикции центра (корпоративное, коммерческое, гражданское право, вопросы трудовых взаимоотношений, ценных бумаг и т.д.);

- Подзаконных актов в форме регламентов центра, направленных на исполнение законов центра и издаваемых органами в рамках предоставленных им полномочий.

Содержание законов центра формируется органами управления, утверждается Президентом центра, и затем они издаются Правителем эмирата, который обладает для этого специальными полномочиями Federal Law No.8 of 2004 Regarding The Financial Free Zones. Date: 14th March, 2004 (Gregorian) art. 3 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Cabinet-Resolution-No-28-of-2007.pdf.aspx (дата обращения: 04.04.2020.)..

Интересным представляется распределение языкового приоритета в действующем праве центра. Законы центра и подзаконные акты изложены на английском языке. Государственные законодательные акты, учреждающие финансовый центр, изложены на английском языке, однако в случае возникновения спорных ситуаций первоначальный текст на арабском языке имеет преимущественную силу.

Что касается имплементированных общеправовых практик, в Дубайском финансовом центре так же, как и в Астанинском:

- перенесены организационно-правовые формы, в которых могут создаваться и регистрироваться организации в пределах центра DIFC LAW NO. 5 Companies law of 2018 // Dubai International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://www.difc.ae/files/6115/4505/5132/Companies_Law_No._5_of_2018.pdf (дата обращения: 17.04.2020.).

- Внедрен институт траста в виде трастовых договоров, условия заключения и правовая защита которых регулируются законом финансового центра DIFC LAW Investment Trust Law. No. 5 of 2006. Consolidated Version (August 2014) // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: https://dfsaen.thomsonreuters.com/sites/default/files (дата обращения: 18.04.2020.).

Действующее право центра в части его законов и подзаконных актов основывается на нормах общего права и закрепляет его институты. Взаимодействие действующего права центра с действующим правом государства проявляются в учете некоторых положений шариата, имеющих ключевой характер. К примеру, в перечень запрещенных на территории центра товаров и услуг включены продукты и товары с надписями, рисунками, товарными знаками или знаками, считающимися противоречащими религиозным учениям и убеждениям или общественной морали, а также иные запрещенные законами эмирата Law No. (9) of 2004 In respect of The Dubai International Financial Centre art. 12 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Dubai-Law-No-9-of-2004-as-amended-by-Law-No-7-of-2014_CONSOLIDATED.pdf.aspx (дата обращения: 05.03.2020.) .

Участники центра и условия для их деятельности

На территории центра могут осуществлять деятельность компании, созданные в соответствии с действующим правом центра, либо аккредитованные в установленном порядке. Регистрация участников, учреждающих юридические лица на территории центра, осуществляется в соответствии с предусмотренными организационно-правовыми формами. Аккредитация участников, присоединяющихся к работе в рамках центра после организации на иной территории, проводится по достаточно гибким условиям по принципу индивидуального подхода. Таким участникам необходимо постепенно привести свои внутренние управленческие процессы в соответствие с основными требованиями центра.

Для осуществления следующих видов деятельности участникам необходимо получить лицензию от управляющих органов центра:

- финансовые и банковские услуги;

- услуги по страхованию, перестрахованию, брокерские услуги;

- торговля ценными бумагами, консультирование по ним;

- инвестиционные услуги, трастовые услуги и услуги по управлению капиталом;

- юридические, аудиторские и бухгалтерские услуги;

- информационные и иные вспомогательные услуги для финансового и банковского бизнеса Ibid, art.9 .

В регуляторных и информационных целях в центре ведутся самостоятельные реестры компаний, реестры коммерческих сделок и сделок с недвижимостью, и др.

Для участников действует специальный налоговый режим, предусматривающий освобождение от обложения подоходным налогом сроком на 50 лет, а также свободная репатриация всех доходов от деятельности. Имущество органов и участников центра не подлежат процедурам национализации или каким-либо ограничениям права собственности. Ввоз и вывоз товаров для участников за исключением предназначенных для торговой деятельности освобождается от таможенных пошлин Starting a Business // Dubai International Financial Centre Official website [Электронный ресурс] URL: https://www.difc.ae/business/starting-business/ (дата обращения: 28.03.2020.).

Для привлечения участников к деятельности в рамках центра и предоставления им возможности изучить порядок и преимущества, в первые четыре года работы центра его участники могли находиться за пределами непосредственной территории центра. В последствии это исключение было отменено, и на данный момент все они находятся в пределах границ центра.

Органы управления центра

Для управления и организации деятельности в центре созданы следующие органы:

- Центральный управляющий орган (Dubai International Financial Centre Authority);

- Управление финансовых услуг (Dubai Financial Services Authority);

- Управление по разрешению споров (Dispute Resolution Authority) Law No. (9) of 2004 In respect of The Dubai International Financial Centre clause 3 art. 3// Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Dubai-Law-No-9-of-2004-as-amended-by-Law-No-7-of-2014_CONSOLIDATED.pdf.aspx (дата обращения: 05.03.2020.) .

Финансовый центр имеет Президента, Управляющего и Высший совет директоров. В Высший совет директоров центра под председательством Президента центра входят Управляющий, председатели советов директоров органов центра, а также лица, обладающие соответствующей компетенцией и знаниями в области финансовых услуг, банковского дела, страхования и рынков капитала. Все перечисленные лица назначаются указом, изданным Правителем эмирата.

Управление центром осуществляется каждым из органов в пределах сфер, определенных для них кругом полномочий. При этом органы независимы друг от друга и порядок взаимодействия между ними четко прописан. Каждый из органов, в свою очередь, имеет совет директоров во главе с председателем, подотчетен Президенту центра и представляет ему информацию о ходе реализации стратегий, политики и целей центра по своему направлению.

Органы обладают самостоятельной правосубъектностью, могут создавать вспомогательные органы и представительства за пределами государства и издавать в рамках своих полномочий Регламенты центра. Каждый из органов центра обладает правом законодательной инициативы, и в пределах своих полномочий может представлять на рассмотрение Президента проекты законов центра.

Президент формирует составы советов директоров органов центра, выполняет координационную роль между ними и осуществляет надзор их деятельностью без ущерба для независимости органов центра Ibid, art. 5. Президент выступает основным звеном в ряде органов центра, обладающих правом законодательной инициативы. Он аккумулирует законопроекты центра от органов, утверждает их и представляет Правителю эмирата для издания.

Управляющий центром осуществляет исполнительные функции, предлагает стратегию и политику центра, создает рабочие группы и комитеты для реализации целей центра, заключает соглашения, контракты и меморандумы о взаимопонимании с третьими лицами внутри и за пределами государства Ibid, art. 5 bis.

Центральный управляющий орган работает непосредственно с участниками центра и осуществляет контроль и надзор за их деятельностью Ibid, art. 6. В его особом ведении находится развитие платежной системы центра и взаимодействие с Центральным банком государства по вопросам финансирования органов и налогообложения участников. Центральный управляющий орган может передать любую из своих обязанностей или полномочий любому государственному органу в эмирате или другому органу центра, а также может принять делегирование полномочий от любого из органов центра, за исключением Суда центра.

Управление финансовыми услугами отвечает за лицензирование, регистрацию и аккредитацию участников центра, а также надзор за их лицензируемой деятельностью. Перечень видов деятельности, для которых обязательно лицензирование, был приведен нами ранее.

Для Дубайского центра характерна устойчивая связь с эмиратом. В законе об учреждении центра указано, что территория находится при Правительстве Дубая («shall be attached»). Бюджеты органов формируются за счет средств государственного бюджета Правительством эмирата.

Связь с государством также выражается в различных установленных процедурах государственного контроля и ограничениях для участников центра. Приведем несколько примеров таких ограничений. Стандарты лицензирования компаний и учреждений в центре должны быть не меньше, чем те, которые применяются в государстве. Проводится четкое разделение между компаниями, действующими на территории финансового центра и на остальной территории государства. В соответствии с законом, участники центра, лицензированные на осуществление банковской деятельности (принятие депозитов и кредитование), не имеют права осуществлять деятельность на государственном рынке ОАЭ и проводить операции в национальной валюте дирхам. В свою очередь компании, зарегистрированные на рынке любого эмирата, могут быть включены в число компаний, действующих в свободной финансовой зоне, только после одобрения Федеральным органом - Управлением по ценным бумагам и сырьевым товарам ОАЭ Cabinet Resolution No. 28 of 2007 On the Implementing Regulations of Federal Law No. 8 of 2004 Concerning Financial Free. Date: 30 July 2007 subclause b, clause 1, art. 4 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Cabinet-Resolution-No-28-of-2007.pdf.aspx (дата обращения: 08.04.2020.)..

Предусмотрены меры, направленные на контроль центра со стороны государственных органов. Такие меры предполагают как самостоятельную подачу центром информации о своей деятельности, так и активные контрольные действия со стороны государственных органов. Примером первого типа контроля являются полугодовые отчеты свободных финансовых зон о своей деятельности и соответствии положениям федерального закона, представляемые Кабинету министров. Примером второго типа - инспекции по финансовым свободным зонам для обеспечения их соответствия положениям закона, проводимые по решению Кабинета министров.

Также устанавливается, что деятельность финансового центра не должна приводить к нарушению ОАЭ обязательств по международным соглашениям Law No. (9) of 2004 In respect of The Dubai International Financial Centre art. 5 // Dubai Financial Services Authority [Электронный ресурс] URL: http://www.dfsa.ae/getattachment/Your-Resources/Laws-Rules/Dubai-Law-No-9-of-2004-as-amended-by-Law-No-7-of-2014_CONSOLIDATED.pdf.aspx (дата обращения: 04.04.2020.)..

Судопроизводство

Судебная власть в финансовом центре сосредоточена в Управлении по разрешению споров под руководством Верховного судьи, которое включает в себя:

- Суд центра (Суд первой инстанции и Апелляционный суд);

- Арбитражный институт;

- иные трибуналы или вспомогательные органы, созданные Верховным судьей с целью делегирования им полномочий по разрешению споров во исполнение целей центра Law No. (12) of 2004 in respect of The Judicial Authority at Dubai International Financial Centre as amended [Электронный ресурс] URL: https://www.difccourts.ae/wpcontent/uploads/2017/10/Dubai12of2004_amended2011.pdf (дата обращения: 15.04.2020.). .

Судебный аппарат Суда центра состоит из Главного судьи, нескольких его заместителей, а также судей. Все они назначаются и снимаются с должности Правителем Эмирата. Помимо них в Суде могут осуществлять деятельность в качестве консультантов лица, назначенные Главным судьей для выполнения полномочий по реализации стратегии, политики и целей центра. Суд обладает исключительной юрисдикцией в отношении правонарушений, совершенных в центре, а также уполномочен давать толкование законов и регламентов центра. Решения суда выносятся от имени Правителя эмирата Law No. (12) of 2004 in respect of The Judicial Authority at Dubai International Financial Centre as amended [Электронный ресурс] URL: https://www.difccourts.ae/wpcontent/uploads/2017/10/Dubai12of2004_amended2011.pdf (дата обращения: 15.04.2020.)..

Суд первой инстанции обладает исключительной юрисдикцией в отношении:

(a) гражданских или коммерческих дел, стороной которых является центр, любой орган или участник центра;

(b) гражданских или коммерческих претензий, возникающих из контракта или обещанного контракта, независимо от того, были ли они частично или полностью заключены или выполнены в рамках центра, либо должны быть выполнены в рамках центра в соответствии с явными или подразумеваемыми условиями;

(c) гражданских или коммерческих претензий и действий, возникающих или связанных с любым инцидентом или операцией, которые были полностью или частично выполнены в рамках цента и связаны с деятельностью центра;

(d) обжалования решений органов центра;

(e) любых претензий или действий, в отношении которых суды обладают юрисдикцией в соответствии с законами центра. DIFC LAW No. 10 of 2004 DIFC Court Law [Электронный ресурс] URL: https://www.difc.ae/files/1914/5448/9176/Court_Law_DIFC_Law_No.10_of_2004.pdf (дата обращения: 15.04.2020.).

Суд первой инстанции уполномочен рассмотреть любые гражданские или коммерческие споры, переданные ему по письменному соглашению сторон. Суд не принимает к рассмотрению какие-либо гражданские или коммерческие иски, в отношении которых окончательное решение вынесено другим судом, при отсутствии своей юрисдикции или иных исключительных условий.

В целях разрешения дела спора судьи могут по своему усмотрению назначить эксперта для детального рассмотрения предмета спора и документации, представленной сторонами, а также для подготовки позиции по вопросам, которые Суд считает актуальными по отношению к делу Бизнес-иммиграция в ОАЭ: правовые вопросы, о которых надо знать при регистрации компании в ОАЭ // International Wealth [Электронный ресурс] URL: https://internationalwealth.info/business-immigration/brief-legislation-review-for-business-immigrants-uae/ (дата обращения: 01.05.2020.). .

Апелляционный суд обладает исключительной юрисдикцией для рассмотрения и разрешения:

(а) апелляции на решения, вынесенные Судом первой инстанции;

(b) запроса на толкование Главным судьей Суда любой статьи законов центра на основании заявления, поданного ему от любого органа или участника центра. Такое толкование имеет силу, аналогичную истолкованному закону Law No. (12) of 2004 in respect of The Judicial Authority at Dubai International Financial Centre as amended [Электронный ресурс] URL: https://www.difccourts.ae/wpcontent/uploads/2017/10/Dubai12of2004_amended2011.pdf (дата обращения: 15.04.2020.)..

Решения, вынесенные Апелляционным судом, являются окончательными и не подлежат обжалованию.

При разрешении споров суды применяют действующее право центра либо применимое право, о котором стороны прямо договорились в своих взаимоотношениях, при условии, что оно не противоречит публичному порядку и общественной морали Ibid..

Для исполнения решений Суда центра на территории ОАЭ предусмотрены специальные процедуры его прохождения через местные судебные органы государства. «Решения Суда центра подлежат исполнению в пределах стран Сотрудничества Персидского Залива в рамках Конвенции (1996) и во всем Арабском Мире согласно Эр-Риядской Конвенции (1983). Решения и постановления Суда центра на данный момент также признаются во Франции в соответствии с положениями Парижской Конвенции (1992), и во многих других странах (включая Китай и Индию) в соответствии с внутренним законодательством, регулирующим признание и исполнение иностранных судебных решений» Бизнес-иммиграция в ОАЭ: правовые вопросы, о которых надо знать при регистрации компании в ОАЭ // International Wealth [Электронный ресурс] URL: https://internationalwealth.info/business-immigration/brief-legislation-review-for-business-immigrants-uae/ (дата обращения: 01.05.2020.)..

Альтернативным органом разрешения споров выступает Арбитраж центра. В его руководстве Попечительский совет, состоящий из Председателя и членов, включая Главного исполнительного директора (CEO), все из которых назначаются Органом по разрешению споров. Арбитраж независим в своей деятельности от Суда центра и предлагает разрешение споров, возникающих из договоров, с участием арбитров, посредничества и медиации DIFC LAW Arbitration law No. 1 of 2008. Consolidated Version (December 2013) // Dubai International Financial Centre [Электронный ресурс] URL: https://www.difc.ae/files/9614/5448/9173/Arbitration_Law_DIFC_Law_No_1_of_2008.pdf (дата обращения: 19.04.2020.)..

Обобщая описанное выше, мы можем охарактеризовать процесс имплементации элементов общего права на территории финансового центра Дубай следующими тезисами:

Создание территории, на которой действует самостоятельная юрисдикция с применением общего права, происходит через принятие государственных законодательных актов.

Элементы общего права внедряются на территорию центра через законы и подзаконные акты, создаваемые его органами и принимаемые Правителем эмирата. Данные законы и подзаконные акты составляют около 2/3 от объема действующего права центра и включают в себя различные практики правового регулирования, характерные для общего права. Для формирования действующего права и управления центром учреждены правотворческие, исполнительные и судебные органы.

Ключевым элементом общего права, имплементированном в центре, является судебный прецедент. Суд центра уполномочен разрешать дела на основе применимого права, которое стороны определят для своих договорных отношений. При этом он может руководствоваться решениями судов общего права по аналогичным делам, а также ранее вынесенными собственными решениями. Центр международного арбитража в своей деятельности использует правила, смоделированные на Лондонском международном арбитражном суде.

Для работы в органах центра, в том числе в суде и арбитраже, привлечены иностранные квалифицированные специалисты, которые имеют опыт работы в юрисдикциях с общим правом и ранее показали успешные результаты своей деятельности при работе с его инструментами.

В процессе имплементации проявляются характерные особенности, связанные со взаимодействием с мусульманским правом, действующим на территории эмирата. Это выражается во включении в действующее право центра положений по соблюдению некоторых его норм и принципов.

Действие общего права носит дополнительный имиджевый характер. Подчеркивается, что основы общего права в комплексе с независимым регулированием способны удовлетворить финансовые потребности региона и заполнить разрыв между ведущими финансовыми центрами Лондона и Нью-Йорка на западе и Гонконга и Токио на востоке.

2.3 Оценка результатов заимствований и имплементации общего права

В предыдущих параграфах мы рассмотрели устройство международных финансовых центров по пяти выбранным критериям - статус финансового центра и его закрепление, действующее право, органы центра, участники центра и условия для их деятельности, судопроизводство. И затем тезисно выделили, в чем проявляется имплементация в каждом из центров.

Проанализировав выделенные тезисы мы можем отметить, что процессы правовой имплементации в международных финансовых центрах происходят по одному сценарию, за исключением некоторых процедурных различий.

Для обоих из центров правовая имплементация заключается в следующем:

1. Возможность заимствования элементов общего права легализуется через законодательные акты действующего права государства.

2. В центрах создается отдельное действующее право, разделенное на составные части. Оно включает в себя: законодательные акты государства, учреждающие центр; правовые акты центра, распространяющие свое действие на его участников и регулирующие деятельность в его рамках; иные законодательные акты государства в случае наличия лакун в правовом регулировании, а также в сферах, где юрисдикция государства распространяется на участников центра - уголовное законодательство и законодательство по борьбе с отмыванием денежных средств.

3. Правовые акты центра являются частью действующего права, через которую происходит внедрение элементов общего права. Они принимаются правотворческими органами центров и являются самой крупной составляющей действующего права. Акты базируются на принципах и нормах общего права и содержат в себе правовые конструкции и практики, присущие общему праву. Практики ведущих мировых финансовых центров заимствуются в основном в части видов деятельности, осуществляемой в центре - это деятельность финансового рынка, исламское финансирование и др.

4. Учреждается независимая судебная система, которая осуществляет судопроизводство на основе прецедентного права. Арбитражный орган построен на правилах, смоделированных в наиболее успешных арбитражных органах стран общего права (Лондонский международный арбитражный суд).

5. В организации административных процессов в центрах и работе исполнительных органов присутствует характерная общему праву свобода в регулировании. К примеру, в большинстве случаев какие-либо процедуры не прописываются четко и полностью - перечни действий, предъявляемых требований, необходимых документов остаются открытыми и зачастую присутствует место для усмотрения органов в каждом отдельном случае. При этом всегда подчеркивается, что любая деятельность и принимаемые решения должны прежде всего соответствовать целям и задачам центров. То есть для действующих в центрах лиц установлены некие общие принципы, с которыми они должны соотносить свои действия, в то время, как детальное регулирование производится индивидуально с учетом особенностей каждого отдельного случая.