Правовое регулирование порядка заключения, изменения, расторжения государственных контрактов в системе контрактных отношений
Понятие контрактных отношений. Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих заключение, изменение и расторжение государственных контрактов. Анализ эффективности нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 18.07.2020 |
| Размер файла | 829,5 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
ПЕРМСКИЙ ФИЛИАЛ ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО АВТОНОМНОГО ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»
Вечерне-заочный факультет экономики и управления
Выпускная квалификационная работа - БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА
по направлению подготовки 40.03.01 Юриспруденция
образовательная программа «Юриспруденция»
Правовое регулирование порядка заключения, изменения, расторжения государственных контрактов в системе контрактных отношений
Кодолова Александра Максимовна
Руководитель
доцент
Л.М. Пахомова
Пермь 2019
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность проблемы исследования связана с тем, что система государственных контрактов на сегодняшний день нуждается в модернизации. Достаточно часто проблемы, возникающие в сфере контрактных отношений, связаны с высоким уровнем коррупции в государственных структурах, вследствие того факта, что основополагающий нормативный акт, регулирующий контрактные отношения Федеральный закон "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ обязательной антикоррупционной экспертизе, предусмотренной Федеральным законом от 17 июля 2009 г. N 172-ФЗ "Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов" не подвергался, так как Порядок организации работы по проведению антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов, проектов нормативных правовых актов и иных документов структурными подразделениями Министерства юстиции Российской Федерации (утв. приказом Минюста России от 4 октября 2013 г. N 187) был предусмотрен уже после даты принятия 44-ФЗ.
Дело в том, что российском законодательстве хоть и прописаны антикоррупционные нормы, но в реальности они не применяются, а потому данная проблема с годами и с ухудшением экономического положения России, только возрастает и расширяется. Каждый год вносятся изменения в Федеральный закон № 44-ФЗ (в 2018 году внесено 8 правок), что подтверждает необходимость его текущей и дальнейшей модернизации.
Государственные контракты не всегда заключаются с участниками, добросовестно и надлежаще исполняющими свои обязательства по контракту, а с теми организациями, которые выиграли электронный аукцион с наименьшей предложенной ценой. На сегодняшний день, законодательство предусматривает возможность победы для участника закупки с лучшими условиями исполнения контракта только в конкурсах (ч. 3 ст. 24 44-ФЗ: открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс) . Конкурс не является распространенным способом определения поставщика, так как перечень ТРУ (товаров, работ, услуг) законодательно ограничен , следовательно, в большинстве случаев участник исполняет контракт формально в рамках документации к закупке, что снижает качество исполнения.
Степень разработанности проблемы. Анализ научной литературы показал, что проблема правового регулирования государственных контрактов недостаточно изучена на современном этапе. Несмотря на то, что существует ряд исследований в данной сфере, до настоящего момента не выработаны оптимальные и эффективные методы правового регулирования заключения и расторжения государственных контрактов, а также обеспечение прав сторон государственного контракта, что может привести к тому, что нормы будут устаревать в связи с постоянными социально-экономическими преобразованиями в российской обществе, и государственный контракт будет реализовываться некачественно, что может повлечь за собой снижения уровня жизни населения Российской Федерации.
Цель исследования - проанализировать основные принципы правового регулирования порядка заключения, изменения, расторжения государственных контрактов в системе контрактных отношений в Российской Федерации. правовой контракт государственный
Объект исследования - государственные контракты в системе контрактных отношений в Российской Федерации.
Предмет исследования - правовое регулирование порядка заключения, изменения, расторжения государственных контрактов в системе контрактных отношений в Российской Федерации.
Для достижения поставленной цели необходимо решить ряд последовательных теоретических и практических задач исследования:
1. Охарактеризовать понятие контрактных отношений.
2. Рассмотреть сущность и виды государственных контрактов.
3. Провести анализ нормативно-правовых актов, регулирующих заключение, изменение и расторжение государственных контрактов.
4. Проанализировать эффективность нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации.
5. Определить основные проблемы нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации.
6. Разработать и обосновать возможные пути совершенствования нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации.
Методы исследования: анализ научной литературы и нормативно-правовых актов, описательный, сравнительно-правовой, классификация, синтез, моделирование, проектирование, SWOT-анализ, PEST-анализ, социологический опрос.
Нормативно-правовая база исследования: Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ и иные нормы, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
Теоретическая значимость исследования связана с тем, что в дипломной работе собраны данные, полученные при анализе научной литературы и нормативно-правовых актов, которые связаны с проблемой правового регулирования государственных контрактов. Вопрос о контрактных отношениях в своей работе «Основные теории ценности хозяйственных благ» изучался австрийским деятелем Ойгеном фон Бем-Баверком еще в конце 19 века. Становление учения о контракте, начиная с римского периода развития права, исследовала Новицкая Анна Андреевна. Большое значение в изучении темы оказали работы Белова Валерия Евгеньевича в части определения государственного контракта в качестве правовой формы размещения государственного заказа. Предложения по улучшению эффективности госзакупок выдвигались в работах Артюхина Р.Е., Бесманова М., Карпишина А.В., Маркеевой А.В., Овсипяна М.В., Яковлева А.А. Проведенный анализ этих данных, позволяет проводить дальнейшие исследования в данной сфере на основе собранной автором дипломной работы информации.
Практическая значимость исследования обусловлена проведением в рамках дипломной работы анализа эффективности нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации, а также определением основных проблем нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации. Кроме того, в дипломной работе разработаны и обоснованы пути совершенствования нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации, что может быть взято за основу пересмотра некоторых норм, заключенных в российских нормативно-правовых актах.
Структура исследования. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.
ГЛАВА 1. СУЩНОСТЬ И ВИДЫ ГОСУДАРСТВЕННЫХ КОНТРАКТОВ В СИСТЕМЕ КОНТРАКТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
1.1 Понятие контрактных отношений
Одной из основ рыночной экономики и основополагающим принципом гражданского права, на сегодняшний день, является свобода договора, в отношении заключения контрактов - договоров, сделок и соглашений.
Согласно статье № 420 Гражданского кодекса, договором принято считать любое соглашение двух и более сторон в отношении установления, модификации или прекращения гражданских прав и обязанностей. Если договор заключен в письменном виде, его принято называть контрактом. Понятия договор и контракт можно считать тождественными. Что касается сделок, в отличие от договоров и контрактов они могут быть односторонними или конклюдентными .
Контракт можно определить как соглашение, фиксирующее обязательства по сделке, подписанное обеими сторонами и содержащее текстовое описание обязательства сторон по сделке .
Если же говорить о терминах институциональной экономической теории, связанных с контрактами и контрактными отношениями, то в ней используются несколько иные определения. Так, контрактом (договором, сделкой) именуется совокупность правил, которые оговаривают в пространстве и времени обмен между двумя или несколькими экономическими субъектами путем определения прав, обязательств и описания механизма соблюдения принятых условий. Участники обмена в рамках контракта именуются контрагентами .
Достаточно интересна одна из современных классификаций контрактных отношений. Существуют следующие виды контрактов, возникновение которых произошло в процессе развития контрактных отношений в институциональной экономике. Они представлены в Таблице 1.1 .
Таблица 1.1. - Виды контрактных отношений
|
№ п/п |
Вид контракта |
Особенности данного вида контракта |
|
|
1 |
Контракт о продаже |
Деятельность участников контракта связана с рисками и различным отношением к нему |
|
|
2 |
Контракт о найме |
||
|
3 |
Классический контракт |
Отличие данных видов контрактов состоит в полноте контрактации |
|
|
4 |
Неоклассический контракт |
||
|
5 |
Имплицитный контракт |
||
|
6 |
Предконтрактный оппортунизм |
Различия с точки зрения оппортунизма и рациональности |
|
|
7 |
Постконтрактный оппортунизм |
Соответственно одним из существенных условий проблематики является наличие рисков сторон. Различное отношение к риску сторон, заключивших сделку, обуславливает наличие двух разновидностей контрактов: контракт о найме и контракт о продаже:
Контракт о продаже - это соглашение между двумя сторонами, одинаково нейтральными к риску. При заключении такого договора не предусматривается никакого перехода рисков, но при этом само распределение степени риска между контрагентами вполне может быть неодинаковым. К такого рода контрактам относятся договора поставки, купли продажи, оказания каких-либо услуг, посреднические сделки, агентские соглашения и т.п.
Контракт о найме представляет собой соглашение между одной стороной, нейтральной к риску, и другой, являющейся противником риска. В таком контракте обычно оговаривается круг возможных задач, подлежащих реализации в течение срока действия договора. При этом «противник риска» передает стороне, нейтральной к рискам, право контроля над своими активами или действиями.
Также существует классификация контрактов на 3 группы с точки зрения полноты контрактации :
1. Классический контракт (он же исчерпывающий) - двухсторонний договор, который основан на имеющихся юридических нормах, конкретно оговаривающий условия сделки, а также описывающий санкции в случае нарушения этих условий. Контракт такого формата юридически прост и подразумевает, что обязанности сторон возникают с момента его подписания и прекращаются после полного завершения сделки.
Фактически классические контракты встречаются не очень часто ввиду того, что предусмотреть все возможные форс-мажоры, изменения ситуации и конфликты интересов даже в недалеком будущем крайне затруднительно.
2. Неоклассический контракт - это долгосрочный контракт, заключаемый в условиях неопределенности, когда обе стороны признают, что предвидеть все последствия заключенного договора невозможно. Такой контракт напоминает соглашение сторон о принципах сотрудничества. При возникновении расхождений во мнениях стороны прибегают к услугам выбранного заранее арбитра, поэтому неоклассический контракт носит тройственный характер.
3. Имплицитный контракт также называют отношенческим или самоподдерживающимся - это взаимовыгодный долгосрочный договор с преобладанием неформальных условий над формальными. Иными словами, контрагенты заинтересованы не столько в оптимальном распределении собственных ресурсов в конкретный момент времени, сколько стремятся к поиску приемлемого для партнера компромисса, при котором обе стороны могут пойти друг другу на уступки ввиду обоюдной доброжелательности. К примеру, при долгосрочных общинных отношениях члены общины при некоторых обстоятельствах могут поработать друг на друга даром.
Ввиду того, что индивидам свойственны оппортунизм и ограниченная рациональность, выделяют два варианта оппортунистического поведения - постконтрактное и предконтрактное . Основной формой первого варианта является неблагоприятный отбор. Это объясняется невозможностью провести объективную и качественную оценку предмета договора, ведь продавец заведомо владеет большей информацией о товаре, нежели покупатель.
В постконтрактном периоде возникает такое явление, как моральная угроза - ситуация, при которой деятельность одного из контрагентов невозможно оговорить в контракте полностью, ввиду чего описываются лишь несколько показателей.
Но даже если все предконтрактные разногласия улажены, исполнение заключенного соглашения может быть затруднено из-за неполноты контрактации, описанной выше, а также возникновения моральной угрозы. Последняя сложность связана с тем, что невозможно учесть и прописать в контракте абсолютно все ситуации, в результате этого образуются так называемые «контрактные дыры».
А поскольку обязательства сторон нередко прописываются лишь формально, это дает возможности для возникновения оппортунистического поведения сторон по отношению друг к другу .
Примером может послужить ситуация, в которой исполнитель контракта прекрасно понимает требования заказчика, что необходимо поставить необходимое количество туалетной бумаги, но в техническом задании отсутствовало требование по цвету (Закупка №0256100000217000387, размещенная на сайте zakupki.gov.ru). Была поставлена туалетная бумага голубого цвета, которая имела свойство окрашивать.
В этом случае исполнитель не имел особой заинтересованности в поставке качественного товара. И, соответственно, если у него нет мотивации выполнить работу на «отлично» (так как это его временная, разовая подработка и он не заинтересован в формировании репутации и.т.п.), возникает классическая модель ситуации моральной угрозы. Иными словами, раз в контракте написано поставить товар, соответствующий требованиям технического задания, исполнитель сделает это один раз независимо от итогов его работы .
Подобные ситуации могут возникнуть и между сторонами - партнерами в сделках купли-продажи, и между организациями. Моральная угроза объясняется не только формальностью прописанных условий договора, но и стандартной ситуацией невозможности проведения качественного постконтрактного мониторинга из-за затратности мониторинговой информации.
Более того, если наблюдается неадекватное оппортунистическое поведение одной из сторон контракта, другая сторона попросту может быль лишена возможностей мониторинга. Кроме того, оппортунист обычно прекрасно понимает, что он нарушает принятые на себя обязательства, но делает это сознательно, воспользовавшись ситуацией и не ставя контрагента в известность относительно сути своих действий .
Одним из классических примеров сокрытия продавцом наличия отрицательных характеристик товара является продажа подержанных авто или даже новых, но с неважной репутацией. Например, автодилеры, призывая потенциальных покупателей приобретать бюджетный автомобиль отечественного бренда, сообщают о деталях, произведенных за рубежом, но при этом умалчивают о других деталях местного производства, не говоря уже о неважном качестве сборки. Подобная реклама уже несет в себе моральные риски для покупателя .
Также очень часто моральная угроза возникает при страховании, когда возникают все условия для недобросовестного распоряжения вверенной собственностью. Кроме того, примером могут быть лица с неизлечимой болезнью, которые во время заключения договора держат информацию о своем реальном состоянии в секрете, страхуя жизнь и здоровье на очень солидную сумму .
Таким образом, определение подходов к видовому делению теории контрактов в современной институциональной экономике является достаточно важным, поскольку их развитие положительно повлияет на модернизацию законодательной базы, и в, конечном итоге, позволит избежать негативных последствий от различных видов контрактов . Таким образом, такая видовая характеристика может стать основой для формирования восприятия к контракту и контрактным отношениям.
Из данной теории можно сделать вывод, что контракт в сфере государственных закупок может быть определен как «классический контракт».
Такие теоритические подходы могут быть использованы к определению сущности государственных контрактов.
1.2 Сущность и виды государственных контрактов
В соответствии с п. 8 ст. 3 44-ФЗ государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд .
Государственный контракт - это широкое понятие, которое на практике используется в нескольких смыслах. В широком - это весь процесс взаимодействия госзаказчика с исполнителем. В юридическом смысле государственным контрактом является гражданско-правовой договор на поставку товара, предоставление услуг или выполнение работ для обеспечения нужд государственных и муниципальных учреждений.
На практике чаще применяется термин «контракт», хотя по своей сути данное соглашение является договором .
Можно выделить следующие особенности государственного контракта от обычного гражданско-правового договора:
1) Особый субъектный состав, так как одной стороной всегда выступает государство или его представители. 2) Наличие регламентированного порядка заключения и исполнения государственного контракта, а также установленной формы. 3) Цель, которая заключается в удовлетворении нужд государства в лице Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, а также иных субъектов контрактных отношений (ст. 13 44-ФЗ).
Следовательно, государственный контракт, ввиду наличия в нем особых субъектов и складывающихся правоотношений, а также намного более широкой сферы применения не может быть прямо отнесен ни к одному виду договора, прямо обозначенным в нормах ГК РФ, в том числе предусмотренного статьями 526-534 ГК РФ.
Рассмотрим субъектный состав. Со стороны заказчика государственный контракт заключается от имени Российской Федерации или ее субъекта, то есть от лица государственного или муниципального заказчика и в случаях, предусмотренных частями 1 и 2.1 статьи 15 44-ФЗ, а со стороны исполнителя - от имени любого юридического или физического лица, в том числе зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя.
Понятия государственного и муниципального заказчика определены в ст. 3 44-ФЗ. Заказчики обладает рядом признаков:
- действуют от имени РФ, субъекта, муниципального образования;
- уполномочены принимать бюджетные обязательства;
- осуществляют закупки.
К государственным заказчикам относятся:
- Государственный орган (в том числе орган государственной власти);
- Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом»;
- Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос»;
- орган управления государственным внебюджетным фондом;
- государственное казенное учреждение (федерального уровня или уровня субъекта).
К муниципальным заказчикам относятся:
- муниципальный орган;
- муниципальное казенное учреждение.
Следует сказать, что п. 7 ст. 3 44-ФЗ выделяет в качестве заказчика бюджетные учреждения, государственные, муниципальные унитарные предприятия. Данная категория заказчиков заключают контракты по 44-ФЗ только в случае предоставления субсидий из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных средств. Данные организации заключают договора на основании Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Рассмотрим порядок заключения контракта и его форму. В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение .
В соответствие со статьей 1 Федерального закона 44-ФЗ, предметом государственного контракта является поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 вышеуказанного закона .
Следовательно, предметом государственного контракта могут быть только поставка товара, выполнение работы, оказание услуги.
Относительно формы государственного контракта, к нему применяются общие нормы Гражданского кодекса, в том числе положения о сделках, содержащиеся в главе 9 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ форма государственного контракта простая письменная, в большинстве случаев составляется в форме единого документа, подписанного сторонами (п. 2 cт. 434 ГK PФ, ч. 3 cт. 54, ч. 2 cт. 73, ч. 11 cт. 78, ч. 17 cт. 83, ч. 1, 2 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ) . Если конкурентная процедура проводилась в электронной форме, то контракт заключается в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной цифровой подписью (ч. 3, 6, 7 cт. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ). При закупке у единственного поставщика допустимо заключение контракта в любой форме, предусмотренной ГК, в том числе устной (ч. 15 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ).
В тексте государственного контракта в обязательном порядке должны содержаться следующие пункты :
1. Предмет договора и спецификация к нему.
2. Товар или услуга, которую госучреждение планирует закупать.
3. Цена контракта, способ определения цены.
4. Права и обязанности сторон по контракту.
5. Способ оплаты, сроки оплаты. Допустима оплата в несколько этапов. Допустимо авансирование, кроме случаев, где запрет предусмотрен законом, например покупка мебели .
6. Сроки поставки или выполнения работ. Допустимо разбить поставки на этапы.
7. Ответственность за нарушение условий контракта. Правила начисления размеров недоимки, штрафов и пени установлены законом .
Кроме того, контракта может содержать пункт о возможности расторжения договора в одностороннем порядке (только в предусмотренных законом случаях). Если этого не сделать, то даже при соблюдении всех условий, контракт можно будет расторгнуть только через суд .
Государственный контракт отличается от любого договора тем, что для заключения такого соглашения со стороны исполнителя требуется обязательное обеспечение. В качестве него может выступать как твердая денежная сумма, так и банковская гарантия. Обеспечение необходимо для того, чтобы подтвердить намерения исполнителя выполнить свои обязательства перед государственным заказчиком. В соответствии со ст. 37 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрены антидемпинговые меры, в случае снижения цены, выражающиеся в увеличенном размере обеспечения или подтверждении участником закупки своей добросовестности.
Заключить государственный контракт можно по результатам проведенной конкурентной процедуры (порядок проведения регулируется разными частями Федерального закона № 44-ФЗ в зависимости от вида процедуры) и без проведения конкурентной процедуры .
Заключение контракта без проведения конкурентной процедуры с единственным поставщиком, возможно только при соблюдении установленной государством процедуры определения поставщика и только в определенных случаях, предусмотренных статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ. Перечень оснований для закупок по ст. 93 является закрытым, но периодически подвергается корректировкам со стороны законодателя.
Рассмотрим этапы заключения государственного контракта :
1. Подготовка. Заказчик должен определить свою потребность в ТРУ (товаре, работе, услуге), что является предметом контракта, и сформировать соответствующий запрос о ценовом предложении для потенциальных поставщиков (что закупать, на какой срок, какова стоимость и т.д.). Запрос, направленный поставщикам должен содержать условия по контракту, которые будут отображены в дальнейшем в документации или извещении, если процедура запроса котировок. На данном этапе происходит подготовка тендерной документации и (или) извещения, расчет НМЦК, подготовка проекта государственного контракта.
2. Размещение закупки. Далее заказчику необходимо разместить всю информацию на электронной площадке, где будет проводиться закупка. На данный момент аккредитованы 8 площадок для размещения закупок. С 01 января 2019 года заказчики обязаны осуществлять конкурентные процедуры в электронной форме (п. 43 ст. 112 44-ФЗ).
В 2013 году на базе блокчейн-платформы Ethereum появился Смарт-контракт. Это электронный протокол, написанный с помощью компьютерного кода. Его назначение - передача информации и обеспечение исполнения условий контракта обеими сторонами. Умные контракты обеспечивают безопасность сделки и лишены риска неоднозначной трактовки условий, благодаря тому, что основаны на криптографии.
Юридического определения Смарт-контракта да данный момент не существует, но стоит отметить, что блокчейн-технологии находятся лишь на начальной стадии своего развития, и ведется глобальная работа над дальнейшим развитием данного направления. Можно предположить, что в скором будущем «умные» контракты успешно заменят электронные договоры.
3. Проведение отбора. На данном этапе выбирается победитель среди потенциальных поставщиков, с которым и будет подписан контракт.
4. Подписание государственного контракта. Контракт подписывается с победителем закупки. Обращаем ваше внимание, что заказчик не имеет права отказаться от подписания договора, если победитель соответствует всем предъявленным требованиям.
Информация о заключенных контрактах публикуется в единой информационной системе (ЕИС) и может быть использована другими заказчиками и исполнителями в дальнейшем в качестве подтверждения добросовестности. Контракты, расторгнутые по соглашению сторон, в связи с невыборкой ТРУ, также подходят для подтверждения добросовестности исполнителя. Расторжение государственного контракта для государственных нужд происходит в одностороннем порядке в случае выявления нарушений (только тогда, когда соответствующий пункт прописан в договоре) или через суд. Расторжение государственного контракта - длительный и сложный процесс, который требует существенных причин и оснований. Расторгнуть такой контракт просто так нельзя .
Можно рассмотреть понятие государственного контракта с точки зрения определения цены.
С экономической точки зрения существует два типа государственных контрактов - государственный контракт с фиксированной ценой и контракты с возмещением издержек, которые, в свою очередь, делятся на несколько видов, представленных на рисунках 1.1-1.2 .
На рисунке 1.1 представлены виды государственных контрактов с фиксированной ценой.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Рисунок 1.1. - Виды государственных контрактов с фиксированной ценой
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой, стоимость не меняется за весь период времени. При этом в качестве прибыли по заказу выступает разница между фактической ценой и фактическими издержками.
Когда применяется государственный контракт с фиксированной ценой и последующей корректировкой, в некоторых случаях допускаются изменения в фиксированной цене в зависимости от изменения стоимости компонентов, к которым относятся сырье, материалы, комплектующие, что происходит обычно при высоких темпах инфляции .
В ходе применения государственного контракта с фиксированной ценой и ее последующим пересмотром, могут быть две ситуации :
- когда цена государственного контракта фиксирована, а затем пересматривается в зависимости от итогов работы на начальном этапе - при размещении крупного госзаказа;
- когда устанавливается максимально допустимая цена, а окончательная цена формируется на основе дополнительных переговоров, применения НИОКР, небольших объемов.
При использовании государственного контракта с фиксированной ценой и поощрительными вознаграждениями помимо цены исполнитель вознаграждается за качественную работу. При подготовке заказа устанавливаются предельные показатели, по которым проводится фактическая оценка результатов.
На рисунке 1.2 представлены виды государственных контрактов с возмещением издержек.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Рисунок 1.2. - Виды государственных контрактов с возмещением издержек
При использовании государственных контрактов без выплачивания вознаграждений осуществляется полная компенсация затрат заказчика без дополнительных платежей.
Данная классификация представлена для информации, в Российской Федерации при проведении конкурентных процедур пересмотр цены государственного контракта на стадии заключения контракта запрещен. Цена является существенным условием государственного контракта и ее изменение допустимо по соглашению сторон в случаях, предусмотренных ст. 95 44-ФЗ.
С точки зрения ч. 2 ст. 34 44-ФЗ государственные контракты по способу определения цены можно разделить на государственные контракты с твердой ценой, государственные контракты с ориентировочным значением цены контракта либо формулой цены и государственные контракты с максимальным значением цены. Стандартными являются государственные контракты с твердой ценой, определенной на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, заказчик может установить в документации о закупке ориентировочное значение цены контракта либо формулу цены и максимальное значение цены .
Для примера, с 11.04.2018 года в документации о закупке топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин, обязательно включаются формула цены контракта и максимальное значение цены контракта. Сделано это для снижения необоснованных расходов в контрактах с длительным сроком исполнения при вероятном риске изменения цены за единицу товара.
Можно сделать вывод, что государственный контракт представляет собой сложный правовой феномен, который является разновидностью гражданско-правового договора и в этом смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Государственный контракт имеет особый субъектный состав. Несмотря на участие в правоотношениях государства, стороны обладают равными правами и не предусматривает подчиненности и субординации поставщика по отношению к государственному заказчику. Сфера контрактных отношений строго регулируется законом, стандартизирована и подразумевает серьезную ответственность за нарушение правил. Подобная строгость необходима для того, чтобы сделать процесс закупок максимально прозрачным и доступным для всех категорий исполнителей .
1.3 Анализ нормативно-правовых актов, регулирующих заключение, изменение и расторжение государственных контрактов
Основным нормативно-правовым актом, которые регулирует контрактные (договорные) отношения в России, является Гражданский кодекс Российской Федерации .
Данный документ, в целом, рассматривает и регулирует договорные отношения, определяет их порядок, структуру, условия заключения и расторжения и ряд различных аспектов, которые связаны с реализацией контрактных отношений в Российской Федерации.
Нормативным актом, которые определяет основные компоненты регулирования применения государственных контрактов, является Федеральный закон Российской Федерации № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который был принят в 2013 году . Рассмотрим его положения более подробно.
Данный закон состоит из 8 глав: «Общие положения», «Планирование», «Осуществление закупок», «Мониторинг закупок и аудит в сфере закупок», «Контроль в сфере закупок», «Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки», «Особенности осуществления отдельных видов закупок» и «Заключительные положения».
Данный закон очень подробно рассматривает все действия, условия и порядок, которые связаны с заключением, изменением и расторжением государственных контрактов в Российской Федерации
Заключение государственных контрактов в Российской Федерации происходит на основании правил, прописанных в Федеральном законе № 44-ФЗ, который предъявляет требования - как к процессу поиска исполнителя, так и к содержанию самого контракта. В данном случае государственное учреждение выступает в роли заказчика, а сторонняя компания - в роли исполнителя .
Рассмотрим подробнее изменение государственного контракта и на его примере попробуем проанализировать нормативно-правовые акты.
По общему правилу недопустимо изменять условия контракта при его заключении и исполнении (ч. 2 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ). Исключение составляют случаи, установленные в ст. 34 и 95 Федерального закона № 44-ФЗ .
1. Изменения, предусмотренные ч. 18 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ могут быть внесены при заключении контракта в его проект.
При заключении контракта заказчик по согласованию с участником закупки, с которым заключается контракт, вправе увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной таким участником, и начальной (максимальной) ценой контракта (ценой лота), если это право заказчика предусмотрено документацией о закупке. При этом цена единицы товара не должна превышать цену единицы товара, определяемую как частное от деления цены контракта, указанной в заявке на участие в конкурсе, запросе предложений или предложенной участником аукциона, с которым заключается контракт, на количество товара, указанное в извещении о проведении закупки.
Например: Цена за единицу товара (автомобильные шины) составляет 8850,00 рублей, НМЦК за 5 единиц составляет 44250,00 рублей. Цена, предложенная поставщиком, составляет 26 071,75 рублей. 26071,75/5штук = 5214,35 рублей (Цена за единицу по предложенной цене).
44250,00 (НМЦК) - 26071,75 (Цена поставщика) = 18178,25 рублей (Разница) / 5214,35 = 3,48. Итог: Имеется возможность закупить еще 3 единицы товара.
2. Статья 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает изменение контракта при его исполнении в следующих случаях:
1. В соответствии с ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ меняются существенные условия контракта;
1.1 В документации была предусмотрена возможность изменения (при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в контракте) в случаях:
- снижения цены без изменения количества товара, объема работы или услуги, качества товара, работы, услуги и иных условий контракта (пп. "а" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ);
- увеличения или уменьшения по предложению заказчика количества товара, объема работы или услуги, но не более чем на 10% с пропорциональным изменением цены контракта (пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ) .
2. Осуществляется поставка товара (выполнение работы, оказание услуги), качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого улучшены по сравнению с указанными в контракте (ч. 7 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) ;
3. Изменились стороны контракта (ч. 5, 6 ст. 95 Федерального Закона № 44-ФЗ) .
Рассмотрим вариант с привлечением к ответственности. Если стороны изменяют условия контракта при отсутствии вышеуказанных оснований, то они могут быть привлечены к административной ответственности в виде административного штрафа за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 7.32 КоАП РФ. Признаки указанного административного правонарушения могут усматриваться в действиях как заказчика (Решение Краснодарского УФАС России от 09.07.2015 по делу № ВП-26/2015), так и поставщика (подрядчика, исполнителя) (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.08.2015 № Ф09-5428/15).
Если стороны неправомерно внесли изменения в государственный контракт, что повлекло за собой дополнительное расходование средств соответствующего бюджета бюджетной системы РФ либо уменьшение количества поставляемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг), то действия виновных сторон образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 7.32 КоАП РФ. В этом случае на должностное лицо, юридическое лицо может быть наложен административный штраф в двукратном размере дополнительно израсходованных средств соответствующего бюджета или цены товаров (работ, услуг), количество (объем) которых было уменьшено.
Согласно п. 9 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 года) стороны не вправе дополнительным соглашением изменять сроки выполнения работ, если иное не установлено законом и контрактом .
Пункт 12 этого Обзора предусматривает, что стороны по общему правилу не вправе заключать дополнительное соглашение, предусматривающее увеличение цены контракта более чем на 10%. Такое условие является ничтожным, если иное не следует из закона.
К предусмотренным Законом N 44-ФЗ случаям, когда возможно изменить цену контракта, не относится увеличение с 01.01.2019 ставки НДС до 20%. К контрактам, заключенным до такого увеличения, с указанной даты применяется новая ставка без изменения общей стоимости товаров (работ, услуг). Таким образом, налог увеличивается за счет поставщика (подрядчика, исполнителя) (Информационное письмо Минфина России от 28.08.2018 N 24-03-07/61247). Исключением являются длительные контракты с большой ценой, которые соответствуют критериям, указанным в Постановлении Правительства РФ от 19.12.2013 N 1186 .
На данном примере мы рассмотрели многообразие и разобщенность нормативно-правовых актов, регулирующих порядок изменения государственных контрактов. Существует достаточно разнообразная судебная практика по привлечению должностных и уполномоченных лиц заказчика и поставщиков (исполнителей, подрядчиков) к ответственности за нарушение контрактного законодательства. Принцип профессионализма заказчика, предусмотренный статьей 9 Федерального закона № 44-ФЗ и Профстандарты, утвержденные Приказами Минтруда России от 10.09.2015 № 625н, 626н о специалистах и экспертах в сфере закупок презюмируют должную степень подготовки должностных и уполномоченных лиц заказчика, но к сожалению на практике ситуация обстоит следующим образом.
Подготовка и обучение должностных и уполномоченных лиц заказчика не всегда происходит должным образом. При поступлении на работу, специалист обязательно должен проходить обучение по закупкам, чтобы ознакомиться и принять для себя все риски и ту ответственность, которую он понесет в дальнейшем при заключении и исполнении государственных контрактов. В большинстве случаев, специалист оказывается в ситуации, когда без должного уровня профессиональной переподготовки начинает осуществлять деятельность в сфере закупок, что приводит к большому количеству случаев привлечения к ответственности. Еще одной проблемой является то, что обучение специалистов в сфере закупок проводится по конкурентным процедурам. На сегодняшний день, законодательство предусматривает возможность победы для участника закупки с лучшими условиями только в конкурсах (ч. 3 ст. 24 44-ФЗ: открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс) , следовательно, при выборе электронного аукциона для размещения закупки по оказанию образовательных услуг (обучение специалиста в сфере закупок) у действительно качественно исполняющих свои обязательства организаций нет возможности оказать свои услуги по цене, предложенной на аукционе. Данная проблема подготовки специалистов с низким уровнем квалификации пересекается с высочайшим уровнем ответственности на данных лиц. Что может привести к злоупотреблениям в сфере закупок.
В соответствии со ст. 1 44-ФЗ одним из принципов является предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок. Следовательно, важным для эффективной и правомерной реализации государственных контрактов в Российской Федерации является также Федеральный закон Российской Федерации № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» .
Несмотря на то, что в данном нормативно-правовом акте нет прямого упоминания антикоррупционной деятельности в ходе заключения государственных контрактов, именно он определяет поведение и полномочия должностных лиц и уполномоченных лиц заказчика при проведении закупки, а также запрещает им принимать любого вида и размера материальные поощрения от участников закупок.
На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы:
1. Государственный контракт является разновидностью гражданско-правового договора, общие нормы которого регулируются Гражданским законодательством, а порядок заключения, изменения и расторжения осуществляется в установленном порядке, предусмотренном специализированным актом Федеральным законом от 05.04.2013 года № 44-ФЗ.
2. Государственный контракт имеет особый субъектный состав. С одной стороны стороной по контракту выступают государственные (муниципальные) заказчики, а с другой участники, которыми могут быть юридические лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.
3. Государственный контракт имеет особый объектный состав. Это поставка товара, выполнение работ и оказание услуг.
4. Существенные условия, содержащиеся в государственном контракте строго определены законом.
ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ НОРМАТИВНО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ КОНТРАКТОВ
2.1 Анализ эффективности нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации
Для того, чтобы провести анализ эффективности нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации, было опрошено 100 респондентов, которые работают в различных организациях России специалистами по государственным контрактам (сотрудники контрактной службы), т.е. являются должностными лицами заказчика.
Среди опрошенных - 52 женщины и 48 мужчин, все они готовят документы организаций на участие в конкурентных процедурах в сфере поставок товаров, выполнения работ для органов государственной власти и государственных организаций, а также оказания услуг. Фактически, эти специалисты представляют свои компании при проведении конкурентных процедур.
Все респонденты имеют высшее юридическое или экономическое образование. Возраст респондентов колеблется от 28 до 50 лет.
Социологический опрос осуществлялся путем рассылки сотрудникам компаний по e-mail в отделы государственных контрактов данных организаций.
В ходе проведения социологического опроса было задано 10 вопросов, каждый из которых был сопровожден вариантами ответов, из которых каждый респондент должен был выбрать один, наиболее подходящий для него и соответствующий его мнению.
В инструкции к опроснику сказано, что в случае, если респондент хочет уточнить какой-то из своих ответов, он может подписать краткий комментарий прямо в тексте опросника. Информация, полученная в ходе проведения исследования, не персонифицирована и носит исключительно статистический характер, а также защищена Федеральным законом РФ № 152-ФЗ «О персональных данных» и Федеральным законом РФ № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» .
Результаты проведенного социологического опроса представлены в виде диаграмм, которые расположены на рисунках 2.1-2.10.
Первый вопрос, который задавался специалистам, звучал следующим образом: «Оцените, как, в целом, организована система государственного контракта в Российской Федерации». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.1.
Рисунок 2.1. - Оценка специалистами системы государственного контракта в Российской Федерации
На рисунке 2.1 видно, что большинство респондентов (50%) считает, что система государственных контрактов в Российской Федерации организована не лучшим образом. 24% сочли ее удовлетворительной, 14% оценили как очень плохо организованную.
Лишь 10% специалистов отметили, что система государственных контрактов организована хорошо и всего 2% оценили ее на отлично.
Второй вопрос, который задавался специалистам, выглядел так: «Часто ли Вы замечаете нарушения при проведении конкурентной процедуры на получение государственного контракта со стороны органов государственной власти?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.2.
Рисунок 2.2. - Нарушения при проведении конкурса на получение государственного контракта со стороны органов государственной власти, %
Как видно из ответов на данный вопрос, большинство респондентов считают, что нарушения со стороны органов государственной власти при проведении конкурентной процедуры на получение государственного контракта допускаются часто (37%) и постоянно (33%). 20% лишь иногда замечают такие нарушения.
Лишь 8% сказали о том, что такие нарушения встречаются редко, а 2% никогда с ними не сталкивались.
Третий вопрос, который был задан, выглядел так: «Часто ли Вы видите ошибки и несоответствия в тексте государственного контракта?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.3.
Рисунок 2.3. - Частота обнаружения специалистами ошибок и несоответствий в тексте государственного контракта, %
Как видно на рисунке 2.3, большинство специалистов (52%) часто находит в тексте государственных контрактов ошибки и несоответствия. 25% встречает их иногда. Постоянно сталкиваются с ошибками 13%, 10% опрошенных видят их редко. А вот таких специалистов, которые бы никогда не находили ошибки и несоответствия в тексте государственных контрактов, исследование не выявило.
Четвертый вопрос, который был задан специалистам, звучал следующим образом: «Что, по Вашему, является решающим фактором при получении государственного контракта организацией?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.4.
Рисунок 2.4. - Решающие факторы при получении государственного контракта организацией, %
Рисунок 2.4 показывает, что, по мнению большинства опрошенных (62%), именно финансовое обеспечение организации является ключевым фактором при получении государственного контракта. На втором месте расположена привычка (20%) - орган государственной власти отдаст исполнение закупки, скорее, привычной и известной организации, чем какой-то новой.
Также важным фактором получения государственного контракта являются политические связи («блат») той или иной организации. Так считают 10% специалистов.
За фактор компетентности руководителей выступили всего 4% респондентов, а квалификацию сотрудников в качестве ключевого фактора получения государственного контракта выделили только 2% опрошенных специалистов.
Пятый вопрос, который был включен в опросник, выглядел так: «Часто ли встречались со случаями коррупционного поведения чиновников при проведении конкурентной процедуры при заключении государственного контракта?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.5.
Рисунок 2.5. - Частота случаев коррупционного поведения чиновников при проведении конкурса на получение государственного контракта, %
На рисунке 2.5 видно, что большинство респондентов встречаются с коррупционным поведением чиновников во время проведения конкурсов на получение организациями государственного контракта либо часто (32%), либо иногда (35%).
20% опрошенных специалистов отметили, что такое явление замечается ими постоянно, 12% сказали, что коррупционное поведение чиновников встречается им довольно редко. Лишь 1% высказался о том, что никогда во время проведения закупки не встречал случаев коррупции.
Шестой вопрос, на который должны были ответить специалисты по государственным контрактам, выглядел так: «Как Вы оцениваете собственные знания в сфере правового регулирования государственных контрактов?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.6.
Рисунок 2.6. - Оценка собственных знания в сфере правового регулирования государственных контрактов специалистами, %
На рисунке 2.6 видно, что большинство опрошенных специалистов по государственным контрактам различных российских организаций оценили свои знания по правовому регулированию данной сферы как средние (48%). 32% опрошенных заявили о низком уровне знаний в этом направлении, у 10% такие знания фактически отсутствуют.
Лишь 8% опрошенных заявили, что они хорошо знают законодательство в этой сфере, а 2% оценили свои знания в сфере правового регулирования государственных контрактов как отличные.
Седьмой вопрос, который был поставлен перед специалистами по государственным контрактам, звучал следующим образом: «Как Вы можете оценить качество законодательных норм в сфере регулирования государственных контрактов?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.7.
Рисунок 2.7. - Качество законодательных норм в сфере регулирования государственных контрактов, %
Исходя их данных, представленных на рисунке 2.7, специалисты по государственным контрактам, в целом, достаточно низко оценивают качество законодательных норм в сфере регулирования государственных контрактов. так высказались 38% опрошенных, при этом 18% оценили существующие нормы очень низко.
Среднюю оценку законодательным нормам в рассматриваемой сфере дали 24% респондентов. Однако 16% заявили, что готовы отметить высокое качество законодательных норм в сфере регулирования государственных контрактов, а 4% выбрали ответ «очень высоко».
Восьмой вопрос, на который было необходимо ответить специалистам по государственным контрактам, выглядел так: «Чего, по Вашему мнению, не хватает в существующих нормативных актах в сфере регулирования государственных контрактов?». Ответы на данный вопрос представлены на рисунке 2.8.
Рисунок 2.8. - Недоработки существующих нормативных актов в сфере регулирования государственных контрактов, %
Подобные документы
Раскрытие сущности и изучение основных видов государственных контрактов в системе контрактных отношений. Анализ эффективности нормативно-правового регулирования государственных контрактов в Российской Федерации, пути и механизмы его совершенствования.
дипломная работа [361,9 K], добавлен 28.03.2019Анализ института государственных и муниципальных контрактов, их особенности, отличия от прочих гражданско-правовых договоров, положительные и отрицательные стороны. Средства, при помощи которых удовлетворяются государственные и муниципальные потребности.
реферат [53,2 K], добавлен 03.12.2010Правовые основы, регламентирующие муниципальные закупки. Конкурентные способы определения поставщиков. Содержание и порядок заключения государственных контрактов. Специфика электронной формы аукционов. Порядок определения сроков исполнения обязательств.
дипломная работа [58,5 K], добавлен 20.05.2017Понятие и сущность государственного и муниципального контракта на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд. Размещение заказа путем проведения конкурса или аукциона. Защита от недобросовестных поставщиков.
дипломная работа [95,4 K], добавлен 23.06.2010Понятие государственных закупок для государственных и муниципальных нужд. Структура нормативно-правового регулирования таких поставок. Способы определения поставщика путем проведения торгов и без них. Требования к исполнению государственного контракта.
дипломная работа [124,9 K], добавлен 21.10.2014Понятие правового регулирования государственных нужд. Договор поставки для государственных нужд, форма и порядок его заключения. Общая характеристика подрядных работ, особенности организации и порядка размещения заказов и услуг на поставку товаров.
дипломная работа [89,0 K], добавлен 07.02.2012Анализ нормативно-правового регулирования понятия и административно-правового статуса государственных служащих. Выявление проблем законодательства об обязанностях, ограничениях, правах и гарантиях, юридической ответственности государственных служащих.
курсовая работа [52,1 K], добавлен 13.04.2012Действие нормативно-правовых актов о труде во времени и по кругу лиц. Пространственное действие актов. Дифференциация правового регулирования трудовых отношений некоторых категорий работников. Юридическая сила и границы действия нормативно-правового акта.
презентация [550,2 K], добавлен 16.11.2016Понятие, форма и порядок заключения внешнеэкономических сделок. Типичные ошибки внешнеторговых контрактов. Роль арбитражного соглашения при возникновении спора сторон международного коммерческого контракта. Специальные оговорки внешнеторговых контрактов.
дипломная работа [76,7 K], добавлен 01.10.2017- Административно-правовое регулирование отношений по организации предоставления государственных услуг
Понятия, принципы предоставления государственных услуг. Управление их качеством. Административно-правовое регулирование деятельности государственных органов исполнительной власти и подведомственных им учреждений по предоставлению государственных услуг.
дипломная работа [98,8 K], добавлен 17.07.2016
