При назначении наказания суд должен учитывать: 1) принципиальная цель правосудия в отношении несовершеннолетних - предотвращение повторных правонарушений; 2) благополучие ребенка или молодого человека; 3) возраст, причем не только хронологический, но и с учетом уровня эмоционального и интеллектуального развития; 4) тяжесть совершенного преступления - для ее определения суд должен оценить виновность несовершеннолетнего лица, а также ущерб, который был или мог быть причинен; 5) вероятность совершения новых преступлений в дальнейшем Sentencing Children and Young People // Sentencing Council UK // URL: https://www.sentencingcouncil.org.uk/overarching-guides/magistrates-court/item/sentencing-children-and-young-people/#Section%20six:%20Available%20sentences (дата обращения: 1.05.2020).. Судом должны быть учтены все смягчающие и отягчающие обстоятельства. Важную роль играет также вопрос о признании вины, так как это является основанием для смягчения наказания - чем раньше обвиняемый заявит о своей виновности, тем сильнее это повлияет на наказание. Максимальное возможное сокращение срока наказание - одна треть.

Наказания можно условно поделить на два вида: лишение свободы и альтернативные меры. Некоторые наказания могут назначаться только лицам, которые совершали преступные действия неоднократно - так называемый «постоянный преступник», т.е. другими словами рецидивист. Для начала рассмотрим меры, не связанные с лишением свободы:

абсолютное освобождение от ответственности - может применяться в наименее серьезных случаях, даже если обвиняемый признал вину;

условное освобождение - также применяется для наименее серьезных преступлений, установленный срок не должен превышать 3 лет;

постановление о возмещении ущерба - данное постановление может потребовать возместить ущерб либо жертве, либо обществу в целом, но возмещение также должно быть соразмерно тяжести преступления;

постановление финансового характера - суд может наложить штраф либо выплату компенсаторного характера, при этом приоритет отдается именно второму виду; если лицо не достигло возраста 16 лет, то суд может обязать родителей или опекунов к выплате, если же лицо достигло указанного возраста, то суд должен принимать во внимание тот факт, что финансовые ресурсы у несовершеннолетних лиц существенно ограничены;

постановление о передаче дела - постановление, которым суд направляет обвиняемого в комитет по делам несовершеннолетних правонарушителей (a youthoffenderpanel), такие учреждения функционируют как общинные конференции с участием общинных добровольцев и потерпевших Реституционное правосудие. Доклад Генерального секретаря Комиссии ООН по предупреждению преступности и уголовному правосудию // Управление ООН по наркотикам и преступности // URL: https://www.unodc.org/documents/commissions/CCPCJ/CCPCJ_Sessions/CCPCJ_11/E-CN15-2002-05/E-CN15-2002-5_R.pdf(дата обращения: 1.05.2020).; в данном виде наказания упор делается на то, чтобы помочь несовершеннолетним осознать свой поступок и его последствия посредством встреч инициативной группы, задача не наказать несовершеннолетнего, а «возместить ущерб» - это вариант реституционного правосудия; срок зависит от тяжести преступления: минимальный от 3 до 5 месяцев (преступления небольшой тяжести), максимальный от 10 до 12 месяцев (за особо тяжкие преступления);

постановление о реабилитации несовершеннолетнего (принудительные меры воспитательного воздействия) - такое наказание назначается за преступления средней тяжести, исполняется на общинном уровне и заключается в назначении несовершеннолетним различных мер, таких как: надзор, общественно полезные неоплачиваемые работы (от 40 до 240 часов, назначаются только лицам, достигшим возраста 16 лет); требования о посещении специальных учреждений (от 12 до 36 часов в зависимости от возраста); запрещение определенных видов деятельности; установление комендантского часа - определенное время, когда необходимо находиться дома, либо в иных установленных местах (максимум на 12 месяцев и от 2 до 16 часов); требование о проживании в определенном месте; требование о психическом лечении; требование о прохождении лечения от наркозависимости и т.д. - перечень очень широкий, некоторые меры имеют возрастные или иные ограничения;

постановление о реабилитации с интенсивным наблюдением и надзором или с воспитанием приемной семье - это наиболее серьезное наказание из тех, которые не связаны с лишением свободы; может применяться исключительно в случае рецидива преступлений и только с 15 лет; при этом надзор назначается на срок от 90 до 180 дней, а помещение в приемную семью для воспитания не может превышать 12 месяцев; в случае предписания проживания с приемной семьей, суд должен убедиться, что преступление было в значительной степени обусловлено обстановкой, в которой проживал несовершеннолетний.

Наказание в виде лишения свободы всегда должно использоваться в качестве крайней меры - это самый серьезный вид из всех наказаний, назначаемых несовершеннолетним. Лишение свободы назначается несовершеннолетнему лицу в возрасте 15 - 17 лет на срок от 4 до 24 месяцев, при этом срок должен быть минимальным соизмеримым с тяжестью совершенного преступления. Суд должен руководствоваться степенью вины, причиненного вреда, а также благополучием несовершеннолетнего лица, поскольку это наказание в значительной степени оказывает влияние на будущие перспективы и возможности подростка.

Разновидностью наказания в виде лишения свободы является направление в закрытые воспитательные центры - назначается несовершеннолетним в возрасте 12 - 14 лет в случае рецидива преступлений. При назначении суд обязательно должен учитывать не только непосредственно возраст лица, но его уровень интеллектуального и психологического развития. Назначается на определенные промежутки времени: 4, 6, 8, 10, 12, 18 или 24 месяца.

Следующая разновидность - длительное лишение свободы, назначается за совершение особо тяжких преступлений, при условии, что ни постановление о реабилитации ни направление в закрытый воспитательный центр не соответствует тяжести совершенного преступления. Максимальный срок - два года. Такие дела могут быть переданы в Суд короны для рассмотрения, либо только для вынесения приговора.

Лишение свободы для особо опасных преступников. Признание несовершеннолетнего особо опасным преступником ведет к тому, что может применяться наказание в виде длительного или пожизненного лишения свободы. Длительное содержание под стражей составляет 4 года и более, назначается за совершение насильственных преступлений или преступлений против половой неприкосновенности. При этом максимальный срок не должен превышать максимального срока за аналогичное преступление, совершенное совершеннолетним лицом. Пожизненное лишение свободы назначается в исключительных случаях, кода даже продление длительного содержания под стражей не обеспечивает необходимый уровень общественной защиты. При этом суд обязан установить минимальный срок, который должен быть отбыт для постановки вопроса об условно-досрочном освобождении.

Подводя итог, еще раз отметим, что Англия имеет чрезвычайно низкий минимальный возраст уголовной ответственности - 10 лет, что не соответствует международным рекомендациям и вызывает возражения со стороны общества. Единого Система наказаний, предусмотренных для несовершеннолетних довольно обширна - упор делается на меры альтернативные лишению свободы. По данным Министерства Юстиции, за 2019 год было осуждено 19,316 несовершеннолетних, из которых: 12,810 были приговорены к «общественным» наказаниям, 1,287 были приговорены к лишению свободы (при этом средняя продолжительность составила 17,7 месяцев), к иным наказаниям были приговорены 5,219 Youth Justice Statistics 2018/19 // GOV.UK // URL: https://assets.publishing.service.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/862078/youth-justice-statistics-bulletin-march-2019.pdf (датаобращения: 1.05.2020).. Таким образом, можно сделать вывод что самым распространенным видом являются «общественные» наказания, что коррелирует с позицией о том, что лишение свободы является крайней мерой в вопросе ответственности несовершеннолетних.

Канада.Страна занимает 49 место в мире по уровню преступности на 2019 год, что является довольно низким показателем. Институт уголовной ответственности несовершеннолетних регулируется специализированным актом - Законом об уголовном правосудии в отношении несовершеннолетних (YouthCriminalJusticeAct). До его вступления в силу в 2003 году страна показывала один из самых высоких показателей в мире по передаче дел в отношении несовершеннолетних в суды, а также по назначению им наказания в виде лишения свободыScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 90.. Разработка и принятие этого акта ставили перед собой задачу решить эти две проблемы, именно поэтому значительная его часть посвящена внесудебным мерам, которые не имеют никакого отношения к ювенальным судам и уголовной ответственности - данные меры применяются полицией. И с момента вступления Закона в силу в 2003 году показатель несовершеннолетних, подвергшихся внесудебным мерам, превысил число обвиняемых несовершеннолетнихТамже. С. 97. . Нас же интересует непосредственно институт уголовной ответственности несовершеннолетних.

Система ответственности несовершеннолетних строится на ряде базовых принципов, которые отражены в §3 Закона об уголовном правосудии в отношении несовершеннолетних Youth Criminal Justice Act // Canada Justice Laws Website // URL: https://www.laws-lois.justice.gc.ca/eng/acts/y-1.5/page-1.html#h-470115(датаобращения: 1.05.2020).. К ним относятся: 1) привлечение несовершеннолетних лиц к ответственности путем применения мер, соразмерных тяжести совершенного деяния; 2) содействие реабилитации и реинтеграции в общество несовершеннолетних, совершивших преступления; 3) оказание поддержки в предупреждении преступности путем направления несовершеннолетних лиц в специальные общественные программы или учреждения, для устранения обстоятельств, лежащих в основе их преступного поведения.

Также, важным принципом является то, что уголовное правосудие в отношении несовершеннолетних полностью отделено от правосудия для взрослых. Для этого создаются специальные ювенальные суды - производство в них осуществляется исключительно по делам несовершеннолетних.

Минимальный возраст уголовной ответственности, в соответствии с §1 Закона, составляет 12 лет - лица, не достигшие этого возраста, не могут нести уголовную ответственность. Действие же Закона распространяется на молодых лиц (несовершеннолетних) в возрасте от 12 до 18 лет. При этом, возможна исключительная ситуация, когда прокурор опровергает презумпцию умаления моральной вины молодого человека и доказывает, что, с учетом всех обстоятельств, наказание не будет достаточным - тогда судья может принять решение о вынесении приговора несовершеннолетнему в возрасте четырнадцати лет или старше по общим нормам уголовного права CRC/C/CAN/5-6 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CRC%2fC%2fCAN%2f5-6&Lang=ru (дата обращения: 1.05.2020).. До 2003 года в отношении лиц в возрасте 16-17 лет существовал перечень преступлений, за совершение которых дело автоматически передавалось обычному суду и назначалось «взрослое» наказание - новый закон такого не предполагает The Youth Criminal Justice Act Summary and Background // Canada Department of Justice // URL: https://www.justice.gc.ca/eng/cj-jp/yj-jj/tools-outils/back-hist.html (датаобращения: 1.05.2020)..

Система санкций, применяемых к несовершеннолетним, состоит из: наказаний, не связанных с лишением свободы, и связанных с ним. Поскольку одной из задач рассматриваемого акта было сократить количество несовершеннолетних, приговоренных к лишению свободы, перечень альтернативных санкций был расширен. Так, в соответствии с §42 (2), суд может применить к несовершеннолетним следующие меры ответственности:

выговор - своего рода лекция и формальное предупреждение судьи для преступлений небольшой тяжести;

полное освобождение от уголовной ответственности;

штраф (после оценки возможности уплаты; не более 1000$);

возмещение ущерба, в т.ч. постановление возвратить имущество, полученное в результате совершения преступления;

общественные работы;

условное осуждение (на срок не более двух лет);

постановление об интенсивной поддержке и надзоре - такое наказание считается более эффективным, чем условное осуждение, поскольку обеспечивается поддержка и контроль;

постановление о порядке посещения - предписывает несовершеннолетнему в определенное время и на определенных условиях посещать специальные общественные программы;

отложенный приказ об опеке и надзоре - данный вид наказания позволяет несовершеннолетнему лицу в течение всего срока оставаться в общине под надзором сотрудников службы пробации, но при первом же нарушении условий освобождения несовершеннолетний помещается под стражу на остаток срока; эта санкция представляет собой «последний шанс» для несовершеннолетнего избежать заключения под стражу, поэтому является довольно распространенной.

Приведен не полный перечень возможных альтернативных санкций.

Наказание в виде лишения свободы является самым строгим в отношении несовершеннолетних. Оно может быть назначено за совершение тяжких и особо тяжких преступлений. При этом под тяжкими преступлениями понимаются те, максимальное наказание за совершение которых - лишение свободы на срок от пяти лет. К особо тяжким преступлениям относятся убийство, покушение на убийство, непредумышленное убийство, сексуальное насилие при отягчающих обстоятельствах, а также преступления, которые ставят под угрозу жизнь и безопасность другого лица, создавая значительную вероятность причинения тяжких телесных повреждений. Прежде чем назначить данный вид наказания, суд должен рассмотреть все возможные альтернативы, поскольку соразмерность - это основной принцип справедливого наказания. Также это наказание может применяться в случае рецидива.

Предусмотрено несколько видов лишения свободы:

Лишение свободы под надзором - данное наказание предполагает два срока: срок содержания под стражей и срок надзора в общине (должен быть в двое короче первого), при этом общая продолжительность не должна превышать два года, а в некоторых случаях три года;

Лишение свободы с отсрочкой исполнения приговора и освобождением под надзор, не превышающий 6 месяцев;

Лишение свободы за убийство: максимальны срок 7 или 10 лет, в зависимости от тяжести, при этом срок состоит из двух частей: непосредственно содержание под стражей и затем передача под надзор в общину;

Лишение свободы с назначением интенсивной программы реабилитации под надзором - сроки также варьируются в зависимости от тяжести от 2 до 10 лет.

Таким образом, существующая в Канаде система ответственности несовершеннолетних нацелена, в первую очередь, на применение внесудебных мер. Если же дело все-таки передается в суд по делам несовершеннолетних, то предпочтение отдается наказаниям, альтернативным лишению свободы - с принятием Закона об уголовном правосудии в отношении несовершеннолетних перечень таких мер был существенно расширен, чтобы иметь возможность решать с их использованием максимально возможное количество дел. Наказание же в виде лишения свободы является крайней мерой и назначается только за тяжкие и особо тяжкие преступления в случае, если применение альтернативных наказаний не соответствует обстоятельствам конкретного дела.

Страны смешанной правовой системы

Китай. Эта страна одна из крупнейших по площади и первая в мире по численности населения. Индекс преступности в Китае средний - страна заняла 42 место в рейтинге по данным на 2019 год.

Три закона регулируют преступное поведение в целом: Закон об административных наказаниях в сфере общественной безопасности (thePublicSecurityAdministrationPunishmentLaw), Уголовный кодекс (theCriminalLaw) и Уголовно-процессуальный кодекс (theCriminalProcedureLaw).

В Китае преступность определяется как поведение, нарушающее закон, и достигающее определенного уровня тяжести. Таким образом, нарушения закона, распространенные среди несовершеннолетних лиц, такие как: бандитские разборки (ст. 26), кража общественного имущества (ст. 33, 34 и 35) и владение огнестрельным оружием или опасными веществами (ст. 31 и 32), не квалифицируются как преступление и регулируются Законом об административных наказаниях в сфере общественной безопасности The Law of the People's Republic of China on Penalties for Administration of Public Security // Сhina.org // URL: http://www.china.org.cn/china/LegislationsForm2001-2010/2011-02/11/content_21899252.htm (датаобращения: 25.04.2020).. Соответственно, более серьезные правонарушения определяются как преступления и регулируются Уголовным и Уголовно-процессуальным кодексами КНР. Данные акты подчеркивают необходимость защиты несовершеннолетних и предусматривают отсутствие или смягчения наказания.

Уголовный кодекс КНР не содержит отдельного раздела, посвященного ответственности несовершеннолетних - регулирование ограничивается лишь парой статей. В соответствии со ст. 17 УК КНР, общий возраст уголовной ответственности составляет 16 лет, а минимальный - 14 лет Уголовный кодекс Китая: Сборник документов / Под ред. Коробеев А.И. // М.:Контракт, НИЦ ИНФРА-М, 2017. С. 39. . Абзац 2 указанной статьи содержит перечень преступлений, за совершение которых подлежат ответственности лица в возрасте от 14 до 16 лет, к ним относятся: 1) умышленное убийство; 2) умышленное причинение вреда, повлекшее тяжкие телесные повреждения или смерть; 3) изнасилование; 4) грабеж; 5) сбыт наркотиков; 6) поджог; 7) взрыв; 8) отравление. Абзацем 3 указанной статьи установлено, что лица, совершившие преступление в возрасте от 14 до 18 лет, подлежат более мягкому наказанию в пределах санкции, либо наказание назначается ниже низшего предела. При этом, лица до 16 лет не подвергаются наказанию - их родители/опекуны обязаны усилить контроль и воспитание; при необходимости несовершеннолетние могут быть взяты на воспитание (реабилитацию) государством. Также, статьей 49 УК КНР установлен запрет на применение наказания в виде смертной казни к лицам, не достигшим возраста 18 лет.

Также есть два акта, напрямую направленных на защиту молодежи и предупреждение преступности - это Закон о защите несовершеннолетних (theLawontheProtectionofMinors), а также Закон о предупреждении преступности среди несовершеннолетних (TheLawonPreventionofJuvenileDelinquency). Первым актом предусмотрены специальные защитные меры в целях охраны психического и физического здоровья несовершеннолетних лиц, которые осуществляются семьей, школой, обществом и судебной системой. Способствовать предупреждению преступности среди несовершеннолетних - это обязанность, возложенная законом на этих субъектов. В соответствии с указанным законом, под несовершеннолетним понимается ребенок в возрасте до 18 лет (ст. 2) Law of the People's Republic of China on the Protection of Minors // URL: http://www.npc.gov.cn/zgrdw/englishnpc/Law/2007-12/12/content_1383869.htm (датаобращения: 25.04.2020).. Главой 5 Закона о защите несовершеннолетних регулируется деятельность ювенальных судов. Примечательно, что в отличие от западных аналогов, ювенальные суды Китая рассматривают два вида дел: дела о защите благополучия детей или имущественных прав и уголовные дела, касающиеся несовершеннолетних правонарушителей в возрасте от 14 до 18 лет - гражданское судопроизводство не ведетсяScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 164. . При этом каких-то принципиальных отличий от уголовного судопроизводства в отношении взрослых лиц не наблюдаетсяТамже.С. 164. . Статьей 54 того же акта, закрепляется принцип, в соответствие с которым образование - основной метод исправления несовершеннолетних, а наказание используется в качестве вспомогательного. Правонарушителям назначаются смягченные наказания или они вовсе освобождаются от наказания в соответствии с законом.

Аналогичные положения находят отражение и расширяются во втором акте - Законе о предупреждении преступности среди несовершеннолетних, который в целом закрепляет различные стратегии предупреждения преступности. Этот акт можно назвать уникальным в сфере ювенальной юриспруденции в целом - как отмечает в своей статье JianhongLiu, Китай занял позицию, что для контроля над растущим уровнем преступности среди несовершеннолетних, необходимо фокусироваться не только на карательной стороне, а на построении системы для предупреждения преступности среди несовершеннолетнихJianhong Liu China's Juvenile Delinquency Prevention Law: The Law and the Philosophy // International Journal of Offender Therapy and Comparative Criminology. November 2007. P. 545..

Специальной системы наказаний, применяемых в отношении несовершеннолетних не предусмотрено. В целом, Уголовный кодекс КНР закрепляет систему из 5 основных видов наказаний и 3 дополнительных. К основным относятся: 1) надзор; 2) арест; 3) срочное лишение свободы; 4) пожизненное лишение свободы; 5) смертная казнь. К дополнительным видам относятся: 1) денежный штраф; 2) лишение политических прав; 3) конфискация имущества. Как уже упоминалось ранее, основными особенностями наказания в отношении несовершеннолетних является: во-первых, обязательное смягчение наказания и во-вторых, то, что применение смертной казни не допускается. Примечательно, что использование наказания в виде пожизненного лишения свободы УК КНР прямо не запрещает - в исследовании Scott H. Decker и NereaMarteache упоминается позиция Верховного народного суда по данному вопросу, в соответствии с которой применение данного наказания в отношении несовершеннолетних допускается только в случае совершения особо тяжких преступлений, но только по достижении возраста 16 летScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 168. . В соответствии со статистическими данными, предоставленными в докладе Китая Комитету ООН по правам ребенка, за период с 2002 по 2008 гг. около 32% несовершеннолетних было осуждено к наказаниям альтернативным лишению свободы CRC/C/CHN/3-4 // Объединенныенации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CRC%2fC%2fCHN%2f3-4&Lang=ru(дата обращения: 25.04.2020).. Система «иных мер уголовной ответственности» Уголовным кодексом КНР не закреплена.

Таким образом, несмотря на то, что институт уголовной ответственности несовершеннолетних регулируется рядом актов, исследователи отмечают, что есть некоторая пробельность - например, в закрепление системы «иных мер уголовной ответственности» соответствовало бы международным тенденциямScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 169.. Уголовную политику Китая в отношении несовершеннолетних отличает: во-первых, направленность на предупреждение преступности среди рассматриваемой группы лиц и во-вторых, принципиальная позиция в вопросе о применении уголовного наказания к несовершеннолетним - приоритет отдается воспитанию, а наказание лишь второстепенная мера.

Китай. Специальный административный район Гонконг. Город также показывает стабильно низкий индекс преступности - по данным за 2019 год Гонконг занял 5 место в рейтинге, когда сам Китай расположился только на 42 строчке, в связи с чем Гонконг и представляет интерес.

Институт уголовной ответственности несовершеннолетних регламентируется также специализированным актом - JuvenileOffendersOrdinance (далее - Закон о несовершеннолетних). Минимальный возраст уголовной ответственности в настоящий момент составляет 10 лет: «Следует безоговорочно исходить из того, что ни один ребенок в возрасте до 10 лет не может быть виновен в совершении преступления» (раздел 3 Закона) Juvenile Offenders Ordinance // Hong Kong e-Legislation // URL: https://www.elegislation.gov.hk/index/chapternumber?p0=1&TYPE=1&TYPE=2&TYPE=3&LANGUAGE=E&TITLE=Juvenile%20Offenders%20Ordinance (дата обращения: 24.04.2020).. Возраст был повышен с 7 лет в 2003 году в ответ на рекомендации Комитета ООН по правам ребенка, а также после ряда исследований и консультаций. Комиссия по реформированию законодательства Гонконга подготовили подробнейший доклад по вопросу минимального возраста уголовной ответственности с анализом всех «за» и «против», и пришли к выводу, что возраст должен быть поднят, не смотря на то, что такие учреждения как Полиция, Бюро безопасности и Иммиграционный Департамент высказали мнение, что существующая система отлично отвечает потребностям общества и позволяет достигнуть баланс между необходимостью привлечения молодых правонарушителей к ответственности и необходимостью содействия их реабилитации Report on the Age Of Criminal Responsibility in Hong Kong // URL: https://www.hkreform.gov.hk/en/docs/rage-e.pdf(датаобращения: 24.04.2020)..

При том, что минимальный возраст уголовной ответственности составляет 10 лет, в своем докладе Комитету ООН по правам ребенка Гонконг отмечает, что в качестве дополнительной гарантии продолжает действовать презумпция doliincapax вплоть до 14 лет CRC/C/CHN-HKG/2 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CRC%2fC%2fCHN-HKG%2f2&Lang=ru(дата обращения: 24.04.2020). Paragraph 546. . Doliincapax, как поясняется в докладе - это презумпция общего права, которая действует для признания ребенка в возрасте от 10 до 14 лет неспособным совершить уголовное деяние. Позиция Гонконга заключается в том, что данная презумпция обеспечивает достаточную гарантию прав несовершеннолетних, поскольку бремя доказывания лежит на обвинении - обвинительный приговор может быть вынесен, если обвинение вне всяких сомнений докажет, что ребенок осознавал неправомерность своего конкретного поступкаТамже. Paragraph 547. .

Для рассмотрения дел, касающихся несовершеннолетних, создаются специальные ювенальные суды, которые вправе рассматривать любые дела в отношении этих лиц, кроме дел об убийстве (раздел 3А Закона). Ювенальным судам подсудны дела в отношении двух групп лиц: 1) детей - лица в возрасте до 14 лет; 2) молодых людей - в возрасте от 14 до 16 лет. Наличие специализированных судов рассматривается как мера, направленная на особую защиту несовершеннолетних преступников, как особенность уголовной ответственности рассматриваемой группы лиц.

В отношении наказания несовершеннолетних лиц разделом 11 Закона закреплены некоторые ограничения: 1) ни один ребенок не может быть приговорен к тюремному заключению или помещен в тюрьму за неуплату штрафа, возмещения ущерба или расходов; 2)ни один молодой человек не может быть приговорен к тюремному заключению, если можно способствовать его надлежащему исправлению каким-либо иным образом. Система наказаний и иных мер, применяемых к несовершеннолетним, в общем виде закреплена разделом 15, который называется: «Методы обращения с детьми или молодыми лицами, обвиняемыми в совершении правонарушений». Перечень включает в себя следующие возможности суда: 1) снятие обвинения; 2) применение положений о пробации правонарушителя; 3) направление в исправительную школу; 4) предписание нарушителю (либо его родителям/опекунам) уплатить штраф, возместить ущерб или расходы; 5) приказать родителям/опекунам обеспечить хорошее поведение лица; 6) молодых лиц суд вправе также приговорить к тюремному заключению или содержанию под стражей в учебном или реабилитационном центре.

Штраф. В соответствии с разделом 10 Закона, при обвинении несовершеннолетнего в совершении какого-либо преступления, за совершение которого может быть наложен штраф, возмещение ущерба или расходов, суд вправе распорядиться, чтобы назначенный штраф был выплачен родителями (законными представителями) лица, что схоже с положениями ч. 2 ст. 88 Уголовного кодекса РФ.

Заключение под стражу (арест). Если ребенок осужден по обвинению в непредумышленном убийстве, а также если молодой человек осужден по обвинению в покушении на убийство, непредумышленном убийстве или нанесении тяжких телесных повреждений, суд может приговорить преступника к заключению под стражу, при этом срок, а место и условия, могут быть предписаны главой Исполнительной власти.

Лишение свободы. В соответствии с разделом 109А Уголовно-процессуального кодекса Гонконга (CriminalProcedureOrdinance), ни один суд не может приговорить лицо в возрасте от 16 до 21 года к лишению свободы, только если не будет доказано, что другого способа исправления данного конкретного лица нет Criminal Procedure Ordinance // Hong Kong e-Legislation // URL: https://www.elegislation.gov.hk/index/chapternumber?p0=1&TYPE=1&TYPE=2&TYPE=3&LANGUAGE=E&TITLE=Criminal%20Procedure(датаобращения: 24.04.2020).. Такое решение судом принимается также с учетом физического и психического состояния лица. Лиц, совершивших убийство, суд должен приговаривать к пожизненному лишению свободы, однако это не применимо к лицам до 18 лет - в отношении этих лиц суд должен вынести дискреционный пожизненный приговор, т.е. с указанием минимального срока наказания. При этом, в докладе Комитету ООН по правам ребенка, отмечается, что в некоторых случаях, опираясь на конкретные обстоятельства дела (особую жестокость и т.п.), суд вправе принять решение о пожизненном заключении, поскольку приговор должен нести в себе сильные карательные и сдерживающие элементы, которые имели бы общественное значение.

Подводя итог, приведем позицию Гонконга из доклада Комитету ООН по правам ребенка, с которой можно согласиться: «Мы считаем, что нынешняя система правосудия в отношении несовершеннолетних работает хорошо и нет никакой настоятельной необходимости в ее изменении. Хотя правонарушители в возрасте 16 лет и старше не получают такого же обращения, как правонарушители в возрасте до 16 лет, и не предстают перед судом по делам несовершеннолетних, им, тем не менее, предоставляется различная специальная защита в рамках нашей системы ювенальной юстиции» CRC/C/CHN-HKG/2 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CRC%2fC%2fCHN-HKG%2f2&Lang=ru (дата обращения: 24.04.2020). Paragraph 556..

Япония. Одно из государств, имеющих стабильно низкий уровень преступности - по данным за 2019 год страна заняла 3 позицию в рейтинге. При этом следует отметить, что доля преступлений, совершаемых несовершеннолетними довольно высокая - 25 - 40% от общего числаScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 195. .

Япония пошла по пути создания специализированного акта, посвященного несовершеннолетним - JuvenileAct (далее - Закон о несовершеннолетних), при этом возраст уголовной ответственности также закреплен в Уголовном кодексе Японии: «Деяние лица, не достигшего 14-летнего возраста не наказуемо» (ст. 41 УК Японии) Penal Code (Act No.45 of 1907) (incl. revisions of Act No. 36 of 2006) // URL: http://www.cas.go.jp/jp/seisaku/hourei/data/PC.pdf(датаобращения: 24.04.2020).. До 2000 года минимальный возраст уголовной ответственности составлял 16 лет, после чего был понижен. Как отмечается в докладе, предоставленным государством в Комитет ООН по правам ребенка, необходимость понизить возраст уголовной ответственности возникла в связи с ростом серьезных и жестоких преступлений, совершаемых подростками в возрасте 14 - 15 лет CRC/C/JPN/4-5 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/TBSearch.aspx?Lang=ru&TreatyID=5&TreatyID=10&TreatyID=11&DocTypeID=29&DocTypeCategoryID=4(дата обращения: 24.04.2020). Paragraph 155.. Началом волны преступности, как отмечают СМИ, стало убийство, совершенное 14-летней девочкой, которая обезглавила мальчика 11 лет и оставила его голову возле школы Japanese Juvenile Justice // BBC World Service // URL: https://www.bbc.co.uk/worldservice/people/highlights/010223_japan.shtml(датаобращения: 24.04.2020).. В докладе государства Комитету ООН подчеркивается, что 14 лет - это возраст не только уголовной ответственности, но и уголовного наказания CRC/C/JPN/4-5 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/TBSearch.aspx?Lang=ru&TreatyID=5&TreatyID=10&TreatyID=11&DocTypeID=29&DocTypeCategoryID=4(дата обращения: 24.04.2020). Paragraph 155..

Единственное упоминание о несовершеннолетних в рамках Уголовного кодекса Японии - это закрепление минимального возраста, поэтому обратимся к положениям специализированного акта. Закон о несовершеннолетних состоит из четырех глав, объединяющих 61 статью. Особенность данного акта заключается в том, что он содержит в себе нормы как материального, так и процессуального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона, термин «несовершеннолетний» применяется к лицам, не достигшим возраста 20 лет Juvenile Act of Japan // URL: http://www.japaneselawtranslation.go.jp/law/detail_main?vm=02&id=1978(датаобращения: 24.04.2020). . Статья 3 Закона устанавливает его действие по кругу лиц, выделяется 3 группы: 1) «juvenilecriminals» - несовершеннолетние лица в возрасте от 14 до 20 лет, совершившие преступление; 2) «childoffenders» - лица не достигшие возраста 14 лет, нарушившие законы и нормативные акты уголовного характера; 3) «juvenilesliabletocommit a crime» - несовершеннолетние лица, склонные к совершению преступления. Нас, естественно, интересует первая категория лиц, однако сам перечень также представляет интерес - он иллюстрирует превентивную направленность системы.

Несмотря на то, что минимальный возраст уголовной ответственности - 14 лет, процедура для лиц всех перечисленных категорий одинакова: все дела о несовершеннолетних, включая дела о совершении преступлений, сначала передаются в суд по семейным делам, где производится комплексная оценка поведения, происхождения, окружения несовершеннолетнего и связанных с ним лиц CRC/C/JPN/4-5 // Объединенные нации. Права человека. Управление верховного комиссара. // URL: https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/15/treatybodyexternal/TBSearch.aspx?Lang=ru&TreatyID=5&TreatyID=10&TreatyID=11&DocTypeID=29&DocTypeCategoryID=4(дата обращения: 24.04.2020). Paragraph 155.. После чего суд по семейным делам определяет, необходимо ли применять к несовершеннолетнему лицу защитные меры (measuresforobservationandprotection), а также решает вопрос о целесообразности уголовного преследования. Институт защитных мер, в сущности, представляет собой альтернативные меры уголовной ответственности несовершеннолетних. В соответствии со статьей 24 Закона о несовершеннолетних суд по семейным делам применяет к несовершеннолетнему следующие меры: 1) помещение несовершеннолетнего на испытательный срок в отдел пробации (аналог условного осуждения); 2) направление в детский центр поддержки самообеспеченности или приемную семью; 3) направление в школу подготовки несовершеннолетних. Самой распространенной альтернативной мерой, применяемой к несовершеннолетним, является помещение несовершеннолетнего на испытательный срок, поскольку данная мера не связана с лишением свободыScott H. Decker, Nerea Marteache International Handbook of Juvenile Justice. Springer International Publishing Switzerland 2017: Springer, Cham, 2017. P. 212. .

Если судом по семейным делам будет принято решение о целесообразности уголовного преследования в отношении несовершеннолетнего в связи с тяжестью преступления либо иными обстоятельствами дела, то дальнейшее производство происходит в обычном уголовном суде по общим нормам Уголовного кодекса. Так как Японский УК не содержит специального раздела, посвященного несовершеннолетним, то получается, что к несовершеннолетним применяются те же наказания, что и к совершеннолетним лицам, но с некоторыми ограничениями по сроку/размеру наказания.

Наказание в отношении несовершеннолетних смягчается в двух случаях: 1) если лицо, не достигшее возраста 18 лет на момент совершения преступления, за совершенное деяние подлежит наказанию в виде смертной казни, то наказание заменяется на пожизненное лишение свободы; 2) если лицо, не достигшее возраста 18 лет на момент совершения преступления, подлежит наказанию в виде пожизненного лишения свободы, то может быть назначено лишение свободы на определенный срок, при этом срок лишения свободы составляет не менее 10 лет и не более 15 лет (ст. 51 Закона о несовершеннолетних). Также, несовершеннолетние не могут быть приговорены к содержанию в работном доме для уплаты штрафов. (ст. 54 Закона). Наказание в виде лишения свободы реализуется в специализированных пенитенциарных учреждениях отдельно от взрослых лиц.

Таким образом, основная особенность института уголовной ответственности несовершеннолетних в Японии отражается больше в процессуальном аспекте - в том, что первоначально суду по семейным делам необходимо решить вопрос о необходимости уголовного преследования в отношении несовершеннолетнего лица. Материальные же нормы носят карательный характер и довольно сильно ограничивают права несовершеннолетних лиц, совершивших преступления. Как подчеркивается в исследовании Scott H. Decker и NereaMarteache несмотря на то, что в целом Япония нацелена на защиту и высокие гарантии прав ребенка, в отношении детей-правонарушителей подход кардинально отличается и приоритет отдается защите интересов общества и жертв преступлений.

В данном параграфе был рассмотрен институт уголовной ответственности несовершеннолетних на примере стран Азии - Япония и Китай, которые относятся к смешанной правовой системе, а также Европы - Швейцария и Германия, относящиеся к романо-германской правовой системе, также как и Россия. Также уголовная ответственность несовершеннолетних была рассмотрена на примере специального административного района Гонконг - он относится к Китаю, однако обладает высоким уровнем автономии и имеет собственное законодательство. По итогам рассмотрения института уголовной ответственности несовершеннолетних в данных странах можно сделать ряд выводов:

Институт уголовной ответственности несовершеннолетних регулируется, в основном, путем принятия специализированного акта, иногда двух - ни в одном из рассмотренных государств Уголовный Кодекс не содержит специального раздела, посвященного несовершеннолетним;

Государства стараются создавать специальную систему правосудия несовершеннолетних, отделенную от «взрослой» системы для обеспечения особенной защиты несовершеннолетним преступникам - исключение составила Япония, где в случае возбуждение уголовного процесса в отношении несовершеннолетнего, применяются обычные процессуальные нормы и никакого специализированного суда нет;

Минимальный возраст варьируется от 10 до 14 лет, при этом в некоторых в Швейцарии и Гонконге граница была поднята с 7 до 10 лет, в Англии с 8 до 10 лет, а в Японии, наоборот, возраст был понижен с 16 до 14 лет;

Все без исключения страны учитывают не просто календарный возраст, но и уровень интеллектуальной и психической зрелости лица, позволяющий осознавать противоправность деяния;

Специальную систему составов с пониженным возрастом уголовной ответственности закрепил только Китай, в остальных государствах есть нормы, предполагающие назначение более серьезного вида наказания за совершение тяжких и особо тяжких преступлений - к ним обычно относят преступления против жизни, здоровья и половой неприкосновенности;

В самом общем виде, санкции, применяемые к несовершеннолетним преступникам, делятся на наказания, связанные с лишением свободы, и альтернативные меры уголовной ответственности, направленные, в первую очередь, на воспитание лица;

При этом все страны придерживаются позиции, что наказание в виде лишения свободы является крайней мерой, и, прежде чем назначать его, необходимо рассмотреть все возможные альтернативные варианты;

Наказание в виде пожизненного лишения свободы практически не применяется - исключение составляет Англия, а также Китай, чей УК не содержит прямого запрета на назначение этого наказания несовершеннолетним; Смертная казнь не применяется ни в одном из рассмотренных государств.

Глава III. Совершенствование российского законодательства, устанавливающего уголовную ответственность несовершеннолетних, на основе сравнительно-правового исследования

В предыдущих главах нами были рассмотрены ключевые особенности института уголовной ответственности несовершеннолетних в России и ряде зарубежных стран, а именно: вопрос о регламентации института, о минимальном возрасте уголовной ответственности, о системе составов с пониженным возрастом ответственности субъекта, а также о системе наказаний и альтернативных мер, применяемых к рассматриваемой группе лиц. Теперь необходимо оценить существующее законодательство Российской Федерации в сравнении с зарубежными странами и существующими международными стандартами.

Начнем с вопроса о регламентации института уголовной ответственности несовершеннолетних. В п. 3 ст. 40 Конвенции о правах ребенка отмечается, что государства-участники должны содействовать установлению специальных законов, процедур, органов и учреждений, имеющих непосредственное отношение к детям, которые находятся в конфликте с законом. В параграфе 91 Замечаний общего порядка уточняется, что содержание и форма этих законов и процедур остаются на усмотрение государств-участников, таким образом приемлемыми считаются оба варианта - как изложение норм в отдельных главах общего уголовного и процессуального кодекса, так и их объединение в специализированный акт.

Как мы увидели в параграфе 2.1, из 188 рассмотренных государств только 38,8% приняли специализированный акт, посвященный данной группе лиц. Большинство же стран включают положения об институте уголовной ответственности несовершеннолетних в общий акт, регулирующий отрасль уголовного права. В этом аспекте Россия в целом соответствует существующей в мире ситуации, поскольку наш Уголовный кодекс содержит отдельный раздел, посвященный ответственности несовершеннолетних. Создание специализированного акта, объединяющего в себе как материальные, так и процессуальные нормы, касающиеся детей, представляет, по сути, создание отдельной отрасли права. В настоящий момент в Российской Федерации институт уголовной ответственности несовершеннолетних регулируется достаточно скудно - если считать грубо, то речь идет о норме, закрепленной в ст. 20 УК РФ, а также о главе 14, объединяющей 10 статей. При этом, например институт принудительных мер воспитательного воздействия, который, исходя из международных норм, должен применяться к несовершеннолетним в первую очередь, регламентируется двумя статьями, а статистика показывает, что на практике они применяются крайне редко. Таким образом, на сегодняшний день создание специализированного законодательного акта, касающегося несовершеннолетних, находящихся в конфликте с законом, не представляется обоснованным - необходимо начать с совершенствования существующего раздела Уголовного кодекса Российской Федерации.

Минимальный возраст уголовной ответственности в России закреплен на границе 14 лет - этот показатель абсолютно соответствует международным стандартам и является довольно распространенным среди зарубежных стран. Из стран, рассмотренных в параграфе 2.2 исследования, аналогичную возрастную границу закрепили в своем законодательстве Германия, Китай и Япония. При этом государства, имеющие более низкий возрастной порог, практикуют установление возрастных ограничений для некоторых видов наказаний и альтернативных мер, применяемых к несовершеннолетним. Так, например, в Швейцарии, где минимальный возраст закреплен на границе в 10 лет, приоритет отдается воспитанию несовершеннолетних, а большинство наказаний применяются с 15 лет. Англия также пошла по аналогичному пути: минимальный возраст уголовной ответственности составляет 10 лет, но ряд наказаний может применяться с 15 или 16 лет, и при этом лицо должно быть признано «опасным преступником», т.е. рецидивистом. Тем не менее, в Англии такая низкая граница уголовной ответственности не поддерживается общественностью, и ее призывают повысить хотя бы до 12 лет.

В целом, большинство стран идут по пути повышения минимального возраста уголовной ответственности несовершеннолетних - все стремятся если не привести ее к 14 -16 годам, то хотя бы к «абсолютному минимуму» - т.е. к 12. Тем временем в России, как уже отмечалось ранее, распространены призывы понизить возраст уголовной ответственности до 12 лет, хотя бы за ряд преступлений. Среди аргументов, в числе прочего, приводится международная практика закрепления минимальной границы возраста. Однако, в параграфе 2.1 работы мы убедились, что ситуация в мире не так однозначна и разброс очень большой - от 7 до 18 лет. И граница в 14 - 16 лет является не только международно-приемлемой, но и распространенной среди зарубежных стран - ее закрепил 38,29% государств, тогда как граница в 12 лет закреплена только в 17% государств.

Также следует отметить, что все рассмотренные страны с минимальным возрастом уголовной ответственности ниже 14 лет (т.е. Швейцария, Англия, Канада и Специальный административный район Гонконг) в первую очередь ориентируют правоприменителя на применение воспитательных мер, а также наказаний альтернативных лишению свободы, поскольку в них также может отражаться воспитательная цель. Таким, образом получается, что не смотря на низкий возраст уголовной ответственности, непосредственно наказания применяются к несовершеннолетним не так часто только по достижении определенного более высокого возраста и после рассмотрения возможности применения альтернативных воспитательных мер.

В России существует институт принудительных мер воспитательного характера, который был рассмотрен в I главе исследования, однако практика применения этих мер очень незначительна - порядка 500 случаев за 2019 годПодробнеесм.: Приложение №10.. А диапазон применяемых к несовершеннолетним наказаний, как показывает статистика, сводится лишь к 3 видам - обязательные работы, лишение свободы и штрафПодробнее см.:Приложение №9. . Таким образом, можно сделать вывод, что предложения о снижении возраста уголовной ответственности не соответствуют существующим тенденциям, равно как и нормам международного права и есть лучшие способы борьбы с преступностью среди несовершеннолетних, чем излишняя криминализация. Лучшим путем было бы не понижать минимальный возраст до 12 лет, а развивать институт принудительных мер воспитательного воздействия и институт наказаний, альтернативных лишению свободы, и ориентировать систему на их применение.

Теперь рассмотрим вопрос об установлении системы составов с пониженным возрастом уголовной ответственности. Как уже упоминалось ранее, Комитет ООН по правам ребенка рекомендует государствам-участникам избегать практики исключений из минимального возраста уголовной ответственности - речь идет об установлении возможности использовать более низкий минимальный возраст уголовной ответственности, когда ребенок обвиняется в совершении серьезного преступления. Таким образом, установление системы преступлений с пониженным возрастом субъекта противоречит существующим международным рекомендациям.

Из рассмотренных государств, систему составов с пониженным возрастом уголовной ответственности закрепил только Китай. По сравнению с Российской Федерацией и ее системой из 32 преступлений, система Китая включает лишь 8 преступлений, а именно: 1) умышленное убийство; 2) умышленное причинение вреда, повлекшее тяжкие телесные повреждения или смерть; 3) изнасилование; 4) грабеж; 5) сбыт наркотиков; 6) поджог; 7) взрыв; и 8) отравление. Остальные рассмотренные страны аналогичной системы не закрепляют, однако устанавливается, что некоторые виды наказаний могут применяться к несовершеннолетним только в случае совершения тяжких или особо тяжких преступлений, к которым чаще всего относят преступления против жизни, здоровья и половой неприкосновенности. Такой подход соотносится с правилом 17.1 (c) Пекинских правил, где закреплено, что не следует лишать несовершеннолетнего свободы, если только он не признан виновным в совершении серьезного деяния с применением насилия.

Установление системы преступлений с пониженным возрастом уголовной ответственности не соответствует существующим международным рекомендациям, однако в отечественной уголовной доктрине распространено мнение о том, что установление такого перечня является обоснованным. В учебнике под редакцией В.С. Комиссарова выделяют ряд критериев, по которым был сформирован перечень преступлений с пониженным возрастом, к ним относят: 1) высокую степень общественной опасности - сюда, в первую очередь, относятся тяжкие и особо тяжкие преступления; 2) доступность несовершеннолетнему понимания общественной опасности деяния; а также 3) распространенность среди несовершеннолетних Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: учебник для вузов / БелокобыльскийН.Н., БогушГ.И., Борзенков Г.Н. и др.; под ред. КомиссароваВ.С., КрыловойН.Е., ТяжковойИ.М. // М.: Статут, 2012. 879 с. // СПС КонсультантПлюс.. Там же отмечается, что «установление строго формализованной возрастной границы имеет важное предупредительное значение» Там же. - то есть путем закрепления минимального возраста уголовной ответственности мы ограждаем несовершеннолетних в возрасте 14 - 15 лет от совершения преступлений, поскольку предполагается, что страх перед наказанием остановит потенциального нарушителя.