Авторский договор как элемент системы защиты авторских прав

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Авторское право является в настоящее время одной из наиболее значимых и динамично развивающихся областей гражданского права. Значение авторского права в регулировании общественной жизни особенно резко возросло в последние годы. Это связано, в первую очередь, с невероятным по своей быстроте и масштабам развитием технических средств и технологий, позволивших максимально быстро осуществлять копирование и распространение произведений, являющихся традиционными объектами авторского права. Развитие средств коммуникации, многократно усиливших и ускоривших обмен продуктами творческой деятельности между отдельными странами и регионами, также потребовало усиления роли авторского права в защите интересов авторов творческих произведений.

Более того, технический прогресс привел к появлению новых объектов авторского права, таких как программы для ЭВМ, базы данных, а также новых способов использования произведений, например путем передачи их через Интернет, что обусловило необходимость совершенствования прежней модели использования произведений путем заключения авторского договора. Значение авторского права в жизни общества также велико в силу того, что оно обеспечивает права авторов произведений, то есть, защищает их творческую, интеллектуальную деятельность, как высшее проявление чувств разума человека. Таким образом, авторское право способствует созданию новых оригинальных произведений науки, литературы и искусства, увеличению в обществе людей, занимающихся творческим трудом и, следовательно, способствует развитию социально - экономического и научно-технического прогресса в обществе.

Соответственно, актуальность авторского права, его роль в современном мире настоятельно требует подробного изучения его норм, в том числе норм, регулирующих передачу авторских прав на произведения науки литературы и искусства посредством авторского договора. Таким образом, актуальность нашего курсовой работы выражается в том, что в настоящее время согласно законодательству большинства стран мира использование произведений автора другими лицами осуществляется на основании авторского договора, за исключением довольно ограниченного перечня случаев, специально закрепленных в различного рода нормативно-правовых актах.

Особенно актуально изучение норм, регулирующих договорный способ использования произведений, для Республики Беларусь, где в силу происходящих в обществе социально-экономических преобразований, использование творческих произведений, ранее довольно жестко регламентировавшееся законодательством, осуществляется в настоящее время именно путем заключения авторского договора на основе свободного волеизъявления сторон. Поэтому подробное изучение и последующее совершенствование норм, регулирующих авторский договор, является в настоящее время одним из самых актуальных направлений правовой науки.

Объектом исследования выступает авторский договор как элемент системы защиты авторских прав.

Предметом исследования, проведенного в данной работе, является раскрытие понятия и видов авторского договора.

Цель: раскрыть понятие и привести классификацию авторскому договору.

Для достижения поставленной цели исследования, а также полного и всестороннего изучения предмета диссертации поставлены следующие задачи:

- сравнительно - правовое изучение основных законодательных актов и положений юридической науки, посвященных проблемам авторского договора;

- теоретическое осмысление и выработка определений понятия авторского договора;

- Определить и раскрыть виды авторских договоров.

Методы используемые в курсовой работе: анализ, синтез, классификация, аналогии, индукции, дедукции, обобщения

Правовое регулирование авторского договора в рамках гражданского права было подробно изучено применительно к законодательству, действовавшему до принятия Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежньк правах» 2011 года. При этом рассматриваемые нами проблемы затрагивались как в работах, специально посвященных авторским договорам, так и в работах, имевших своим предметом авторское право вообще. Именно работы таких ученых, как Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А., Гаврилов Э. П., Дозорцев В. А., Клык Н.Л., Савельева И.В., Серебровский.И., Сутулов Д.М., Чернышева С. А., Юрченко А. К., и другие заложили основы теоретического осмысления проблем, связанных с правовым регулированием авторских договоров , в том числе и применительно к отдельным их видам, которые были использованы при написании нашей работы.

После 90 - х гг., теоретическим и практическим проблемам авторского договора были посвящены работы таких ученых и юристов - практиков как Степановой О.А., Чернышевой С.А., Хаметова А., Сергеева А.П., Макагоновой Н.В., Дозорцева В.А.3 Гаврилова Э.П.,. При этом следует заметить, что большинство из указанных нами исследователей рассматривали авторский договор лишь в рамках изучения авторского права вообще.

1. Понятие авторского договора

авторский законодательный договорной

Понятие авторского договора разрабатывалось еще в советские времена. Не один исследователь работал по данному направлению. В данной главе рассмотрим понятия авторского договора некоторых исследователей в данной области. Так, например, Н.Л. Клык определяла авторский договор как соглашение автора и организации-пользователя по поводу создания и использования произведений науки, литературы и искусства. [9, c.12] Однако следует признать, что данное определение является слишком абстрактным и не раскрывает сущности авторского договора. В частности в данном определении отсутствует указание на юридическую природу авторского договора, а также не отражена судьба имущественных прав автора на данное произведение науки, литературы и искусства. Сходное, но более содержательное определение было предложено Савельевой И.В.: «Авторский договор - это договор об использовании организацией созданного автором произведения науки, литературы и искусства в соответствии с культурными потребностями всего общества при соблюдении личных неимущественных прав автора» [14]. Особенностью данного определения понятия авторского договора является то, что автор уделила особое внимание целям заключения авторского договора, а также сделала акцент на соблюдении личных неимущественных прав автора. В принципе такого рода подход к проблеме определения понятия авторского договора отражает теоретическую необходимость соответствия творческих произведений основным потребностям общества.

Анализ приведенных выше определений свидетельствует о том, что, с одной стороны, они основываются на концепции, рассматривающей в качестве предмета авторского договора само творческое произведение, а с другой стороны данные определения отражают специфический субъектный состав авторского договора, существовавший в социалистическом обществе, а именно наличия обладателя авторских прав и специальной организации их использующей.

Также свои определения предлагали Э.П. Гаврилов, В.А. Дозорцев, С.А. Макагонова и другие исследователи.

Э.П. Гаврилов указывает, что авторскими договорами называются соглашения между авторами и организациями -- пользователями, в соответствии с которыми автор передает организации часть своих авторских правомочий, то есть предоставляет организации право использовать свое произведение; обычно при этом организация выплачивает ему установленное вознаграждение [4, c.56].

Близкие по содержанию определения были предложены Е.А. Макагоновой: «Авторский договор представляет собой широкое понятие, означающее, что одна из сторон договора, субъект авторского права, передает другой стороне, пользователю, имущественные права на условиях, и на срок определенный договором» [10, c. 156]

По мнению Дозорцева В.А. авторский договор следовало определить, как договор, по которому одна сторона -- автор разрешает другой стороне -- пользователю использовать произведение или предоставляет ей право распорядиться произведением в том или ином объеме, а пользователь обязуется заплатить автору вознаграждение за использование или предоставление такого права» [7, c.23]. Но А.П. Сергеев считает, что данные попытки к определению понятия авторского договора особого успеха не имели, так как в советском законодательстве не было сформулировано понятия « авторский договор», но были очерчены несколько его видов. Взять к примеру ст. 498 ГК БССР 1964 г. где указывается два типа авторского договора, такие как авторский лицензионный договор и авторский договор о передаче произведения для использования , который имеет свои разновидности, предопределенные способами использования произведения (издательский, постановочный, сценарный и др.).

В гражданском законодательстве Союза ССР и республик 1991 г. авторский договор был определен как договор, по которому автор обязан создать в соответствии с договором и передать заказанное произведение для использования, а пользователь обязан использовать или начать использование произведения предусмотренным договором способом и в определенный срок и уплатить автору определенное договором вознаграждение.

Анализ приведенных выше положений позволяет сделать вывод о том, что их авторы при определении понятия авторского договора основывались на трактовке авторского договора, как договора о передаче прав на использование произведения.

Среди современных определений авторского договора представляется возможным привести определение, предложенное О.А. Степановой, утверждающей, что авторский договор - это договор об использовании произведений науки, литературы и искусства, заключаемый с автором или его правопреемниками, в результате которого за вознаграждение передаются, или предоставляются исключительные права на произведение, передача которых не запрещена законодательством [18, c.16]. В данном случае под установлением юридической природы авторского договора остается выяснение вопроса о том, передает ли автор своему контрагенту по авторскому договору полностью или часть своих правомочий по использованию созданного им творческого произведения, либо автор лишь разрешает своему контрагенту использовать свое произведение на определенный срок. Данный вопрос, то есть вопрос о природе авторского договора и его предмете, вызывал оживленные дискуссии на протяжении многих лет развития постсоветского авторского права.

Современное авторское законодательство, действующее в постсоветских государствах, не содержит определения авторского договора определяя лишь его существенные условия. Одни из оптимальных определений авторского договора дает А.П. Сергеев: «по авторскому договору автор передает или обязуется передать приобретателю свои права на использование произведения в пределах и на условиях, согласованных сторонами» [16, c.260]. Также нельзя не обратить на внимание на то определение которое дает Р. Хаметов: «авторский договор -- это соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей в отношении имущественных прав на объекты, охраняемые авторским правом» [19,c.60].

Принятие Закона Республики Беларусь от 16 мая 1996 г. «Об авторском праве и смежных правах» означало внесение радикальных изменений во всю систему авторского права Беларуси и, в том числе, существенное изменение правового регулирования авторских договоров. Статья 25 Закона «Об авторском праве и смежных правах 1996 г. устанавливала, что имущественные авторские права могут передаваться только по авторскому договору. При этом Закон использовал единое понятие авторского договора как средства передачи имущественных авторских прав между любыми субъектами [12].

Подобный подход характерен для большинства постсоветских государств. Исходя из этого российский исследователь И.А. Зенин предложил определить авторский договор как соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства либо иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, с другой стороны, по которому автор либо иной правообладатель обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение [8, c.192]. Действующее законодательство данной нормы не содержит

Подобный подход законодателя к определению авторского договора давал повод для постоянного теоретического спора о его правовой природе. Основные разногласия возникали по вопросу о том, уступал ли автор пользователю свои права по использованию произведения или только разрешал его использование на определенных условиях, сохраняя все авторские права за собой. В этой связи в теории авторского права были выдвинуты и достаточно аргументировано обоснованы теория разрешения и теория уступки.. Сторонники первой из них, среди которых можно назвать таких видных ученых как Б.С. Антимонов, А. И. Ваксберг, И. А Грингольц, М.И. Никитина, Е.А. Флейшиц, и другие, обосновывают так называемую «теорию разрешения» [11, c. 94]. В соответствии с указанной теорией автор разрешает организации -- пользователю использование определенным в договоре способом своего произведения, сохраняя при этом за собой весь комплекс принадлежащих ему имущественных и личных неимущественных прав на данное произведение. Так, по мнению Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц, издательство при осуществлении им своей деятельности реализует не авторские полномочия, полученные по договорам от авторов произведений, а осуществляет в отношении данных произведений свои уставные функции, реализуя на основе договора с автором свой план. Таким образом, по их мнению, следует отказаться от традиционного определения авторского договора, как договора об уступке авторских прав [1,c.164]. Аналогичной концепции придерживался и А. К. Юрченко, указывавший, что, автор вступает в договорное отношение с издательством не для того, чтобы поделиться с ним своими правами, а для того, чтобы издательство взяло на себя определенные обязанности, необходимые для реализации автором его прав [22, c.13] .

Данная концепция была подвергнута критике сторонниками теории «уступки прав по авторскому договору» - Э.П. Гавриловым, М.В. Гордоном, В.А. Кабатовым, А.П. Сергеевым, В.И. Серебровским и другими. Согласно данной теории автор передает свои имущественные права на произведение своему контрагенту по авторскому договору. Так, В.И. Серебровский указывал, что в силу договора, заключенного автором с социалистической организацией, он передает (уступает) последней часть принадлежащих ему правомочий, необходимых для выпуска произведения в свет [17, c.176]. Также, по мнению Э.П. Гаврилова, в авторских договорах речь идет именно об уступке (передаче) на определенный срок принадлежащих автору правомочий [5, c. 202]. Следует отметить, что данная концепция была подробно разработана и в дореволюционной российской цивилистике, и, в частности Г.Ф. Шерщеневичем, который считал, что по авторскому договору издатель приобретает права автора [21, c.243] .

Существовала и комплексная теория, согласно которой договор о передаче произведения для использования не содержал передачи авторских прав, а вот авторский лицензионный договор означал для пользователя правопреемство в отношении имущественных прав автора.

Однако данный спор носил во многом академический характер, поскольку судебная практика не пошла по пути признания правопреемства организации, заключившей авторский договор. При нарушении третьим лицом авторских прав, в том числе права на использование произведения, их защиту осуществлял сам автор, а не организация, с которой он заключил авторский договор.

Кроме того, в соответствии с положениями современной науки авторского права, а также, учитывая опыт, накопленный предшествовавшими исследованиями в данной области, Барышев С.А. предлагает следующее определение авторского договора; авторский договор - это договор, в соответствии с которым, автор творческого произведения, или иной субъект авторского права передает или обязуется передать пользователю свои права на использование произведений в пределах и на условиях, предусмотренных договором, а пользователь обязуется выплатить автору предусмотренное договором вознаграждение [2, c.32].

Действующее законодательство Республики Беларусь определяет авторский договор как лицензионный договор, в котором в качестве лицензиара выступает автор произведения.

Принятие 17 мая 2011 года нового Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» (далее - «Закон») предопределило некоторые изменения в договорных отношениях по поводу использования объектов авторского права.

Авторский договор, традиционно оформлявший отношения по использованию произведений, определен как лицензионный договор, в котором лицензиаром является автор. Такое регулирование авторского договора продиктовано наличием общего предмета у данных договорных конструкций, однако, вместе с тем, авторский договор имеет определённые особенности по сравнению с лицензионным договором: субъектный состав, существенные условия и форму. Исходя из анализа действующих норм Закона, отчётливо прослеживается цель законодателя создать определённую сферу регулирования авторского договора, сохраняя минимальные гарантии и презумпции, и действуя в интересах авторов [3].

К существенным условиям авторского договора относится, в первую очередь, его предмет. Поскольку согласно пункту 2 статьи 45 Закона в авторском договоре должны быть предусмотрены конкретные способы использования произведения, предметом авторского договора следует признать конкретный способ (способы) использования определенного, уже созданного произведения.

Используемые на практике формулировки вида «передаются любые права», «пользователю передаются все авторские права» следует трактовать как фактически несогласованное условие о предмете договора, что должно приводить к признанию договора незаключенным и предопределять юридическую незащищенность лицензиата.

Особенность Закона также в том, что содержание предоставляемого права на использование произведения определяется как открытый перечень действий, что позволяет сторонам при определении предмета договора указывать и иные возможные способы использования произведения, прямо не названные в статье 16 Закона.

В отличие от лицензионного договора, для которого условие о сроке предоставления прав является существенным, для авторского договора данное условие существенным не является. Также не является существенным условие о территории, на которой может осуществляться использование произведения, по поводу которого заключается авторский договор. При отсутствии в договоре условия о территории действие договора ограничивается территорией Республики Беларусь; при отсутствии в договоре условия о сроке его действия такой договор может быть расторгнут автором по истечении 3 лет с даты заключения.

Особенностью Закона является признание законодателем возможности заключения авторского договора на безвозмездной основе. Это следует из применяемых к авторскому договору правил о лицензионном договоре, в соответствии с которыми лицензионный договор только предполагается возмездным, нормы пункта 3 статьи 16 Закона, согласно которой автор имеет право на получение авторского вознаграждения, за исключением случаев, предусмотренных договором, а также оговорки законодателя о том, что в случае, если авторский договор является возмездным, в нем должны предусматриваться размер авторского вознаграждения и (или) порядок определения этого вознаграждения за каждый способ использования.

Таким образом, для авторского договора существенным будет альтернативное условие либо о размере и порядке выплаты вознаграждения, либо о безвозмездности договора. Как следствие, авторский договор, не содержащий условие о его безвозмездности и при этом не содержащий условий о размере и порядке выплаты авторского вознаграждения, должен признаваться незаключенным.

Независимо от способа определения авторского вознаграждения в договоре (фиксированная сумма, процент от дохода лицензиата и т.п.) автор получает вознаграждение, размер которого должен быть не менее чем определенный законодательством минимальный размер.

Для авторского договора установлена обязательная письменная форма. Исключение в виде допускаемой устной формы делается только в отношении договоров об использовании произведения в периодической печати (пункт 6 статьи 45 Закона). Полагаем, что в Законе следовало бы закрепить возможность использования устной формы авторского договора при использовании произведения в любых средствах массовой информации, а не только в «традиционных» (печатных) изданиях.

Применение к авторскому договору правил о лицензионном договоре, позволяет выделять авторский договор исключительной и неисключительной лицензии. Отличия данных видов состоят в том, что только в случае заключения договора исключительной лицензии лицензиат на время действия договора приобретает, наряду с правом использования произведения, право запрещать остальным субъектам, включая автора, подобное использование. По исключительной лицензии лицензиат фактически становится единственным обладателем права на использование произведения в соответствующем объеме на определенной территории в период, указанный в договоре.

Новый Закон уделяет внимание имущественным гарантиям автора в случае заключения сублицензионного договора, однако, остается нерешенным вопрос о том, какие правила должны применяться в отношении сублицензионного договора. Полагаем, что решая данный вопрос, необходимо исходить из статьи 5 ГК, предусматривающей применение нормы гражданского законодательства, регулирующей сходные отношения (аналогия закона) к отношениям, прямо не урегулированным актами законодательства или соглашением сторон, и применять правила о лицензионном договоре.

Среди вопросов, не решенных ни Законом, ни практикой его применения, следует отметить регулирование возможного соотношения авторских договоров исключительной и неисключительной лицензии, заключаемых по поводу одного объекта. Полагаем, что авторский договор исключительной лицензии может быть заключен только в том случае, если передаваемое на его основании право ранее не было передано на этой же территории и в тот же период времени третьему лицу, в том числе и на неисключительной основе. При этом согласие лицензиата на заключение договора с «обременением» позволяло бы заключить договор исключительной лицензии при наличии существующего договора неисключительной лицензии.

Важную теоретическую и практическую проблему представляет собой отграничение авторского договора и от иных договорных форм использования творческих произведений науки, литературы и искусства.

На практике наиболее часто встает вопрос об отграничении авторского договора от трудового договора. Появление такого рода проблемы связано с сущностью самого произведения и творческой деятельности автора. Произведение является продуктом творческого труда автора, направленного на создание оригинальных неповторимых образов, запечатленных в соответствующей объективной форме. Кроме того, творческая деятельность в принципе не подлежит жесткому урегулированию подобно иной трудовой деятельности по изготовлению различного рода объектов, не носящих творческого характера, так как невозможно принудить автора к созданию того или иного творения. С другой стороны в настоящее время такие произведения как программы для ЭВМ, аудиовизуальные произведения, произведения декоративно -- прикладного и оформительского искусства, а также и другие произведения изготавливаются людьми именно в процессе их трудовой деятельности в соответствующей организации, С ростом числа потребностей общества количество таких произведений будет увеличиваться и увеличивается в настоящее время. Поэтому очень важно правильно разграничивать указанные договоры. Значение именно такого разделения очень велико и в силу того, что во-первых, указанные договоры регулируются принципиально разными правовыми нормами и соответственно различными законодательными актами, а во-вторых, объем прав и обязанностей, возникающий у сторон в соответствии с данными договорами, также принципиальным образом отличается.

В данной главе мы рассмотрели различные подходы к определению понятия авторского права. Мы обращались к трудам таких исследователей, как Н.Л. Клык, И.В. Савельева, Э.П. Гаврилов, В.А. Дозорцев, С.А. Макагонова, А.П. Сергеев, О.А. Степанова, Р. Хаметов, Б.С. Антимонова и Е.А. Флейшиц, Г.Ф. Шерщеневичем, С.А. Барышев. Также в данной главе мы обращались к гражданскому законодательству БССР 1964 года, союзных республик, к ранее действовавшему Закону об авторских и смежных правах 1996 года, к действующему закону об авторских и смежных правах 2011 года, рассмотрели особенности действующего закона, по отношению к ранее дейстовавшим, отметили различие понятий авторского договора от трудового. Также были рассмотрены теории теория разрешения и теория уступки. Исходя из теории «разрешения» автор разрешает организации -- пользователю использование определенным в договоре способом своего произведения, сохраняя при этом за собой весь комплекс принадлежащих ему имущественных и личных неимущественных прав на данное произведение. Согласно теории «уступки» автор передает свои имущественные права на произведение своему контрагенту по авторскому договору. Выделяли также и комплексную теория, согласно которой договор о передаче произведения для использования не содержал передачи авторских прав, а вот авторский лицензионный договор означал для пользователя правопреемство в отношении имущественных прав автора.

Исходя из рассмотренного материала мы пришли к выводам, что определением понятия авторского договора, занимались достаточно продолжительное время и данный вопрос актуален и в настоящее время, так как четкого определения данному понятию в законодательстве не дается. В действующем Законе об авторских и смежных правах говорится лишь, что авторским договором является лицензионный договор, в котором в качестве лицензиара выступает автор произведения, но не дается понятия лицензионного договора.

Наиболее раскрытое понятие авторского договора на наш взгляд было дано Барышевым С.А., которые определил авторский договор, как договор, в соответствии с которым, автор творческого произведения, или иной субъект авторского права передает или обязуется передать пользователю свои права на использование произведений в пределах и на условиях, предусмотренных договором, а пользователь обязуется выплатить автору предусмотренное договором вознаграждение.

2. Классификация авторских договоров

Возможно подразделение авторских договоров по следующим основаниям:

- характера передаваемых прав: авторские договоры на передачу исключительных прав на использование произведения и авторские договоры на передачу неисключительных прав на использование произведения:

- авторские договоры о передаче исключительных прав представляют право пользователю использовать произведение создателя определенным способом только в пределах, установленных договором, и представляет ему право запрещать использование этого произведения другим лицам. В свою очередь, согласно названному договору автор возлагает на себя обязанность не передавать в пользование произведение другим лицам без согласия приобретателя исключительных прав. Невыполнение этой обязанности может повлечь для автора неблагоприятные последствия вплоть до расторжения договора и взыскания выплаченного авторского вознаграждения

- авторские договоры о передаче неисключительных прав позволяют автору разрешать пользователю использовать свое произведение при условии сохранения за собой права на использование произведения и (или) представления такого права третьим лицам.

2) по степени готовности произведения, права на которое служат предметом договора, к моменту его заключения: авторские договоры заказа и авторские договоры на уже созданное произведение.

Данная классификация авторских договоров имеет исключительно важное значение для реализации имущественных прав автора, так как права и обязанности сторон, составляющие содержание указанных договоров, существенно отличаются.

Белорусское законодательство в зависимости от способа использования произведения традиционно выделяла и продолжает выделять следующие виды авторских договоров: издательский договор, постановочный договор, сценарный договор, договор о депонировании рукописи, договор художественного заказа, договор об использовании в промышленности произведения декоративно-прикладного искусства.

В данной работе рассмотрим отдельные виды авторских договоров -- издательские, постановочные, сценарные, договоры заказа, лицензионный договор.; при этом данные виды договоров были перечислены в ст. 499 ГК РБ 1964 г., а классификация авторских в зависимости от вида используемого произведения было подкреплено утверждением соответствующих Типовых авторских договоров.

Наиболее распространенным видом авторского договора является издательский договор, в рамках которого осуществляется издание и распространение произведений. Распространенность издательского договора обусловлена как его значением для доведения до сведения общества творческих произведений, так и той ролью, которую он сыграл для становления всех норм об авторских договорах в целом. Нормы, регулирующие издательский договор, явились основой авторского права в большинстве стран мира. Более того, само авторское право в свое время возникло на основе появления норм, защищавших в первую очередь права авторов литературных произведений, в том числе и в случае передачи ими своих прав на издание произведения по договору. Однако вряд ли можно согласиться с мнением А. П. Сергеева о том, что издательский договор может заключаться только по поводу произведений, которые могут быть зафиксированы на бумаге, поскольку именно в форме издательских заключаются договоры о выпуске в свет музыкальных записей, аудиовизуальных произведений, компьютерных программ и т. п. Издательский договор носит универсальный характер и охватывает все случаи изготовления и распространения экземпляров любых видов произведений, которые могут тиражироваться.

Довольно полное и всестороннее определение издательского договора было предложено Чернышевой С.А., по мнению которой издательский договор это соглашение одного или нескольких авторов и социалистического издательства, предусматривающее совместную организационно творческую работу по подготовке выпуску в свет и распространению произведения в целях его дальнейшего использования обществом, а также реализацию прав и обязанностей автора и издательства, возникающих в ходе этой работы [20, c.115]. Анализ предложенного определения свидетельствует о том, что в нем основная, главенствующая роль отведена цели издательского договора, моменту реализации прав и обязанностей сторон издательского договора. При этом автор не раскрывает содержания авторского договора, справедливо считая, что такого рода содержание раскрыто в действовавших в то время типовых договорах. Особое внимание в предложенном определении уделялось также характеру взаимодействия автора и издательства, то есть предполагалась совместная деятельность творца произведения и специализированной организации по созданию и изданию произведения. Соответственно указанные выше признаки являлись существенными признаками издательского договора, по мнению автора данного определения. По нашему мнению, такой подход был вполне оправдан в то время, когда предлагалось данное определение. Целью издательского договора в то время действительно являлось не извлечение коммерческой выгоды от издания и распространения произведения, а доведение произведения до сведения широких масс общественности. Взаимоотношения автора произведения и издательства также носили совместный характер, так как предполагалось, что указанные контрагенты одинаково заинтересованы в достижении указанной выше цели договора.

Из современных авторов одно из определений издательского договора было предложено Макагоновой Н.В., по мнению которой под издательским договором понимается договор автора или иного субъекта авторского права, обладающего исключительными правами, с издательством об издании и (или) переиздании произведения [10, c.170]. Указанное определение является на наш взгляд слишком общим. Во-первых, оно дает представление лишь об обязанностях издателя, но ничего не говорит об обязанностях автора или иных субъектов авторского права. Во-вторых, данное определение можно с одинаковым успехом использовать и для характериситики договора об издании произведения за счет автора, который не является издательским договором в его классическом понимании, так как в данном случае издательство выполняет изготовление или простое тиражирование экземпляров произведения за счет самого автора и не принимает участия в дальнейшем распространении произведения [20,c.32]. Вместе с тем, по нашему мнению, автор совершенно верно указывает на то, что стороной авторского договора в качестве правообладателя может быть не только автор произведения, но и любой другой субъект авторского права.

Необходимо также отметить точку зрения А.П. Сергеева по данному вопросу. По мнению указанного исследователя, под издательским договором понимается договор, в рамках которого осуществляется издание и переиздание любых произведений, которые могут быть зафиксированы на бумаге, то есть произведений литературы (научных, художественных, учебных и т. п.), драматических, сценарных» музыкальных произведений, произведений изобразительного искусства [16, c.274]. Здесь выражен один из признаков авторского договора, согласно которому произведение, изданное по авторскому договору, должно быть зафиксировано на бумажном носителе. Данное уточнение представляется нам важным, так как фиксирование произведения, осуществленное с целью последующего ознакомления с ним путем чтения, может осуществляться не только на бумаге, но и на иных носителях информации, например, на различного рода электронных носителях, образуя при этом так называемые электронные книги. Однако договоры об использовании литературных и других произведений на иных носителях, кроме бумажных., могут самым существенным образом отличаться от издательского договора в его традиционном понимании, например договоры на использование произведения в сети Интернет.

Анализ вышеуказанных точек зрения позволяет дать нам следующее общее определение издательского договора: это договор, по которому автор или иной субъект авторского права передает издателю право на воспроизведение и (или) распространение произведения на бумажном носителе в определенном количестве экземпляров, а издатель обязуется за свой счет воспроизвести и (или) распространить предусмотренные договором экземпляры произведения и выплатить автору предусмотренное договором вознаграждение.

В современном свете по издательскому договору одна сторона (автор) передает или обязуется создать и передать в установленный договором срок свое произведение другой стороне (издательству) для издания и переиздания, а другая сторона обязуется не позднее установленных сроков издать произведение и выплатить автору вознаграждение.

Стороны в договоре -- автор (правопреемник) и издательство.

Посредством договора автор реализует распространение произведения, а общество получает возможность использовать данное произведение.

Стороны по договору наделяются взаимными правами и обязанностями. Автор обязан передать, а при договоре заказа создать и передать издательству обусловленное в договоре произведение, которое должно отвечать проспекту (заявке), виду, жанру, объему и другим условиям договора. При заключении договора на коллективное произведение последнее должно быть подписано всеми соавторами (или по поручению коллектива одним из соавторов) и представлено издательству в целостном виде.

Автор обязан представить издательству рукопись в установленный договором срок.

Основная обязанность издательства - издание переданного ему произведения. Но ее осуществлению предшествует выполнение издательством ряда других обязанностей. Издательство обязано принять и рассмотреть рукопись. В результате рассмотрения рукопись может быть одобрена, отклонена или направлена на доработку. При направлении рукописи на доработку автору предоставляется срок, определяемый соглашением сторон. Доработанное и исправленное произведение издательство обязано рассмотреть заново. Если в течение установленного типовым договором срока издательство не сделает автору письменного предложения о дополнительной доработке либо внесении новых поправок или не последует письменного отказа в принятии рукописи, исправленная рукопись считается одобренной. Издательские договоры на готовое произведение нередко заключаются после одобрения рукописи. В этом случае в договоре должно быть указано, что произведение автором представлено и одобрено издательством. Издательство, приняв и одобрив произведение, обязано выпустить его в свет в установленный договором срок.

Издательство обязано также выплатить автору в установленные сроки гонорар.

В течение всего срока действия договора издательство имеет право переиздавать произведение либо отказаться от его переиздания. Письменный отказ издательства от переиздания дает автору право досрочно прекратить действие договора и распорядиться произведением по своему усмотрению. Если издательство принимает решение о переиздании, оно обязано каждый раз письменно сообщать об этом автору для того, чтобы в случае необходимости он мог заявить о своем намерении внести в произведение изменения. Неполучение от автора в течение установленного срока соответствующего уведомления дает издательству право переиздать произведение без изменений. В случае внесения в произведение изменений его переиздание оформляется заключением нового договора.

Другим довольно распространенным видом авторского договора, является постановочный договор, в рамках которого осуществляется публичное исполнение произведения. Предметом данного договора могут быть драматические произведения, музыка или либретто оперы, балета, оперетты, музыкальной комедии, мюзикла, музыка к драматическому спектаклю, которые используются театрально-зрелищными организациями (театрами, филармониями, цирками, концертными организациями) путем постановки на сцене.

Так, по определению, предложенному Б.С. Артамоновым и Е.А. Флейшиц постановочным договором являлся договор, по которому автор обязуется передать или создать и передать зрелищному предприятию свое драматическое, музыкально-драматическое, пантомимическое или хореографическое произведение, а зрелищное предприятие обязуется осуществить в определенный срок постановку и публичное исполнение этого произведения и уплатить автору установленное вознаграждение [1, c.211] .

Постановочным договором оформляются отношения автора с театрально-зрелищными организациями по использованию неопубликованных драматических и музыкально-сценических произведений путем публичного исполнения их на сцене. Выпущенные в свет произведения могут исполняться без заключения с автором договора. Постановочный договор может быть заключен как на готовое неопубликованное произведение, так и на будущее произведение, которое должно быть создано в соответствии с договором. Это могут быть драматические, музыкальные произведения или либретто оперы, балета и т.п.

В силу постановочного договора одна сторона (автор) обязуется передать или создать и передать неопубликованное произведение другой стороне (театрально-зрелищной организации), а другая сторона обязуется в установленный договором срок осуществить публичное исполнение и выплатить автору вознаграждение.

Субъекты постановочного договора - автор и театр или иная зрелищная организация (филармония, цирк и т.д.).

Основная обязанность автора состоит в передаче, а при договоре сценического заказа - создании и передаче обусловленного договором произведения для его публичного исполнения. Заказанное автору произведение должно соответствовать творческой заявке, утвержденной театрально-зрелищной организацией. Автор обязан сдать законченное произведение в обусловленный договором срок и по требованию организации внести в произведение поправки и изменения, необходимость в которых появляется при рассмотрении произведения либо в процессе его постановки.

На театрально-зрелищную организацию возлагается обязанность оказывать автору творческую помощь в создании произведения (ознакомление с составом группы и с технической частью театра, дача консультаций, обсуждение предварительных вариантов произведения). Она обязана принять и рассмотреть представленное автором произведение и письменно сообщить автору о принятии произведения к постановке или о необходимости внести в него поправки и изменения, или об отклонении произведения с указанием мотивов.

В установленные типовыми договорами сроки организация обязана выплатить автору единовременное вознаграждение.

Сценарный договор близок к постановочному договору, из рамок которого он постепенно выделился в самостоятельный вид. Е.Н. Городецкий предлагал относить сценарный договор к издательским договорам; В. И. Серебровский признавал его самостоятельным видом, но отмечал в нем черты постановочного и издательского; Б. С. Антимонов и Е. А. Флейшид уже называли его самостоятельным видом авторского договора, этого же мнения придерживалась С. А. Чернышева и другие ученые.

Сценарный договор определяли как соглашение, в силу которого автор передает или обязуется создать и передать кино-, теле- или радио организации сценарий фильма или передачи, а организация обязуется выплатить автору обусловленное договором вознаграждение. Как видно из определения, объектом, используемым на основании этого договора, является сценарий.

Сценарный договор опосредует отношения автора и организации по использованию литературного произведения (сценария) в художественном, научно-популярном, учебном, документальном или видовом фильме.

По сценарному договору одна сторона (автор) передает или обязуется написать и передать другой стороне (студии) литературный сценарий для постановки по нему кинофильма (телефильма, радио- или телепередачи и т.п.), а другая сторона за предоставленное право на использование сценария обязуется уплатить обусловленное вознаграждение.

Субъекты сценарного договора - автор и студия - киностудия, телестудия, радиостудия. Автор передает или обязуется написать и передать студии литературный сценарий в обусловленный договором срок. Сценарий должен соответствовать утвержденной студией и приложенной к договору творческой заявке, излагающей основную идею, сюжетный замысел и характеристику главных действующих лиц будущего сценария, содержать полное и последовательное описание действия, диалоги и представлять собой законченное кинодраматическое произведение. По требованию студии автор обязан вносить в сценарий исправления и переделки, в том числе и такие, надобность которых возникла при подготовке сценария к запуску в производство.

Автор обязан совместно с творческими работниками съемочной группы создать, например, киносценарий (производственно-творческую разработку) и принять участие в подготовке режиссерского сценария (режиссерский сценарий - детальный творческий план постановки фильма, содержащий точную разбивку на кадры с указанием планов, музыкального и изобразительного решения и др.). Для утверждения киносценария и режиссерского сценария студией требуется согласие автора, подтвержденное его письмом. Автор обязан также участвовать в работе съемочной группы для дачи консультаций, в обсуждениях киноматериала и законченного кинофильма. Продолжительность работы автора в съемочный период и оплата его труда устанавливаются особым письменным соглашением.

Студия обязана обеспечить автору творческую помощь в виде консультаций, предоставления необходимой литературы и т.д., а по мере его подготовки привлекать автора к обсуждению литературного сценария.

За написание литературного сценария студия обязана выплатить автору обусловленное вознаграждение.

В отличие от издательского и постановочного договоров по сценарному договору студия приобретает лишь право на использование сценария, но не обязана ставить по нему, например, фильм.

Договор художественного заказа был призван опосредовать отношения, связанные с созданием произведений изобразительного искусства в целях их публичной демонстрации. В литературе договор художественного заказа определяли как соглашение, по которому автор обязуется создать и передать заказчику (организации или гражданину) в установленный договором срок произведение изобразительного искусства, а заказчик обязуется выплатить автору обусловленное сторонами вознаграждение. Однако в советском авторском праве не было единого мнения относительно правовой природы этого договора. Е. Л. Вакман и И.А. Гринголъц отмечали, что уже своим названием он порождает неопределенность: не ясно, какие же отношения возникают между автором и организацией после принятия созданного по заказу произведения. Развивая эту мысль, В. А. Дозорцев отмечал, что поскольку Типовой договор художественного заказа не содержит условий о публичном выставлении произведения, он скорее относится к подрядным, чем к авторским. Разделяя мнение В. А. Дозорцева, Н. Л. Клык указывала на существующее в рамках договора художественного заказа пересечение правомочий собственника и автора, и отмечала необходимость изменения Типового договора художественного заказа.

Свадковская Е.А. о данном виде договора высказывает следующее: «Впервые в Законе Республики Беларусь от 17 мая 2011 г. «Об авторском праве и смежных правах» появилась статья, регулирующая отношения по договору о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав. Согласно ч. 1 п. 1 ст. 46 Закона автор (исполнитель) может принять на себя по договору обязательство создать в будущем произведение (исполнение) и предоставить заказчику, не являющемуся его нанимателем, право использовать это произведение (исполнение).

В доктрине гражданского права этот вид договора известен как авторский договор заказа, выделяемый из числа остальных авторских договоров по степени готовности произведения науки, литературы, искусства. Используется данный термин и в законодательстве других стран СНГ. Так, в ст. 1288 ч. 4 ГК России 2006 г. соответствующие отношения опосредуются договором авторского заказа. Пункт 6 ст. 33 Закона Украины 1994 г. и ст. 33 Закона Республики Казахстан 1996 г. «Об авторском праве и смежных правах» называют этот вид договора авторским договором заказа.

Исходя из терминологии Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» договор заказа не является авторским, что представляется нелогичным, ведь критерием выделения авторских договоров из числа всех договоров выступает субъектный состав. Только автор, выступающий в качестве лицензиара, заключает авторские договоры.

Сторонами договора о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав являются автор (исполнитель) и заказчик, не являющийся нанимателем автора. Автор как обязательная сторона, как авторского договора, так и договора о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав, выделяет данные виды договоров от всех иных, субъектом которых является правообладатель. В связи с вышеизложенным ст. 46 Закона следовало бы переименовать на «Авторский договор заказа».

Наибольшие научные споры вызывает вопрос о том, является ли авторский договор заказа разновидностью договора подряда и распространимы ли на отношения по созданию произведений науки, литературы и искусства нормы ГК о договорах подряда. Сторонники концепции того, что договоры заказа носят подрядный характер, нивелируют разницу между обычной вещью и экземпляром произведения. Приверженцы противоположной точки зрения обосновывают совершенно иную правовую природу и сам характер отношений, возникающих между автором и заказчиком. Различия между договорами подряда и договорами заказа следует искать в творческом характере труда автора. Если при подряде речь идет о выполнении чисто технической функции, то создание творческого результата должно опосредоваться договором заказа. Различаются эти договоры и по субъектам исполнения обязательств: одной из сторон договора заказа является автор, который может выполнить обязательства принятые им по договору только лично, в исключительных случаях автор вправе привлечь к исполнению данного договора третьих лиц только при условии получения письменного согласия заказчика. В подрядных договорах подрядчик вправе привлекать к исполнению своих обязанностей и других лиц. Правильность позиции, согласно которой отношения, возникающие на основании авторского договора заказа, не сводимы к подрядным отношениям, сомнений не вызывает.

В литературе было высказано мнение, что поскольку автором может быть только гражданин, то один из участников договора авторского заказа (исполнитель) всегда физическое лицо. Авторский договор заказа может быть заключен и между юридическими лицами, например, юридическое лицо (наниматель) является стороной договора, хотя созданием заказанного произведения занимается его работник - физическое лицо. Несмотря на субъектный состав, в приведенном примере речь идет именно об авторском договоре заказа. Полагаю, что правовая природа отношений, возникающих между сторонами, имеет приоритет перед формальным составом сторон». [15]

По авторскому лицензионному договору автор или его правопреемник предоставлял организации право использовать произведение, в том числе путем перевода на другой язык или переделки, в обусловленных договором пределах и на обусловленный договором срок, а организация обязывалась уплатить вознаграждение за предоставление этого права или за использование произведения в форме, предусмотренной договором, поскольку иное не установлено законом или поскольку стороны не договорились об ином. Данное подразделение нашло свое отражение и в действовавших в то время типовых авторских договорах, которые были дифференцированы соответственно указанным выше типам договоров. Однако, проблема выделения объективного критерия, в соответствии с которым осуществлялась подобная классификация авторских договоров, не нашла единого решения в науке авторского права, в том числе и в настоящее время. Так, по мнению большинства специалистов и, в частности И.В. Савельевой, авторский лицензионный договор следует рассматривать, как договор об использовании произведения в измененном виде» то есть если по условиям договора произведение использовалось в неизменном виде, данный договор относился к договорам об использовании произведения, а если договор заключался по поводу перевода или переделки произведения в иную форму, то такой договор следовало считать авторским лицензионным договором [14, c.114]