Как известно сущностью доказательства являются сведения, на основе которых суд, устанавливается наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу. Сведения или информация, должна соответствовать определенным требованиям, которые одновременно выступают и признаками информации, определяющие ее содержание, к таким признакам относятся адекватность, достоверность, полнота, избыточность, доступность, ценность. Так и к доказательствам существую правовые требования, закрепленные законодательством Российской Федерации, соблюдение которых позволяет отнести сведения, полученные в рамках уголовного судопроизводства к допустимым либо недопустимым доказательствам, либо к сведениям, которые не имеют доказательственного значения.

Допустимость доказательств выступает одним из свойств доказательств, одновременно его можно рассматривать как ключевое требование пригодности доказательств, которое с соблюдение и выполняем остальных необходимых правовых требований к доказательствам, становиться главным и заключительным требованием, которое определяет сведения, полученные в ходе проведений расследования по уголовному делу, как доказательства, которые можно использовать в процессе доказывания вины преступника и устанавливать наличия либо отсутствия обстоятельств, обязательных установлению по уголовному делу.

Законодатель не дает четкого определения понятия допустимости доказательства. В учебной юридической литературе допустимость доказательств, если излагать ее понятие лаконично, обычно определяется как процессуальное свойство, или качество, характеризующее получение доказательств законным путем Уголовный процесс России. Общая часть: учебник для студентов юрид. вузов и факультетов / под ред. В. З. Лукашевича. СПб., 2014. С. 195.

Общие требование допустимости содержится в Конституции РФ, а именно в ч. 2 ст. 50, которая гласит, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. В данной части статьи под федеральным законодательством предусматривается не только УПК РФ, но и иные федеральные законы, например, Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.1995 N 144-ФЗ, если результаты оперативно-розыскных мероприятий были получены с нарушением данного Федерального закона, то они не могу являться допустимыми доказательствами. Так же нарушение прав и свобод человека и гражданина, а также нарушение порядка их использования или ограничения данных прав и свобод, которые регламентированы Конституцией Российской Федерации, федеральным законодательством, влечет за собой факт признания доказательств, полученных с нарушением таких прав и свобод, а также с их ограничением без судебного решения, недопустимыми.

Процесс доказывания согласно ст. 85 УПК РФ состоит из нескольких этапов, таких как собирание, проверка доказательств и их оценка. Каждый этап доказывания предусматривает определенные требования, предъявляемым к доказательствам, забегая вперед, но все они должны иметь сочетание трех свойств, таких как относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности достаточности.

Если условно классифицировать требования согласно этапам доказывания, то на этапе собирания доказательств существуют следующий требования или критерии, предъявляемые к доказательствам, такие как собирание доказательств надлежащим субъектом. Согласно ч. 1 ст. 86 УПК РФ к ним относятся дознаватель, следователь, прокурор и суд. Но данные лица должны соблюдать определенные условия при сборе доказательств. Например, следователь должен собирать доказательства только в рамка уголовного дела, который он принял к производству либо по поручению другого следственного органа о проведении отдельных следственных действий, также при сборе доказательств следователем не причин для отвода следователя либо само отвода в связи с его личной заинтересованностью, также должны быть соблюдены правила посредственности. Те же самые условия касаются дознавателя, по мимо этого существует еще одно условие согласно которому не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия согласно ч. 2 ст. 41 УПК РФ. Прокурор осуществляет сбор доказательств путем дачи дознавателю письменных указаний о направлении расследования дела и производстве процессуальных действий по сбору доказательств. Суд собирает, рассматривает, предоставленные ему подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, гражданским истцом или гражданским ответчиком и их представителями письменные документы и предметы, после оценки которых принимает решения об удовлетворении ходатайства о приобщении предметов и документов к материалам уголовного дела или в отказе в удовлетворении такого ходатайства. Прокурором и судом при сборе доказательств должны соблюдаться следующие условия, что сбор доказательств осуществляется если нет причин отвода и самоотвода вышеупомянутого круга лиц, также сбор доказательств должен проводиться в рамках уголовного дела, которое находиться в производстве у суда (судьи), который собирает по нему доказательства, и прокурором, если он выступает государственным обвинителем в ходе судебного разбирательства или осуществляет надзор за производством дознания.

Также не маловажным критерием выступает надлежащий источник доказательств. Источниками доказательства могут выступать лица, которым что-либо известно об обстоятельствах совершенного преступления, либо которые обладают определенными сведениями по уголовному делу, а также те лица, которые предоставляют документы и предметы, имеющее доказательственное значение, к ним относятся обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, эксперт, специалист, гражданский истец, ответчик и их представители, государственные органы, физические и юридические лица, от которых исходят документы, лица, участвовавшие в проведении следственного действия (следователь, сотрудник органа дознания по поручению, а также понятые и другие лица).

Надлежащий способ собирания доказательств как один из критериев допустимых доказательств предполагает, что для определенной следственной ситуации характерны определенные следственные действия и их порядок проведения, недопустимо подмена одного следственного действия другим, например, некоторые следователи заменяют обыск осмотром. Так же не стоит путать порядок последовательности проведения следственных действий, не стоит проводить допрос в качестве подозреваемого или проведения очной ставки между подозреваемым и потерпевшим, если необходимо проведение предъявления лица для опознания, в случаях если потерпевший ранее не был знаком и не знал подозреваемого и может опознать его по внешности.

При сборе доказательств также необходимо помнить о соблюдении надлежащей процессуальной формы. А именно соблюдать требования уголовно-процессуального законодательства при проведении следственных действий, строго придерживаться общих правил производства следственных регламентированных ст. 164 УПК РФ, избегать проведения следственных действий в ночное время в случаях не терпящих отлагательств, а также применения насилия, угроз или незаконных мер к участникам следственного действия, а также создавать угрозу жизни и здоровья участников следственного действия. Так же необходимо соблюдать форму протокола следственного действия и требования, предъявляемые к его составлению, регламентированные ст. 166 УПК РФ.

Из данного требования о соблюдение процессуальной формы можно выделить как самостоятельное требование - это соблюдение надлежащего оформления доказательства, по мимо соблюдения формы протокола следственного действия и его содержания, необходимо учесть сбор вещественных доказательств при осмотре места происшествия, обыска или выемки, входе которой необходима правильная фиксация с соблюдением правил изъятия предметов и документов, веществ, частиц, а также надлежащая упаковка, которая исключает доступ к вещественному доказательству, а также не нарушает целостность изъятого объекта и создает условия к его разрушению или приведению в негодность, например, что касаемо изъятия в ходе осмотра микро-частиц, обеспечить герметичную упаковку, чтобы избежать потерю микро-частиц, а также проследить на отсутствие в упаковке иных посторонних частиц или жидкости, надлежащим образом упаковать и снабдить соответствующей пояснительной надписью, подписью следователя или дознавателя и понятых, опечатать оттиском печати следственного органа или подразделения, органа, подразделения дознания. При получении образцов для сравнительного исследования биологических объектов исключать хранения в полиэтиленовые упаковки, а также предварительно подготовить данные изъятые образцы на примере крови, предварительно высушив марлевый тампон со следами крови в дали от прямых источников света и тепла во избежание приведения данного образца крови в негодность для проведения исследования в связи с хранением данного тампона со следами крови не высушенным.

На стадии проверки доказательств важным критерием остается, чтобы данную проверку проводили надлежащие субъекты, а именно следователь, дознаватель, прокурор, суд при соблюдении условий, которые предъявляются данному кругу участников уголовного судопроизводства, что и на этапе собирания доказательств. Также при проверке доказательств необходимо соблюдение следующих критериев, таких как установленность и проверяемость источника доказательств, а также сопоставимость доказательств. Источник доказательств должен быть реальное существующее лицо, обладающее реальной значимой информации о преступлении, полученной не от третьих лиц по слуху, и которая не является его домыслом или воображением, а также данное лицо и сведения полученные от этого лица должны быть проверяемые. Также доказательство должно быть сопоставимо с другими доказательствами, имеющихся в уголовном деле, и не идти в разрез с собранной законодательной базой при условии, что законодательная база была собрана с соблюдением законодательства и состоит из допустимых доказательств.

На стадии оценки доказательство проверяют на относимость, допустимость, достоверность, которые являются свойствами доказательств, которые могут на законных основаниях входить в доказательную базу и использоваться для установления обстоятельств по уголовному делу.

Относимость - это пригодность доказательства для установления имеющих значение для дела обстоятельств по его содержанию. Якимович Ю. К. Пан X Д.. Досудебное производство по УПК Российской Федерации. 2015 Иными словами доказательство должно иметь значение для истинного разрешения конкретного уголовного дела, доказательство считается относимым, когда имеет отношение к делу, то есть к установлению или опровержению обстоятельств, входящих в предмет доказывания в целом, а следовательно, к принятию законного, обоснованного и справедливого итогового решения. Например, не может быть относимым доказательство по уголовному делу, полученное в рамках другого уголовного дела.

Достоверность как свойство доказательства, заключается в том, что сведения, используемые для установления или опровержения обстоятельств, подлежащих доказыванию, должны соответствовать тому, что на самом деле было в действительности. Исходя из этого свойства доказательством может считаться лишь правдивая, соответствующая истине информация.

Понятие допустимости доказательств, рассматриваемое не в качестве ключевое требование пригодности доказательств, а в качестве одной из свойств доказательств подразумевает собой такое свойство доказательства, которое характеризуется законностью источника сведений о доказательствах, а также способов получения и фиксации этих данных, содержащихся в таком источнике.

Все собранные доказательства, которые отвечают критериям допустимости и которым присущи свойства относимости, достоверности и допустимости должны отвечать признаку достаточности, то есть количество и качество собранных доказательств должно быть в таком объеме, чтобы у суда и прокуратуры не возникало вопросов по установление обстоятельств преступления, установлению вины обвиняемого, а также разрешить уголовное дело по существу.

Таким образом, сущностью доказательств являются сведения, имеющее значение для уголовного дела. Целью доказательств в процессе доказывания является установление либо отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию, данные обстоятельства закреплены в ст. 73 УПК РФ. Доказательство сочетает в себе единство объективного содержания и субъективной формы. Собранные доказательства по уголовному делу играют очень важную роль в установлении предмета доказывания. Также собранные доказательства должны соответствовать определенным критериям установленным уголовно-процессуальным законодательством. Каждый этап доказывания, который состоит из сбора, проверки и оценки доказательств предусматривает определенные требования, предъявляемым к доказательствам, но все они должны иметь сочетание трех свойств, таких как относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности достаточности. Наличие данных признаков и соблюдение требований (критериев) УПК РФ делает доказательство допустимым.

2. Недопустимые доказательства

2.1 Понятие недопустимости доказательств

Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых субъекты доказывания в определенном порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, устанавливают наличие либо отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Все сведения, получаемые в ходе расследования уголовного дела, касающиеся обстоятельств совершенного преступления, проходят процедуру доказывания, которое как было сказано ранее, состоит из трех этапов, а именно сбора, проверки и оценки доказательств, только после совершения данных процессуальных действий над сведениями, полученных в ходе расследования уголовного дела, данные сведения приобретают статус доказательств. Если сведения не прошли отбор и не соответствуют требованиям допустимости доказательств, а также не являются допустимыми, достоверными или достаточными, то данные сведения не имеют значения для уголовного дела. Отсюда вытекает вопрос, можно ли отнести данные сведения не прошедшие процессуальную проверку и оценку к недопустимым доказательствам? Хотя само понятие недопустимости доказательств содержит в себе понятие «доказательства», то есть это те сведения, предметы, документы, вещества и ценности, содержащие определенные сведения о преступлении, которые были признаны следователем или дознавателем в качестве вещественных доказательств и приобщены к материалам уголовного дела, но позже в связи с установлением нарушения процессуального порядка их получения или нарушения иного законодательства, нарушение личных прав, нарушение тайны частной жизни при их получении, они приобретают статус недопустимых доказательств и уже не могут быть положены в основу обвинения. Значит сведения не прошедшие процессуальную проверку и оценку не могут именоваться недопустимыми доказательствами, так как они попросту не получили статус доказательств. Делая выводы, сведения, получаемые в ходе расследования по уголовному делу можно условно классифицировать следующим образом:

- сведения, не имеющие доказательственного значения;

- допустимые доказательства;

- недопустимые доказательства;

Данная классификация является сугубо условной и отражает субъективный подход к рассмотрению понятия недопустимых доказательств. Классификация позволяет определить место понятию недопустимости доказательства и поставить определенные информационные рамки анализа данного понятия. Общее понятие недопустимости доказательств дает Конституция РФ, которая устанавливает в ч. 2 ст. 50 запрет при осуществлении правосудия использовать доказательств, полученных с нарушением федерального закона. На основе данной нормы вытекает понятие о том, что недопустимые доказательства - это доказательства, полученные с нарушением федерального закона. Уголовно-процессуальный кодекс РФ в ч. 1 ст. 75 уточняет, доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 УПК РФ. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // Собрание законодательства РФ. -- 24.12.2001. -- № 52 (ч. I). -- ст. 4921.  То есть понятие недопустимых доказательств, исходя из данной нормы, можно дополнить следующими признаками, такими как отсутствие юридической силы, не включенность в основу обвинения, а также неиспользования в установлении либо отсутствии обстоятельств по уголовному делу. Эти признаки присущи сведениям, не имеющих доказательственного значения, так как они тоже не имеют юридической силы, на них нельзя основывать обвинение и устанавливать обстоятельства. Так в чем же заключается сущность понятия недопустимости доказательств, которая выделяет и ограничивает данное понятие от других понятий? Все дело в том, что правовая природа понятий, таких как недопустимые доказательства и сведения, не имеющие доказательственного значения, различна. Сведения, не имеющие доказательственного значения, могут быть получены с соблюдением процессуального порядка и не содержать нарушений требований законодательства, но не иметь значения для уголовного дела, так как основываясь на них нельзя установить наличие либо отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Другое дело обстоит с недопустимыми доказательствами, они могли бы иметь значения для уголовного дела, лечь в основу обвинения и быть использованы для доказывания любого обстоятельства по уголовному делу, но в силу нарушения федерального законодательства, а именно требований УПК РФ и иных нормативно-правовых актах при их получении, исключаются из доказательной базы и приобретают статус недопустимых доказательств. УПК РФ к недопустимым доказательствам относит (ч. 2 ст. 75 УПК РФ):

- показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

- показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

- предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в части первой статьи 81 УПК РФ;

- иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.

Как видим данный перечень недопустимых доказательств не является исчерпывающим. Помимо перечисленного, недопустимым доказательством могут стать результаты оперативно-розыскных мероприятий, которые были трансформированы следователем или дознавателем в доказательства, но позже было установлено, что данные результаты не отвечают требованиям, предъявленным к доказательствам УПК РФ или в ходе их проведения и документального оформления были допущены нарушение федерального закона. Так же если сведения, полученные по уголовному делу, могут трансформироваться в доказательства, а доказательства в силу нарушения закона их получения, а также несоответствия проверки их на относимость, достоверность и допустимость приобретают статус недопустимых доказательств, то данный статус является окончательным и необратимым, в исключительных и незаконных случая, если важные доказательства субъект расследования преднамеренно в целях получения определенной выгоды по уголовному делу признал недопустимыми, и если вскроется тот факт, что это было сделано умышленно и на лицо состав ст. 303 УК РФ - фальсификация вещественных доказательств, то статус недопустимости может быть отменен и дело пересмотрено судом с учетом данного доказательства. В силу части 7 статьи 235 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 (ред. от 01.06.2017) «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

2.1 Критерии недопустимости доказательств

Понятие «наркопреступление» нормативно не определено, и теми, кто использует это понятие, в него вкладывается различное содержание. Для раскрытия понятия «наркоперступление» используем предложенное А.В. Федоровым определение. При данном подходе данное понятие «наркопреступление» рассматривает прежде всего в узком понимании этого термина как преступления, заключающиеся в незаконном обороте наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, наркосодержащих растений и их частей или связанные с таким оборотом, а также в нарушении правил их оборота Федоров А.В. Наркокриминология как одно из направлений криминологии // Наркоконтроль. 2013. N 1. С. 7.. Исходя из этого подхода понятием «наркоперступление» охватывается ряд составов, предусмотренных главой 25 УК РФ, объединенных родовым, видовым объектом и предметом преступного посягательства. К данным составам преступлениям относятся:

- незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228 УК РФ);

- незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК РФ);

- нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.2 УК РФ);

- хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229 УК РФ);

- контрабанда наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, инструментов или оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229.1. УК РФ);

- склонение к потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 230 УК РФ);

- незаконное культивирование запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества (ст. 231 УК РФ);

- организация либо содержание притонов для потребления наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 232 УК РФ);

- незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ (ст. 233 УК РФ);

Родовым объектом данного вида преступлений, который является общим для вышеперечисленных составов, выступают общественные отношения, обеспечивающие общественную безопасность и общественный порядок, данное следствие вытекает из названия раздела IX УК РФ, который именуется «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка». Общий видовым объектом является выступает здоровье населения, стоит отметить, что посягательство на общественную нравственность наркопреступлений оказывается в равной мере, как и другими составами преступлений. Предметом преступного посягательства данных составов преступлений будет являться наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры или аналоги, растения, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их части, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, новые потенциально опасные психоактивные вещества. Другими словами, наркопреступления - это преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ их аналогов и прекурсоров.

Обычно на практике в большинстве случаев поводом для возбуждения уголовного дела выступает не заявление или явка с повинной, а результаты оперативно-розыскных мероприятий, направленных на выявление, раскрытие и пресечение таких преступлений. Результаты оперативно-розыскной деятельности представляются в виде рапорта об обнаружении признаков преступления или сообщения о результатах оперативно-розыскной деятельности. Данные результаты в дальнейшем следователь трансформируются в доказательства по уголовному делу. Исходя из этого недопустимые доказательства могут формироваться на разных стадиях как до возбуждения уголовного дела, так и в процессе проведения предварительного расследования по уголовному делу, реже всего на стадии судебного производства, чего не стоит исключать.

Для того чтобы проанализировать механизм образования недопустимых доказательств при расследовании наркопреступлений следует условно классифицировать их на две группы:

- недопустимые доказательства, образующиеся в ходе проведения и закрепления результатов оперативно-розыскных мероприятий;

- недопустимые доказательства, образующиеся в ходе проведения следственных действий и результатов их закрепления.

В последней группе необходимо выделить подпункты такие как:

- не соблюдение процессуальной формы проведения следственного действия, содержания и формы протокола следственного действия;

- нарушение фиксирования хода и результатов следственного действия.

Так как вышеуказанные нарушения возникают в рамках проведения следственного действия, то и соответственно они были объединены в одну группу.

Рассматривая недопустимые доказательства, образующиеся в ходе проведения и закрепления результатов оперативно-розыскных мероприятий, следует отметить, что данные результаты могут приобрести статус доказательства только после возбуждения уголовного дела, а выявление факта недопустимости данных доказательств может произойти как на стадии предварительного расследования, в ходе утверждения обвинительного заключения прокурором, если будет установлен факт нарушения законодательств и получения доказательств с нарушением закона, то уголовное дело будет возвращено на дополнительное расследование, так и в процессе рассмотрения уголовного дела судом доказательство может быть признано недопустимым.

Основные нарушения, которые позволяют признать результаты оперативно-розыскных мероприятий недопустимыми это нарушение правовой формы проведения оперативно-розыскного мероприятия и оформления результатов ОРМ, регулируемого нормами Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.1995 N 144-ФЗ. Если проведение ОРМ для изобличение лиц, занимающихся распространением наркотиков и психотропных веществ, требует нарушение принципа неприкосновенности жилища или ограничивающие права и свободы человека, то необходимо решения суда на их проведения, в неотложных случая ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» предусматривает проведение данных ОРМ на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность с обязательным уведомлением суда в течении 24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведение. Если лица, осуществляющие ОРМ нарушат вышеперечисленные условия или сроки, то это повлечет нарушение законодательства и признания результатов ОРМ не допустимыми.