Дистанционная купля-продажа

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы выпускной квалификационной работы определяется необходимостью оптимизации товарооборота, т.к. договор дистанционной купли- продажи в последнее время пользуется большой популярностью, однако критерий разделения отдельных видов договора купли-продажи в науке отсутствует. Законодательное закрепление продажи товаров дистанционным способом появилось только в 2004г., когда Федеральным законом от 21.12.2004г. №171-ФЗ была введена статья 26.1 «Дистанционный способ продажи товаров» в закон «О защите прав потребителей». Позже, в 2007г., и в часть вторую Гражданского кодекса была введена статьи 497 «Продажа товара по образцам и дистанционный способ продажи товаров», а так же были приняты «Правила продажи товаров дистанционным способом». дистанционный купля продажа

Договор купли-продажи является самым известным и распространенным договором. В соответствии с пунктом 1 статьи 454 Гражданского Кодекса РФ по данному договору одна сторона - продавец, обязуется передать другой стороне- покупателю, а покупатель принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму. За счет него возникают обязательственные правоотношения между продавцом и покупателем. Вместе с этим покупатель получает вещное право, то есть право собственности на имущество, которое он купил. При этом, не смотря на то, что при продаже товаров дистанционным способом соблюдаются условия купли-продажи, данный договор имеет свои особенности. Отличается при дистанционной торговле момент заключения договора купли-продажи, а так же отличны возможности ознакомления покупателя с товаром.

Цель данной работы состоит в исследовании правовых проблем заключения и исполнения договора дистанционной купли-продажи.

Для достижения поставленной цели в данной работе необходимо решить следующие задачи:

1. дать понятие, рассмотреть виды и раскрыть особенности дистанционной купли-продажи;

2. рассмотреть правовые аспекты регулирования договора дистанционной купли-продажи;

3. выявить особенности заключения договора дистанционной купли- продажи;

4. выявить особенности исполнения договора дистанционной купли- продажи;

5. охарактеризовать особенности защиты прав потребителей по договору дистанционной купли-продажи;

Объектом исследования являются общественные правоотношения, возникающие в момент заключения, расторжения и исполнения договора купли продажи дистанционным способом, материалы судебной практики.

Предметом исследования являются договор дистанционной купли-продажи товаров, нормативно - правовые акты, труды ученых правоведов, материалы судебной практики.

Используемые методы исследования: общенаучный, формально- логический, системно-структурный методы познания объективной действительности.

Научная база исследования - положения и выводы, содержащиеся в работах таких авторов, как: Авдейчикова Е.В., Белова О. А., Блинов А., Величковский А.В., Суханов Е.А.

Нормативную базу исследования составляют: Гражданский Кодекс Российской Федерации, Закон « О защите прав потребителей», Закон «о рекламе».

Положения, выносимые на защиту:

1. Изучив труды ученых-правоведов было выявлено, что предметом договора дистанционной купли-продажи могут являться не все вещи, а только те, которые предназначены для личного, домашнего, либо семейного использования, при этом не изъятые из оборота, используемые для потребления не связанного с предпринимательской деятельностью.

2. Было выявлено, что в статье 497 Гражданского Кодекса РФ допускается заключение договора дистанционной торговли путем обмена электронными сообщениями, но при этом не содержится специфического регулирования данных договоров и не приводятся дополнительные специфические обязанности сторон.

3. Автор пришел к выводу, что законодатель классифицирует договор купли-продажи как реальным, так и консенсуальным, но данное положение не может быть распространено на договор дистанционной купли-продажи, так как он считается исключительно консенсуальным, это обусловлено тем, что договор считается заключенным с момента получения продавцом акцепта от покупателя

4. В связи с тем, что между моментом заключения договора дистанционной купли-продажи дистанционным способом и получением товара покупателем проходит некоторое количество время, необходимо учитывать так же, что существенными условиями договора являются: предмет договора, количество приобретаемого товара, цена за одну штуку, а так же условия о доставке товара покупателю.

5. Анализируя материалы судебной практики по вопросам защиты прав потребителей по договору дистанционной купли-продажи было выявлено, что часть споров возникает из-за того, что товар, приобретаемый покупателями не в полной мере соответствует ожиданиям покупателя, это связано с тем, что многие покупатели не в полной мере получают информацию о товаре, а так же не полностью осведомлены об условиях приобретения и доставки товара. В связи с этим, необходимо внести пункт в Правила продажи товаров дистанционным способом, в котором обязательным будет являться ознакомление покупателя со всеми условиями доставки, оплаты и приобретения товара.

Структуру данной выпускной квалификационной работы составляют введение, три главы, заключение и список используемой литературы.



Глава I. Понятие и регулирование отношений в сфере дистанционной купли-продажи

1.1 Понятие, виды и особенности дистанционной купли-продажи

В последнее столетие стали активно развиваться такие средства связи, как видеотелефон, телевидение, электронная почта, Интернет и другие. В связи с этим на российском торговом рынке появилось большое количество неизвестных ранее способов продажи товаров и услуг. Наиболее популярным способом является продажа через сеть Интернет, при помощи договора розничной купли-продажи дистанционным способом.1

В имущественном обороте России дистанционная торговля появилась относительно недавно. Это стало возможным благодаря применению торгового опыта зарубежных стран. Дистанционный способ заключения договоров порождает вопросы как теоретического, так и практического плана. Так же специфичными являются вопросы, связанные с защитой прав потребителей, которые применяют участники договора, заключаемого дистанционным способом.

Не смотря на новизну данного вида заключения договора (дистанционным способом), правовое регулирование данного договора законодательно закреплено.

Уже в 19 веке появилась практика заключения договоров путем обмена письмами. К концу же 19 века в развитых странах, в России, в том числе, сделки дистанционным способом приобрели широкую популярность, особо популярной стала продажа товаров по каталогам, телефону и объявлениям в газетах.

К 1913 году каждый третий житель России приобретал товары по почте, а на рынке торговли дистанционным способом работало свыше трехсот организаций.

В то же время появилась и курьерская доставка товаров на дом, которую предлагали отдельные предприниматели, она использовалась чуть реже, чем доставка товаров путем почтовой пересылки, которой пользовались торговые дома. Доставкой товаров чаще пользовались жители больших городов, а доставляли, как непродовольственные, так и продовольственные товары. Не менее интенсивно развивалась торговля в зарубежных странах.

Распространение торговли дистанционным способом поспособствовало развитию активных дискуссий среди правоведов. Правовую проблему, в первую очередь, представляло волеизъявление сторон.

Доктринальные положения цивилистической науки содержат понимание гражданско-правового договора, как осознанно согласованного волеизъявления лиц.2 Данное понимание сущности договора предполагает обязательное наличие в договоре встречных одинаковых волеизъявлений участников. В связи с этим для ученых-цивилистов и законодателей было проблематично разрешить ситуации, в которых процесс заключения договора происходил посредством выражения воли участников, которые отставали друг от друга во времени и пространстве.

В 1877г. первым, к проблеме, описанной выше обратился Карл Фридрих Альберт Кеппен, немецкий ученый, в труде «Обязывающий договор при отсутствии сторон». По его мнению, чтобы заключить сделку необходимо обязательное наличие юридических условий направленного акта (волеизъявления), которые являются содержанием сделки. Из представленной концепции следует, что о наличии правовой связи, между участниками имущественного оборота свидетельствует согласие сторон, но это не подтверждает факта заключения договора. Кроме этого, по мнению Карла Кеппене, договор можно признать существующим, даже в отсутствии согласованного волеизъявления сторон.

Достаточно большое количество исследований было посвящено проблеме признания действительным договора, заключенного между лицами, не находящимися в месте его заключения. Необходимо отметить, что на их результаты было обращено внимание законодателей. Решение данных проблем было включено в нормативно-правовые акты, которые регулируют имущественные отношения. Многие научные положения до сих пор содержатся в правовых нормативных актах стран Европы. Г. Дернбург сформулировал положения, которые на данный момент содержатся в нормах гражданского Германского уложения, они гласят, что изъявление воли, которое должно быть совершено в отношении другого лица, и сделано в отсутствии последнего, становится действительным с момента получения его адресатом. А так же, изъявление воли не может стать действительным, если до его получения или одновременно с этим получен отказ от него в виде заявления.3

Изъявление воли стороны является формой выражения намерений, в том случае, если воля субъекта отсутствует, ее значение можно считать ничтожным. В этом заключается основная концепция существования теории воли. Ей в противовес теория изъявления воли отводит основное значение не намерениям субъекта , а тому, как намерение воспринимается контрагентом. Необходимым является отметить, что, хоть и с некоторыми изменениями, теория изъявления воли лиц составляет основу практики законодательной большинства Европейских стран. Важно так же изъявление воли лица над его волей, что привело к необходимости формализации поведения субъектов, их отношений с тем, чтобы можно было юридически классифицировать поведение, которое порождает конкретные правовые последствия - признание договора заключенным. Из этого следует, что законодателю необходимо было сформулировать определенные требования, к предложению лица, имеющего намерение заключить договор. Несоблюдение же критериев, которые установлены законом не превращает предложение лица в оферту, что, соответственно, и не создает правовых обязанностей.

При рассмотрении проблем заключения договоров были различные варианты признания договора заключенным. Например, Р. Иеринг говорил о том, что оферент может быть признан обязанным заключить договор с лицом, которое откликнулось на его предложение в одном из случаев:

- В момент совершения согласия;

-В момент направления согласия лицу, выразившему намерение совершить договор;

-В момент получения согласия оферентом.

Данные позиции восприняты были неоднозначно, законодательное закрепление получила только одна позиция, в соответствии с которой, оферта создает обязанность заключить договор для лица, которое ее направило. Данная обязанность возникает в момент выражения намерения принять предложение на заключение договора, а не с момента получения акцепта.

Активные исследования, касающиеся момента признания договора заключенным, коснулись и публичного вида оферты. Результаты исследований сводятся к тому, что предложение к неопределенному кругу лиц должно содержать конкретные условия сделки (о ее предмете), иначе, правовые последствия оферты отсутствуют. В частности, учеными выдвигался тезис о том, что предложение о продаже, сделанное в отношении неопределенного круга лиц, при помощи каталогов, журналов или образцов, не имеющее подробного описания о его стоимости, количестве не может являться офертой. Отсутствие положений о предмете договора и его условиях лишает оферту обязывающей силы.

В последствии, российские цивилисты исследовали проблемы заключения договора в целом, а так же, договора между лицами, находящимися в разных местах, что стимулировало отступление от догматического восприятия оферты в отношении участников имущественного оборота.

Например, А.А. Евецкий считал, что доктринальные принципы не в состоянии правильно регулировать активно усложняющиеся имущественные отношения. По его мнению, простая рецепция принципов римского частного права не способна урегулировать правовые потребности. В связи с этим, по его мнению, имелась острая потребность разработки абсолютно новых подходов к регулированию договорных отношений.

Спустя время, развитие правовой системы России игнорирует указанные А.А. Евицким рекомендации. Основные из институтов договорного права России являлись незначительно измененными постулатами римского частного права, которое было осуществлено с целью приспособления норм права к национальным традициям общества. С проведением исследования развития правового регулирования договорных обязательств в целом, а так же специфики розничной торговли дистанционным способом П.П. Цитовичем были разработаны принципы, которые уравнивали процесс заключения договора лицами, не находящимися в месте заключения договора, по результатам непосредственного восприятия согласованных изъявлений воли. Что касалось выставления товара на витрины, как публичной оферты, с целью продажи по образцам, Цитович считал, что такое поведение следует воспринимать как уведомление о наличии определенных товаров, соответствующих по стоимости с представленными.

Огромный вклад в исследование проблем, связанных с заключением договоров продажи товаров дистанционным способом внес В. Катков. Он настаивал на том, что важны анализ норм права и изучение практики заключения договоров, это подтверждает легальность договоров заключенных дистанционным способом. Так же, он настаивал на том, что необходимо оценка договора, заключаемого посредствам телефонных звонков, как договора, заключаемого между лицами, непосредственно присутствующими.4 Конечно, существовали и противники данной теории применения технических средств связи при заключения договора купли-продажи дистанционно. Оппоненты считали, что отсутствие визуализации сторон, между которыми заключается договор, не исключает заблуждения относительно личности. Помимо этого, применение технических средств связи лицами для согласования условий сделки может повлиять на неправильное понимание доводов контрагента.

В.В. Шелихов и О.О. Громова полагали, что: «торговля дистанционным способом являлась формой внемагазинной розничной продажи товаров, путем отправки и доставки их по индивидуальным заказам покупателей по указанным адресам».

А.В. Величковский вкладывал в основу определения торговли дистанционным способом одно из основных условий - отсутствие возможности ознакомления с товаром перед его приобретением. Он дал дистанционной торговле следующее определение: « под дистанционной торговлей понимается любая реализация товара, при которой у покупателя нет возможности лично ознакомиться с товаром до его получения и невозможно лично общаться с продавцом». 6

Е.В. Авдейчикова считала, что продажа товаров дистанционным способом представляет собой сферу торговой деятельности, в которой продавец не вступает в непосредственный контакт с потенциальным покупателем, при выборе товара и при оформлении заказа и заключения договора дистанционной купли-продажи. Процесс продажи товара осуществляется путем дистанционных способов реализации товаров, при помощи почтовых каталогов, либо телемагазина, либо торговых автоматов, либо Интернет-магазинов. 7

Я. Тиме считал дистанционным способом торговли любую форму торговли в розницу продукцией, для личного пользования, с учетом того, что товар покупателю доставляется на дом либо по месту работы, а не забирается самостоятельно. 8

Анализируя указанные выше определения, можно сделать вывод о том, что для продажи товаров дистанционным способом характерным является то, что до совершения покупки покупатель не может осмотреть, пощупать, попробовать на вкус товар, который он желает приобрести. До приобретения товара покупатель ознакамливается только с его описанием, фото, которые предоставляются в каталогах либо на сайте Интернет-магазинов, а так же на телевидении, либо прослушивает описание товара по телефону. 9

Данный признак указывает на наличие расстояния - дистанции между покупателем и продавцом. Большинство мнение сходятся на том, что такая характеристика считается системообразующей для торговли дистанционным способом. Расстояние определяет пути взаимодействия между покупателем и продавцом, а так же формы продажи товаров дистанционным способом. 10

Не смотря на особенности заключения, договор, заключаемый дистанционным способом, считается договором розничной купли-продажи. При этом, стоит уточнить, что главным отличаем договора купли-продажи дистанционным способом, от обычного договора купли-продажи в розницу является способ его заключения, при помощи особых средств связи, обмен информацией происходит путем обмена электронным способом данными, либо посредствам телефонного разговора. Так же отлична форма договора. При этом правила, предусмотренные для купли-продажи в розницу, используются и для купли-продажи дистанционным способом.

При рассмотрении предмета договора необходимо отметить, что не все товары, которые могут быть предметом договора купли-продажи в розницу могут являться предметов договора купли-продажи дистанционным способом. Таки образом, предметом договора купли-продажи дистанционным способом могут являться вещи, которые предназначены для личного, домашнего, либо семейного использования, при этом не изъятые из оборота, используемые для потребления не связанного с предпринимательской деятельностью. 11

Некоторые ученые - правоведы определяют предмет договора как и действия сторон, и вещи. Исходя из законодательного определения предмета договора, им является товар. Особенностью, отличающей приобретение товаров в розницу для назначения производственного, является то, что количество товара не может превышать количество, необходимое для личного, домашнего или семейного использования. Таким образом, товар - это любой продукт, производственно- экономической деятельности, в вещественной форме, является объектом купли- продажи отношений покупателей с продавцами. 12

По договору купли-продажи осуществляемой дистанционным способом не допускается продажа алкогольной продукции, товаров, реализация которых ограничена или запрещена законодательно. 13 Продажа результатов интеллектуальной деятельности, табачной продукции, драгоценных камней, редких металлов, лекарственных средств, вооружения, боеприпасов и другого запрещены для реализации дистанционным способом.

Права, касающиеся имущества, не могут выступать в качестве предмета договора купли-продажи дистанционным способом, в силу своей невещественности. Из этого следует, что в отличает от предмета купли-продажи в розницу, предмет договора купли-продажи дистанционным способом носит ограниченный характер.

Так же, необходимо отметить, что продовольственные товары и лекарства не могут продаваться дистанционно, вне мест заключения договора. Реализация данных товаров невозможна по нескольким причинам:

-Товары являются скоропортящимися;

-Требуют особых условий хранения;

-Связаны со здоровьем и жизнью граждан;

-Исходя из вышеперечисленного следует, что в отношении данных товаров должны быть предъявлены особые требования по качеству, условиям и срокам хранения и доставки. 14

Существенным является условие о предмете договора купли-продажи дистанционным способом, оно считается согласованным, если определены количество товара и его наименование. Остальные условия купли-продажи дистанционным способом : ассортимент, качество и цена определяются по правилам купли-продажи товаров в розницу, согласно особенностям, установленным Гражданским Кодексом Российской Федерации. 15 Однако, исходя из того, что товар приобретается способом, который исключает непосредственный контакт покупателя с продавцом, необходимо, чтобы существенным условием купли-продажи дистанционным способом стала так же и цена, помимо предмета и количества. При этом условии, в случае изменении цены на товар, с момента получения акцепта, покупатель может считать договор незаключенным, не нести неблагоприятные последствия и не принимать товар. Исходя из этого, следует сделать обязательными условиями договора купли- продажи дистанционным способом должны являться предмет договора, его количество и цена.

Спорным является вопрос, связанный с моментом заключения договора купли-продажи дистанционным способом. Е.А. Суханов считал, что дистанционный договор розничной купли-продажи является реальным, в связи с чем должен быть признан заключенным с момента передачи товара покупателю. Данное правило, тем не менее не применяется к договору, которй будет считаться заключенным в момент передачи покупателю продавцом товарного или кассового чека, либо иного документа, который будет подтверждать оплату товара. Данное обстоятельство имеет значение для определения момента возникновения обязательств и прав сторон по договору. 16

А. Блинов, например, связывал момент заключения договора дистанционной купли-продажи в розницу с моментом выдачи покупателю продавцом товарного или кассового чека, либо иного документа, подтверждающего факт оплаты товара или моментом получения информации о намерении покупателя приобрести товар у продавца. 17

На основании п.20 Правил продажи товаров дистанционным способом договор будет считаться заключенным с момента выдачи покупателю товарного или кассового чека, либо иного документа, который подтверждает оплату товара, либо с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар.

С. Левашов, анализируя форму договора полагал, что взаимосвязь с Гражданским Кодексом РФ позволяет по соглашению сторон при заключении сделок использовать электронно-цифровую подпись, либо иной аналог собственноручной подписи, данная форма электронного договора, заключенного при помощи сети Интернет, законом приравнивается к письменной форме договора. 18

Учитывая специфику договора купли-продажи дистанционным способом, для оформления акцепта необходимо заполнять формы и бланки, помимо этого, необходимо включать определенную информацию, которую требуют нормативно- правовые акты, форма договора дистанционной купли-продажи почти всегда является письменной. Договор заключается посредствам обмена информацией между продавцом и покупателями, путем использования электронных данных, писем.

Важным условием для заключения договора купли-продажи дистанционным способом является цена. Любой возмездный договор не может быть заключен без обязательного условия о цене товара, так как цена является необходимым условием, имеет существенное значение для договора данного вида. В случае, если в договоре условие о цене товара не указано, оплата полученных товаров не отменяется. В случае возникновения конфликтной ситуации суд будет исходить из того, что в момент заключения договора стороны предполагали, что оплата товара при исполнении договора будет производиться по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, услуги, либо работы.

Исходя из вышесказанного, покупатель обязан оплатить товар по цене, которая устанавливается продавцом в момент заключения договора. Это правило будет действовать в случаях, когда другое не предусмотрено законом, иным правовым актом или не вытекает из обязательства.

В случае, если по договору купли-продажи дистанционным способом предусмотрена предварительная оплата товара, в случае несоблюдения данного условия в определенный договором срок, и если иное не предусмотрено соглашением сторон, это будет считаться отказом покупателя от исполнения договора.

В статье 491 Гражданского Кодекс РФ закреплено условие о сохранении права собственности на товар за продавцом до оплаты его покупателем, либо наступления иных обстоятельств.

Так же, покупатель не вправе до перехода собственности к нему от покупателя отчуждать или распоряжаться товаром, кроме тех случаев, когда иное установлено законом, договором или вытекает из свойств товара или его назначения.

Цена должна устанавливаться продавцом одинаковой для всех покупателей, это связано с тем, что договор купли-продажи дистанционным способом является договором присоединения, а покупатель не участвует в ценообразовании.

Специфичной так же является и оплата товара по договору купли-продажи дистанционным способом. Оплата может осуществляться путем денежного перевода на расчетный счет продавца, наличными деньгами курьеру, при доставке товара на дом, либо при наличии агентского договора при помощи банковской карты. 19

Существует несколько характерных форм, при помощи которых реализуется торговля дистанционным способом, складывались они по мере развития способом коммуникации общества. Основными формами торговли дистанционным способом являются торговля при помощи мобильного телефона (m-commerce), почтово-каталожная торговля (mail order), торговля при помощи телевидения (Tv shop), электронная торговля (e-commerce) .20

Торговля по каталогам происходит путем предоставления покупателю каталога с товарами в печатной форме. Покупатель в свою очередь выбирает необходимый ему товар и связывается с продавцом при помощи телефонной связи, после чего продавец оформляет заказ и отправляет его почтовым отправлением по адресу покупателя. Данный вид торговли пользуется спросом как в России так и на международном уровне, как правило, продавец пересылает каталоги с продукцией по почте потенциальным клиентам. Становление данного вида торговли приходится примерно на начало 90-х годов ХХ века, когда в России появились первые представители зарубежных магазинов.

Торговля через телемагазины, осуществляется при предоставлении покупателю информации о товаре по телевидению. Общение продавца с клиентом (покупателем) происходит после телефонного звонка второго, заинтересованного в приобретении товара первому. Оформление заказа, а так же получение всей необходимой информации происходит при телефонных переговорах. 21

Торговля при помощи мобильного телефона получила распространение в момент активного развития информационных технологий. В отличие от торговли по телефону, существовавшей до конца XX в., торговля при помощи мобильного телефону изменилась.

Потенциальный покупатель может кроме как говорить по своему телефону, еще и получать информацию по SMS-сообщениям. Так же при помощи мобильного телефона возможно оплата товара при помощи безналичного расчета.

Процесс покупки не сильно отличается от каталожно-почтовой формы торговли. Покупатель, который нашел информацию о интересующем его товаре связывается с продавцом, для оформления заказа, а так же может сразу оплатить товар. Стоимость за товар выставляется покупателю вместе со счетом за пользование услугами мобильной связи. Так же возможна оплата товара через мобильный телефон при помощи банковской карты. Доставка товара покупателю от продавца осуществляется при помощи курьерских служб, зачастую в пределах одного населенного пункта.

На данный момент самым популярным видом дистанционной торговли является торговля через интернет. Данный вид торговли получил широкое распространение относительно недавно и является самым «молодым» из видов дистанционной торговли. Почти в каждом доме сейчас есть возможность зайти в интернет, и куда проще заказать товар пролистав каталог и выбрав товар не выходя из своего дома.

Сеть Интернет берет свое начало в 1989 г, когда Т. Б. Ли создал стандарт «World Wide Web» - глобальную гипертекстовую систему. Общее использование Интернет приобрел в 1992 г., когда Конгрессом США была одобрена коммерциализация сети Интернет, изначально созданную для военных целей. 22

Сейчас существует несколько различных систем продаж товаров в розницу через Интернет.

Интернет- витрины - это каталоги продукции, формы для подачи заявлений и прайс-листы, они несут в себе информацию о фирме. Данные интернет-витрины работаю по принципу сбора предварительных заявок от потенциальных покупателей, с последующим выполнением заказов. Основная проблема, которая возникает в данном случае для продавца - это необходимость предоставления гарантии для покупателя о выполнении заказа по оговоренным условиям. Риск для покупателя составляет возможность несвоевременно получить свой товар. 23

Интернет-магазин - это система по продаже товара через всемирную сеть Интернет. На этапе доведения информации о товаре и продавце до покупателя, с правовой точки зрения, а так же исполнения обязательств по передаче товара, этот вид продаж ничем не отличается от Интернет-витрины. Тем не менее, есть и свои отличия, например, связанные с технической составляющей, технические возможности помогают обеспечить продавцу возможность обслуживать каждого покупателя персонально, формировать каждому свой заказ, индивидуальную систему скидок, предоставление информации о стоимости заказа, возможность выставить счет, учитывая при этом вид платежа, стоимость и сроки доставки, страховку, а так же налоговые отчисления. Клиент так же имеет возможность получать информацию о месте нахождения своего заказа и его этапах формирования.

Проводя анализ современного состояния торговли дистанционным способом в России, как отдельного вида торговли, следует отметить, что все большее количество людей используют сеть Интернет. Еще во второй половине XX в. Дистанционная торговля велась только по каталогам, на данный момент, с начала XXI в., с активным развитием информационных технологий, появлением специальной техники, а так же специализированных телевизионных каналов, торговля все больше приобретает интерактивный характер. 24

Торговля через каталоги стала далеко не единственным способом доведения информации о товаре до покупателей. Увеличилось количество каналов, распространяющих информацию о товарах. Резко увеличилось количество компаний, которые занялись дистанционной торговлей. На сегодняшний день торговля дистанционным способом активно смещается в сектор электронной

1.2 Правовое регулирование дистанционной торговли

В последние годы в России особой популярностью пользуется такой вид товарного обращения, как дистанционная торговля. Принцип реализации товаров при данной торговли заключается в том, что покупатель и продавец находятся на расстоянии друг от друга, т.е. возможно реализовывать товар потенциальным покупателям, находящимся не в месте нахождения продавца. Особое распространение данный вид торговли получил в момент начала всеобщего использования сети Интернет в конце XX века, в связи с чем сильно увеличились возможности предложений товаров потенциальному покупателю.

Дистанционная торговля, как отдельный вид товарного обращения, включает в себя несколько различных форм торговли, которые, в свою очередь, отличаются способами доведения до потенциального покупателя информации о товаре и его цене, а так же потребительских свойствах.

Каждая из форм дистанционной торговли является отдельным видом коммерческой деятельности с соответствующей организацией продаж и внутренними, присущими только ей процессами организации торговли.26

На данный момент времени, по многочисленным экспертным оценкам, торговля дистанционным способом является одним из наиболее стремительно, а так же перспективно развивающихся направлений бизнеса. Это подтверждено данными статистики, по которой за последние 10 лет рынок дистанционных продаж в России вырос в 20 раз. А в 2015 году продажи достигли 394 миллиарда рублей. На сегодня рынок торговли дистанционным способом составляет 4,3% розничной торговли в России.27

Приведенные выше показатели развития торговли дистанционным способом позволяют рассматривать данный вид торговли, как самостоятельную и активно формирующуюся отрасль коммерции, с высоким потенциалом роста. В данных условиях особо важным является правовое регулирование, которое направлено на достижение социально-экономической эффективности и высокого качества обслуживания населения при способе продажи товаров дистанционно.28

Нормативно-правовое регулирование торговли дистанционным способом в России, как отдельного вида товарного обращения имеет сравнительно недавнюю историю. Началом ее можно считать внесение в Федеральный Закон «О защите прав потребителей» статьи 26.1 - «дистанционный способ продажи товаров», а далее - внесение дополнений в Гражданский Кодекс РФ и принятие Правил продажи товаров дистанционным способом (утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.09.2007 № 612).29

Система нормативно-правового регулирования дистанционной торговли состоит из общих норм, определяющих правовое положение участников дистанционной торговли, основание возникновения права собственности, формы юридической ответственности; норм, определяющих порядок продажи товаров дистанционным способом, а также специальных норм, регламентирующих отдельные виды деятельности, непосредственно связанных с организацией продаж и реализацией товаров дистанционным способом.

Вместе с тем, новизна дистанционной торговли, как отдельного вида товарного обращения, наличие различных форм дистанционной торговли, требующих в некоторых случаях специального нормативно-правового регулирования, отсутствие нормативно-правового акта, определяющего место дистанционной торговли в системе общего хозяйственного оборота, а также необходимость более детального регулирования процесса дистанционной торговли с учетом ее особенностей в совокупности с законодательством, регламентирующим механизм организации продаж, защиты прав потребителей, предполагает более детальное теоретическое осмысление отношений, складывающихся между субъектами дистанционной торговли, и внесение практических решений по совершенствованию ее нормативно-правого регулирования.

В советский период такие авторы, как Г.Г. Типухян, В.В. Пшеничников, В.В. Шелихов, Л.В. Орленко, И.М. Кулишер, А.Н. Погребняк В.В. Щербаков, А.И. Барановский уделяли внимание лишь некоторым аспектам организационно- хозяйственной деятельности по осуществлению почтово-каталожной торговли, подчеркивали значимость этого вида торговли для обращения товаров.

В настоящее время ряд исследований посвящен такой форме дистанционной торговли, как Интернет-торговля. В работах С.В. Афонина, Е.В. Балыбердина, Л.В. Горшкова, Н.А. Дмитрик, И.С. Малышева, В.Б. Наумова, С.В. Петровского, Р.Г. Русавского, А.М. Самойлова, М.В. Якушева уделяется внимание вопросам правового регулирования отношений по защите авторских и смежных прав в сети Интернет, правовому регулированию оказания Интернет-услуг, анализу состояния рынка Интернет-торговли и перспектив его развития, Интернет-право рассматривается как комплексный институт. Автор статьи Е.В. Авдейчикова «Анализ понятия «удаленная торговля» и ее особенности» сравнивает понятия «электронная торговля» и «удаленная торговля».30

Е. В. Авдейчикова считала, что к электронной торговле относится новый способ реализации товаров, при применении сети Интернет, а так же информационных технологий. К дистанционной торговле, помимо торговли через Интернет относятся так же продажа товаров через телемагазины, почтовые каталоги и остальные. По ее мнению, дистанционная торговля - это особая сфера торговой деятельности, когда продавец не вступает в непосредственный контакт с покупателем в момент выбора товара, а так же заключения договора купли- продажи, при этом процесс осуществляется при помощи дистанционных способов, таких как: почтовые каталоги; Интернет-магазин; торговый автомат; телемагазин и остальные.

Большое количество исследований посвящалось вопросу обязательственных отношений, возникающих из договоров розничной купли-продажи. Особое внимание данным вопросам уделяли такие авторы, как Е.В. Алексеев, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Н.Г. Вавина, Ф.И. Гавзе, К.А. Граве, Г.Ф. Деревянко, Н.Д. Егорова, О.А. Красавчиков, Ю.А. Львович, Л.А. Лунц, В.Н. Можейко, И.Б. Новицкий, В.В. Ровный, В.А. Рясенцев, А.Л. Савори, О.Н. Садиков, А.А. Соловьев, Е.А. Шерстобитов. При этом, они мало внимания уделяли договорам розничной купли-продажи дистанционным способом и при почтово-каталожной торговле.31

Правовое регулирование дистанционного способа продажи товаров закреплено в ч.2 ст. 497 Гражданского Кодекса РФ. Из нее следует, что договор розничной купли-продажи товаров может быть заключен при помощи ознакомления покупателей с предложенным продавцом описанием товара, его фото снимков, посредством предоставления в каталогах, буклетах, средствах связи, Интернет-магазинах, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром, либо образцом товара при заключении договора.

Это же закреплено в ч.1 статьи 26.1 Закона о Защите прав потребителей.32 Из нее следует, что договор дистанционной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром, либо образцом товара при заключении договора способами.

Особое внимание, так же стоит уделить закону «О рекламе» от 13.03.2006г № 38-ФЗ. В данном законе реклама определяется, как информация, распространяемая любым способом и в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направляемая на привлечение внимания к объектам рекламирования, а так же формирования поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке.

Реклама должна быть достоверной и добросовестной.

Недостоверной считается реклама, которая содержит несоответствующие действительности сведения:

-о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

-об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

- о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

- об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

- о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

- о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

В рекламе товаров и иных объектов рекламирования стоимостные показатели должны быть указаны в рублях, а если это необходимо - дополнительно могут быть указаны в иностранной валюте.

В рекламе товаров дистанционным способом продажи, должны быть указаны сведения о продавце товаров, а именно: наименование, место нахождения, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.33

Таким образом, стоит отметить, что оферта, размещаемая продавцом при дистанционном способе продажи товаров является рекламой и, должна так же отвечать требованиям закона «О рекламе».

Из вышесказанного следует, что способ продажи товаров дистанционным способом появился в имущественном обороте России относительно недавно, а именно - в ХХ в. Его появление обусловлено рецепцией торговой практики зарубежных стран. Новизна данного способа продажи товаров и заключения договоров по договору дистанционной купли-продажи порождает вопросы теоретического и практического плана. Специфичны так же способы защиты прав потребителей связанные с дистанционным способом продажи товаров в розницу.



Глава II. Характеристика договора дистанционной купли-продажи

2.1 Особенности заключения договора дистанционной купли-продажи

Договор купли-продажи при дистанционном способе торговли заключается путем размещения продавцом оферты в Интернете, каталогах и других средствах связи. Покупатель, в свою очередь, отвечает на оферту заполнением электронной формы, либо направлением сообщения с данными продавцу, тем самым выражая акцепт. При этом порядок заключения данного договора не отличается от порядка заключения договора розничной купли-продажи при стационарной торговле и регулируется положениями ст. 432, 435, 438 Гражданского Кодекса РФ. 34 А.Н. Кучер отмечает, что правообразующее значение для договора имеет выражение стороной, направляющей оферту воли на заключение договора. 35

В соответствии с ГК РФ, офертой признается предложение, адресованное одному или нескольким лицам, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом. Намерение продавца, в условиях дистанционной торговли можно понять только из представленной им информации в каталогах, либо на сайте продавца, и если данное предложение содержит информацию о существенных условиях договора, а так же информацию, указанную в ст. 26.1 ФЗ «О защите прав потребителей» и п.8 Правил продажи товаров дистанционным способом.

В соответствии со ст. 438 Гражданского Кодекса РФ, акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Молчание же не является акцептом. Таким образом, когда потенциальный клиент отвечает на оферту продавца, данный ответ признается акцептом и является основанием для заключения договора купли-продажи между сторонами. Ответ на оферту может быть получен продавцом в электронном виде (путем направления электронного письма покупателем), либо при помощи телефонной связи.

В соответствии со статьей 432 Гражданского Кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой и подлежащих случаю форме, достигнуто соглашение по всем условиям договора. В случае дистанционной торговли данное соглашение может быть достигнуто путем согласования условий договора по средствам телефонного разговора, либо заполнения электронной заявки.

Покупателем по договору дистанционной купли-продажи может является гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести товар исключительно для личных, семейных, домашних или иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Продавцом может выступать организация независимо от ее организационно-правовой формы, а так же индивидуальные предприниматели, осуществляющие продажу товаров дистанционным способом.36

Предметом договора являются вещи, не изъятые из гражданского оборота, представленные в каталогах, буклетах, в сети «интернет», либо на телевидении.

Так же необходимо обратить внимание на то, что при заключении договора должны быть соблюдены существенные условия. Существенными условиями договора дистанционной купле-продажи, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение согласно ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Данными условиями по договору дистанционной купли-продажи являются:

- предмет договор

- цена

Предметом договора являются товар, перечень которых определяется продавцом. Не допускается продажа дистанционным способом алкогольной продукции, а так же товаров, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством Российской Федерации.

Ценой является количество денег, уплачиваемое за единицу товара.

Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купле-продажи.

Цена товаров по договору розничной купли-продажи по общему правилу должна быть одинаковой для всех покупателей. Покупатель, которому товар продан по более высокой цене, чем другим, вправе требовать признания договора недействительным. Если купленный товар уже был использован, необходимо возмещение покупателю разницы между уплаченной им ценой и ценой, по которой продавец производил продажу товара другим покупателям.

Количество товара, которое покупатель желает приобрести определяется по согласию покупателя с продавцом, необходимое количество товара прописывается в договоре и соответствующих документах.

При продаже товара с условием о его доставке покупателю продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не было указано, то в место жительства, по которому зарегистрирован гражданин, являющийся покупателем. Если в договоре не было указаний на время доставки товара для вручения его покупателю, то товар должен быть доставлен в разумный срок после получения требования покупателя. Данный вид договора считается исполненным с момента вручения товара покупателю.

При продаже товаров дистанционным способом договор заключается на основании ознакомления покупателя с образцом товара (его описанием, каталогом товаров, фото и т.п.), предложенным продавцом. Покупатель, приобретая соответствующий товар, может оценить его качество и иные потребительские свойства исключительно по предоставляемой продавцом информации, поэтому покупатель вправе отказаться от исполнения договора в любое время до получения товара, а после получения в течении 7 дней, если другое не предусмотрено договором.37 В случае отказа покупателя от товара, покупатель самостоятельно оплачивает расход за доставку товара.

Продавец, заключения договора купли-продажи обязан предоставить покупателю следующую информацию:

1. Сведения об основных потребительских свойствах товара, назначении, материалах, из которых изготовлен товар, месте изготовления товара.

2. Цене в рублях, а так же условиях и способах доставки покупателю.

3. Сведения о гарантийных сроках службы товара.

4. Информацию о изготовителе товара.

5. Информацию о возврате, обмене товара надлежащего качества, а так же возврате и обмене товара надлежащего качества.

Изменение технологии, лежащей в основе дистанционной торговли (от каталогов к Интернет-сети), Сильно увеличила объем оборота потребительских товаров за счет повышения объема информации о них. Данная информация достаточно быстро распространяется, что делает дистанционную торговлю еще более популярной. Так же дистанционная торговля, в отличие от телевидения является двусторонним средством коммуникации и обеспечивает эффективную обратную связь, как в рамках конкретных отношений, так и в потребительском сообществе в целом.

Информация, размещенная в сети Интернет нацелена на обеспечение дистанционной торговли и доступна широкому кругу лиц. Интернет предлагает широкие возможности по пользованию услугами различных онлайн-магазинов, популярность которых растет с каждым днем, но ставит новые правовые проблемы. Так же необходимо отметить, что в целях обеспечения торговли дистанционным способом значительно проще пользоваться сетью Интернет, чем любыми другими средствами коммуникации. Сетевые ресурсы открыты для пользователей и организаций, зачастую они бесплатны, что способствует стремительному росту как сайтов Интернет-магазинов, так и сайтов информационных посредников, формирующих торговые площадки, позволяющие взаимодействовать продавцам с покупателями.

Объем, скорость и простота информации в области Интернет-торговли делают ее крайне привлекательной и для предпринимателей, и для потребителей.

Тем не менее, доля Интернет-торговли в России значительно ниже, чем в развитых странах. Это связано с отсутствием доверия со стороны потребителей, так как законодательное регулирование в сфере дистанционной торговли предоставляет относительно низкий уровень защиты прав потребителей. По этой причине на рынке дистанционной торговли появилось большое количество недобросовестных продавцов, действия которых можно квалифицировать как мошенничество.38

В соответствии со ст. 159 УК РФ мошенничество - это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

Наиболее распространенным видом мошенничества при Интернет-торговле является фиктивный интернет-магазин. Целью его создания и работы является получение денежных средств с покупателей, не предоставляя при этом товар. После проведения определенного количества продаж данные магазины, как правило, перестают существовать, что осложняет применение к данному вопросу ст. 159 УК РФ, так как чаще всего Сайт магазина просто удаляется из сети Интернет. 39

Таким образом, проблемы Интернет-права применительно к дистанционной торговле в сети Интернет по существу связаны со следующими институтами гражданского права: понятием и формой заключения договора, а также комплексом институтов, относящихся к защите прав потребителей.

Гражданский Кодекс РФ допускает заключение договора дистанционной торговли путем обмена электронными сообщениями, но при этом не содержит специфического регулирования данных договоров и не приводит дополнительные специфические обязанности сторон.

Согласно ст. 26.1 (Дистанционный способ продажи товаров, введенного ФЗ от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Закона РФ от 07.02.1992 №2300-1 « О защите прав потребителей» и Правил продажи товаров дистанционным способом, продажа товаров при помощи средств связи, таких как телевизионный, почтовый, радиосвязи и сети Интернет, относится к дистанционному способу продажи вне зависимости от осуществления коммуникации между сторонами (будь то связь между ними служб, или в частном порядке).

Продажу товаров дистанционным способом- это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах, либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телеоммуникационной сети Интернет, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.

Согласно статье 433 Гражданского Кодекса РФ, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами.

Изучив взаимодействие продавца и покупателей при дистанционном способе продажи товаров необходимо выделить ряд характерных признаков для механизма организации торговли дистанционным способом.