Правовое регулирование отношений, связанных с товарными знаками

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Возникновение и характеристика товарного знака

1.1 История развития товарного знака в России

1.2 Понятие и признаки товарных знаков как средств индивидуализации

Глава 2. Правовое регулирование отношений, связанных с товарными знаками

2.1 Регистрации товарных знаков

2.2 Распоряжение исключительным правом на товарный знак

2.3 Защита права на товарный знак

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Актуальность выбранной темы в науке до сих пор ведутся дискуссии по поводу товарного знака, его особенностей и признаков. Потому как, стремительно развиваются технические средства, с помощью которых возникают новые виды товарных знаков, а также использование товарного знака в Интернет сети и его защищенность в виртуальном пространстве. Возникает ряд проблем на законодательном уровне, поэтому существует потребность в совершенствовании и разработке новых положений о товарных знаках.

Цель данной работы является на основе всестороннего комплексного изучения нормативных правовых актов, научной литературы и анализа судебной практики , выявить проблемы и предложить пути разрешения.

Для достижения данной цели необходимо определить задачи для достижения поставленной цели:

· изучить историю развития товарного знака в Российской Федерации и определить закономерности по поводу улучшения законодательства в области товарных знаков;

· рассмотреть понятие и особенности товарных знаков;

· выявить возникающие проблемы понимания понятия и особенностей товарных знаков;

· ознакомиться с порядком регистрации и использования товарного знака;

· рассмотреть возникающие проблемы при регистрации заявленных обозначений;

· изучить способызащиты права на товарный знак и выявить незащищенные товарные знаки.

Предметомисследованияявляютсяобщественныеотношения, возникающие по поводу правоприменения товарных знаков.

Объектом исследования работе являются нормы российского законодательства, регулирующие права на товарный знак как средство индивидуализации.

В данной работе использованы следующие методы: общенаучные: анализ, индукция, дедукция, синтез, метод сравнения, а также метод структурного подхода; формально-юридический, метод толкования норм права.

Научно-теоретическую основу работы составили труды ученых- юристов прошлого и настоящего периодов времени: Суперанская А.В., Соболева Т.А., Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М., Иванова Е.Г., Акопова Ж.С., Закурдаева О.Ю., Добровольский В.А., Коняев Н.И., Рабец А.П., Шульга А.К. Афанасьева Л., Загорский Л.Г., Гришаев С.П., Панкова М.Н., Кононенко Р.О., Гаврилов Э.П., Сергеев А.П., и др.

Нормативную базу исследования составили - Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Положения, выносимые на защиту:

1 .В ходе изучения понятия и особенностей товарного знака было выявлено, что определение товарного знака на законодательном уровне не раскрывает его правовой природы. Поскольку определение товарного знака не отображает должным образом признаки и функции товарного знака. Поэтому необходимо дополнить определение товарного знака и изложить его таким образом:

а) На товарный знак, то есть на обозначение, которое является неизвестным в сравнении с раннее заявленными обозначениями по тому же классу товаров или же аналогичных, служащее для индивидуализации товаров

юридическихлицилииндивидуальныхпредпринимателей,признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

2 .В связи с развитием общества в разных сферах появляются новые нестандартные товарные знаки. Возникает сложность в регистрации таких нетрадиционных товарных знаков. Например, регистрация и правовая охрана обонятельных представляется затруднительной, поскольку запах подвергается изменению и испаряется. Поэтому помимо химической формулы данного обозначения, необходима выработка критериев по детальному описанию запаха или же разработка средств, которые бы сохраняли такой нестандартный товарный знак.

3 .На сегодняшний день ведется борьба с контрафактными товарами в реальной жизни, но существует проблема в виртуальном пространстве. Поскольку ежечасно создается множество интернет - магазинов, аккаунтов в социальных сетях, которые заполонены контрафактными товарами, тем самым нарушая права производителей. Поэтому необходимо законодательно закрепить порядок регистрации таких магазинов и аккаунтов. Также можно осуществить регистрацию таких аккаунтов, как отдельных пользователей в сети Интернет со специальными обязанностями и ответственность за размещениематериаловвсоциальныхсетях. Возможным представляется создание поисковой системы, которая позволяла бы обнаружить незаконное использование товарных знаков в сети Интернет.

Структура работы состоит из оглавления, двух глав, объединяющих 5 параграфов, заключения, списка использованной литературы.



Глава 1. Возникновение и характеристика товарного знака

1.1 История развития товарного знака в России

Развитие товарного знака происходило на протяжении длительного времени и от метки, которая была знаком права собственности на тот или иной товар, и клейма, с помощью которого идентифицировали производителя товара, до инструмента маркетологов, благодаря которому определялось место товара на торговом рынке.

На сегодняшний день считается невозможным определить дату появления товарного знака, ведь уже на исходе каменного века люди начали ставить клеймо на шкурах животных, а также иных вещах, которые можно считать средствами индивидуализации того времени.

В древнем мире, около 5000 лет до нашей эры, на посуду из глины стали наносились специальные обозначения, а именно тамга и клеймо, которые и являются прообразами современных товарных знаков. 1

Тамги использовали в древнем Китае, тем самым, защищая свой фарфор - на посуде они ставили четкие обозначения, которые обозначали имя производителя или правящего императора. В Риме же гончары ставили особые обозначения на изделия для того, чтобы приобретатели могли отличить одни изделия от других. Отличительные отметки были и на кирпичах римлян, эти отметки информировали о дате производства и качестве материала, в итоге чего изготовитель кирпича в полной мере отвечал за то здание, которое было построено из его кирпича. Мастера Вавилона и Ассирии также ставили клеймо на камне построенных ими сооружений.2 товарный знак аккаунт контрафактный

В разные времена тамга имела разные значения: оттиск, клеймо, тавро печати, таможенный сбор, пошлина. Махмуд Кашгарский известный

исламский ученый-энциклопедиста и путешественник XI в., указывал в

«Диване туркских слов» ,что «печать-штамп царя или прочих лиц».3

Тамги использовались как подпись человека, они были родовым отличием, которые передавался от отца к сыну и являлся символом, который выполнялт защитную функцию как семейный или домовой знак. Поскольку тамга была неким индикатором, то ее наносили на имущество, недвижимость, информируя о том кому имущество принадлежит, и о происхождении.

Актуальным было использование клейма, которое так же символизировало принадлежность при выдавливании на глиняной посуде и кирпичах, выжигании на телах животных, высекании на камнях и деревьях, так как с их помощью разграничивали землевладения.

Возникает вопрос: в чем же различие между тамгой и клеймом?

Суперанская А.В. и Соболева Т.А. пишут, что «Тамга - знак принадлежности, знак личной или групповой собственности, которой владеют ради ее накопления и по мере увеличения обогащаются. Клеймо - знак авторства, которым метится товарная собственность. Ею владеют не ради накопления, а ради продажи. «Автором», изготовляющим товар, может быть как отдельное лицо или группа лиц, так и целая корпорация. На клеймо переносится репутация изготовителя, поэтому клеймо призвано свидетельствовать о хорошем качестве товара, вызывать доверие к нему».4

Сфера использования товарных знаков возросла в условиях процветающей торговли средних веков, так как, тогда возникли первые гильдии купцов и ремесленников. Возникновения постоянных товарных рынков, которые начали занимать особое место в жизни общества, стали спусковым механизмом для конкуренции между производителями однородных товаров и услуг, тем самым вызвало потребность в различие товаров друг от друга из разных сфер деятельности с помощью отличительных знаков.

Втотпериодвремениторговойгильдиейибылопредложено использовать товарные знаки в обязательном порядке. Поскольку обязывало производителя соблюдать установленные нормы качества и защищатьсвою репутацию. Частыми были случаи, когда в производстве определённой продукции учувствовало несколько ремесленников, в данных случаях каждый из них мог поставить свой отличительный знак - клеймо на конечный продукт. В обществе укреплялась роль специальных обозначений из-за того, что производство товаров возрастало, тем самым развивая товарно-денежные отношения,основнаязадачабылавтом,чтоэтиобозначения

индивидуализировали и указывали на особенности изготовления.

Мастера продолжали ставить отметины, что указывало на соответствие качества товара установленным требованиям. Например, в Средние века ценным было холодное оружие на которому было клеймом оружейников г. Пассау на клинке, на котором схематически изображалась фигура волка. Так же, мастер нес ответственность за те изделия, на котором было его клеймо.5

Поскольку клеймение стало необходимым. Поэтому стали издаваться специальные указы, предписывающие ставить клейма. Первым законодательным актом о товарных знаках был принят акт английским Парламентом в 1266 г. В данном акте указано было, что каждый пекарь обязан был проставлять свой знак на хлебе для того, чтобы выяснить виновника в недостаточном весе хлеба.6

В России клеймение впервые косвенно упоминается в Новоторговом Уставе 22 апреля 1667 года. Таким образом, устав требовал проставлять на тканях, золоте и серебре клейма и печати, свидетельствующие о настоящем производителе. Выделение товарного знака из общего определения клейма началось в 1744 года. Потому как в конце XVII века в России начинает активно развиваться промышленность, и к деятельности государственных

фабрик, заводов постепенно привлекаются частные лица. В качестве поощрения крупным заводчикам и фабрикантам предоставляются различные привилегии. Например, некоторым крупным заводчикам разрешалось не проставлять на свою продукцию клейма, что фактически освобождало их от уплаты пошлины. Данное право предоставлялось всего на несколько лет, заводчики злоупотребляли им и по истечении льготного срока продолжали наводнять страну неклейменым товаром. «Мануфактур-коллегия», которая занималась вопросами клеймения товаров, наблюдала за положением сложившейся ситуации и внесла предложение о введении для всех фабрик и заводов индивидуальных обязательных фабричных клейм.

В марте 1754 года был принят указ, согласно которому вводилось обязательное клеймение товаров индивидуальными фабричными клеймами.

Данный указ не исполнялся должным образом, в связи с тем, что указ не определял номенклатуру товаров, подлежащих клеймению, а так же не было прописано каким образом клеймить товары. Немаловажным обстоятельством на тот момент было то, что в отдаленных губерниях России о существовании указа не было известно.

Следующей ступенью развития законодательства в России о товарных знаках стало принятое 25 февраля 1830 года указом Сената Положение о клеймении фабричных изделий, в котором содержались положения об отвественности за подделку, устанавливался порядок регистрации образцов клем и описывалось назначение. 7Кроме того, с 1830 года было начато ведение официального реестра русских производителей, зарегистрировавших своих клейма в Департаменте торговли и мануфактуры.8

Не смотря на достижения в 1830 году в сфере индивидуализирующих обозначений понадобилось немало времени для того, чтобы возникло официальное понятие «товарный знак».

В 1896 г. был принят новый Закон «О товарных знаках (фабричных и торговых марках и клеймах)», в соответствии с которым, такое средство индивидуализации как товарный знак занял самостоятельную позицию в отношении продукции конкретных производителей, окончательно выделившись из массы обозначений. Закон способствовали развитию торгово-промышленным отношениям капиталистического государства.9

Далее стимулирующим фактором в развитии товарных отношений был переход к нэпу, чем вызвало необходимость в полной нормативной регламентации товарных знаков после революции. Важным нормативным актом стал декрет СНК РСФСР « О товарных знаках» 10 ноября 1922 года10.

Данный декрет определил, что при выпуске и сбыте своих товаров промышленные и торговые предприятия, государственные и частные, могут отмечать их внешним отличительным знаком от других товаров.

Иванова Е.Г пишет о том, что «принятый Декрет стал очередным шагом в сторону развития правовых основ в отношении товарного знака». Поскольку в законодательном акте указан список отличительных знаков, которые выступали в качестве товарных; указывались знаки, которые запрещено использовать в качестве товарных, либо те которые не признаются таковыми; описывалось содержание товарного знака. Важным аспектом является то, что Декретом была установлена уголовная ответственность за нарушение правил пользования товарными знаками.11

Через некоторое время было принято постановление ЦИК и СНК СССР «О производственных марках и товарных знаках», согласно которому наличие товарного знака не освобождало предприятие от необходимости снабжать выпускаемую продукцию производственной маркой. 12Таким

образом,впервые вводилось обязательное клеймение производственными марками.

В связи с тем, что СССР стал членом Парижской конвенции по охране промышленной собственности, а с 1967 г. -- членом ВОИС, тем самым присоединившись к международным соглашениям, которые предусматривали использование и регистрацию товарных знаков. Поэтому в 1974г. Госкомизобретений СССР утвердил Положение о товарных знаках, которое вносило новшества в действующий акт, но коренных перемен в правовой режим товарных знаков не внесло.

В Положение было установлено, что такое товарный знак, а именно как «зарегистрированным в установленном порядке обозначения, служащих для отличия товаров одних предприятий от однородных товаров других.»13 На сегодняшний день данное определение схоже с современным определением, но различие наблюдается в субъекте.

Предусматривались функции регистрирующего органа, порядок и процедура регистрации, условия и содержание, использование товарного знака.

В связи с рампадом СССР Закон СССР «О товарных знаках и знаках обслуживания» так и не вступил в законную силу.Несмотря на то, что он был весьма актуальным и прогрессивным по сравнению с прежним законодательством, поскольку разрабатывался с учетом положений международных конвенций и рыночной экномики.14 Основная часть норм данного документа вошла впоследствии в Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992г.

Закон « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» раскрывало понятие «товарный знак», были перечислены виды товарных знаков; установлена процедура регистрации; определены основы правовой охраны; определен порядок и особенности использования данным средством индивидуализации, а также определен порядок распоряжения товарным знаком.

В данном Законе были указаны основания прекращения правовой охраны товарного знака.

Таким образом, с помощью Закона « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» было закреплено правовое регулирование тех вопросов, которые возникали с регистрацией, использованием и правовой охраной.

В связи с введением в действие ч. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) Закон « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» утратил силу.

Положения о товарном знаке, которые содержатся в ч. 4 ГК РФ и действуют на сегодняшний день, более лаконичны и содержательны, в отличие от предыдущих определений.

Таким образом, положения о товарном знаке, которые мы имеем, были сформированы на протяжении долгого времени. В разное время он исполнял различные функции, однако всегда являлся движущей силой покупки и своеобразным показателем качества товара. Товарный знак в своей природе основывается на культурных и национальных особенностях той страны, где он появился. Поскольку товарный знак является продуктом рыночной системы, в следствии выстроен на конкуренции между производителями, он занимает важное место, как идентификатор продукции предприятия, реализуя по итогу те или иные лучшие стороны как товара, так и фирмы, его создавшей.

1.2 Понятие и признаки товарных знаков как средств индивидуализации

В Российской Федерации современные товарные знаки принадлежат к объектам интеллектуальной собственности и охраняются патентными законами всех стран мира.

В ч. 4 ГК РФ закреплено определение товарного знака и знака обслуживания то есть обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.15

Существуют различные подходы к данному понятию среди ученых. Один из авторов В.А. Добровольский определяет товарный знак «наружной метки, которая отличает товары одного лица от товаров другого.»16Добровольский В.А дает собственную классификацию видов товарных знаков:

1) знак непосредственно на товаре есть клеймо;

2) оформляющий товарный знак («налагаемый на обделку») - это этикет (т.е. этикетка);

3) фирменное наименование с графическим изображением - это марка.17

В виде предоставления исключительного права на товарный знак, владелец тем самым получает правовую защиту такого средства индивидуализации и гарантию качества.

Н.И. Коняевпонимал под товарным знаком (знаком обслуживания)

«зарегистрированныевустановленномзакономпорядкеобозначения,

служащие для отличия товаров (услуг) одного предприятия (организации) от однородных товаров (услуг) других предприятий и для их рекламы.».18

В недавних работах А.П. Рабец рассматривает с другой точки зрения определение товарного знака, согласно которому «товарный знак (знак обслуживания) - это обозначение, которое удовлетворяет требования предъявленные законодательством различительного зарактера и новизны, зарегистрированное в установленном порядке с целью индивидуализации товаров, рекламы конкретного юридического лица или физического лица - предпринимателя среди однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц - предпринимателей.»19

А.К. Шульга под товарным знаком предлагает понимать «обозначение (словесное, изобразительное, объемное и другие обозначения или их комбинации), индивидуализирующее (выделяющее) товары одних юридических лиц или индивидуальных предпринимателей от однородных товаров других юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и пользующееся правовой охраной.»20

С.П. Гришаевой указывает на то, что товарный знак это «условное символическое обозначение, размещаемое на самих товарах или продукции, на упаковке или сопроводительной документации.21

Таким образом, единого понимания и трактовки данного определения нет, и существует множество различных точек зрения касательно товарного знака. Однако есть и общее понимание содержания определения то, что это условное обозначение, которое размещается на выпускаемой продукции и является индивидуализирующим инструментом для товаров конкретных производителей, отличие от аналогичной продукции иных производителей.

Также стоит обратить внимание на проблему о которой пишет Афанасьева Л. А. в которой указывает о соотношение таких определение как

«бренд» и «товарный знак». Автор обращает внимание на то, что эти определения - «товарный знак» и «бренд» - маркетологами и менеджерами используют как синонимы. В то же время автор в своей работе проводит разграничения, акцентируя внимание на том, что «бренд», является маркетинговым, а не юридическим понятием, что он не может иметь юридическую защиту, какую имеет товарный знак, являясь юридическим понятием.22

Близкую к Л. Афанасьевой позицию занимает Л.Г. Загорский: он тоже разграничивает названные понятия, но понятие «бренд» считает более широким, охватывающим понятие «товарный знак».23

Кроме законодательно установленного определения «товарный знак» («знак обслуживания») на практике используются такие синонимические понятия, как «фабричная марка» и «торговая марка», которые являются буквальными переводами принятых в Парижской конвенции по охране промышленной собственности терминов (une marque de fabrique ou de commerce). В то время, когда существовавло СССР использовался термин

«производственная марка», она выполняла функцию маркировки, но не регистрировалась и отношения к объектам интеллектуальной собственности не имела.24

Таким образом, представляется целесообразно внести конкретику в определение «товарный знак». Потому как ,данное средство индивидуализации, представляет собой уникальное обозначение товара,

зарегистрированное в установленном порядке с целью индивидуализации, рекламы и обеспечения гарантии качества товара производителя.

В ГК РФ, а также определение товарного знака не включает перечисление признаков товарного знака. Однако, Панкова М.Н. в своей работе выделяет объективные признаки, которые отвечают за инструментальный и служебный характер.

Инструментальный характер признака выражется в том, что он представляется собой средство, инструмент которое может вызвать представление,понимание об обозначаемом им объекте.

Служебный характер заключается в том, что он как условное обозначение может использоваться для индивидуализации поименованных в законе объектов.25

Кононенко Р.О. пишет, что «путем толкования определения товарного знака можно прийти к выводу, что одним из основных признаков товарного знака, позволяющего зарегистрировать его в качестве такового, является его новизна. Признак новизны законодательно не закреплен, его существование однозначно признается в судебной практике. Причем законодательство Российской Федерации предполагает принцип относительной новизны. Он выражается в том, что регистрация какого-либо знака в другой стране не препятствует получению им правовой охраны в России, если только иное не содержится в международных правовых актах, участницей которых является Россия. При определении новизны товарных знаков законодатель пользуется критериями различимости и нетождественности в отношении товарных знаков.»26

В области товарных знаков новизна знаков подразумевает собой неводомость товарного знака по отношению к другим с ранее заявленными обозначениями аналогичных товаров по тому же классу товаров или для тех

же. Благодаря установлению новизны товарного знака исключается вопросы о его тождественности или сходстве до степени смешения с иными средствами индивидуализации. Кроме того, помимо новизны в области товарных знаков, используется иной критерий , а именно закрепление правовой охран за первым заявителем.27Одним из сторонников такого мнения является Гришаев С. П., который утверждает, что сущность новизны заключается в том, что

«представленное для регистрации обозначение не должно быть сходным со знаками, раннее зарегистрированными или заявленными для маркировки подобного рода изделий».28

По мнению А.П. Сергеева, «новизна - синоним уникальности». Соглашаясь с Э.П. Гавриловым, заметим, что «оригинальность существует независимо от времени, а новизна всегда устанавливается на определенную дату - дату приоритета регистрации.»29

Под уникальностью, согласно определению, данному в словарях, понимается «единственный в своём роде, исключительный». 30Полагаем, что указанное понятие отличается меньшим формализмом, так как предполагает

«единичность».

Таким образом,видно, что законодателем в должной степени не разделяются понятия новизны и оригинальности, и каких-либо установленных критериев их определения не имеется. В связи с этим представляется, что как юридическая наука, так и законодатель, должны использовать понятия, которые четко и понятно были определяемы, а также регулироваться правом. Рабец А. пишет, что «признаки товарного знака обуславливаются основнымназначениемзнакаиндивидуализироватьивыделятьегоиз

подобных изделий, которое производят другие.» 31В своей работе автор выделяет такие признаки товарного знака:

· условное обозначение;

· новизна;

· различительная способность;

· регистрация знака в установленном порядке.32

Рабец А. раскрывает условное обозначение товарного знака так, что он является чем-то извне приданным товару, тем самым не составляя часть его самого. Второй признак - новизна, которая означает неповторимость знака, но полностью не обеспечивает отличительной функции. Поэтому другим важнейшим признаком товарного знака является его различительная способность. Под различительной способностью товарного знака понимается

«способность вызывать у потребителя ассоциативные образы, необходимые и достаточные для индивидуализации товара и его производителя». Следовательно, различительный характер товарного знака заключается в способности идентифицировать товар определенного изготовителя, что позволяет потребителю распознавать этот знак, а соответственно и товар, среди других товарных знаков, используемых в отношении однородных изделий. 33

Наконец, обозначение можно считать товарным знаком, когда оно зарегистрировано в установленном законом порядке.

Особое положение товарного знака обусловлено функциями, которые оно выполняет. В литературе выделяют:

· идентификационную, обеспечивающую отделение товара одного производителя от аналогичного товара другого производителя, являющегося зачастую конкурентом;

· информационную - каждый знак отсылает человека к обозначаемому предмету, обеспечивает донесение до потребителя товара сведений о качестве последнего, позволяя тем самым потребителю делать осознанный выбор;

· рекламную - товарный знак выделяет из массы однородных товаров именно данный товар, придает товару наряду с информационной функцией качество известности, делая товар популярным среди потребителей;

· отличительную - товарный знак характеризуется отсылкой к определенному товаропроизводителю;

· гарантийную - помимо простого отличия одного товара от другого товарный знак гарантирует потребителю определенный набор полезных свойств товара, его качество и репутацию на рынке;

· ограничительную или защитную - товарный знак запрещает другим лицам его использование без разрешения. 34

Перечисленные функции предопределяют признаки, которые связаны с условиями признания товарного знака объектом правовой охраны.

Наврузалиева В. в своей работе выделяет такие функции:

· выделение товара или услуги среди однородных;

· указание на источник происхождения товара или услуги;

· указание на определённое их качество;

· рекламирование данного товара или услуги. Толмачева О.Д. выделяет шесть функций:

· отличительная;

· информативная;

· рекламная;

· охранная;

· гарантийная;

· психологическая.35

Самой главной функцией из перечисленных, по мнению автора, является отличительная. Поскольку она имеет важное значение для владельца и потребителя. Отличительная функция позволяет потребителю найти среди множества тот продукт, который ему необходим.

Таким образом, история товарного знака охватывает длительный промежуток времени и продолжает развиваться. Каждый этап в истории привнес свои изменение в содержание определения товарный знак.

На сегодняшний день товарный знак является объектом интеллектуальной собственности определение, которого содержится в ст. 1477 ГК РФ «на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак» 36,существует множество трактовок данного понятия, тем самым возникает необходимость в более точной регламентации.

Тем не менее, есть общее в понимании определения, а именно, что это условное обозначение, которое размещается на выпускаемой продукции и является индивидуализирующим инструментом для товаров конкретных производителей, отличие от аналогичной продукции иных производителей.

Исходя из толлкования норм о товарном знаке ряд ученых выделяет характерные признаки, в связи, с чем возникает потребность в нормативном

закреплениииперечисленииэтихпризнаки,посколькунетединого понимания и представления.

Так же, можно выделить общие признаки, а именно:

· условное обозначение;

· новизна;

· различительная способность;

· регистрация знака в установленном порядке.

Признаки обусловлены рядом функций, которых существует несколько, единообразного представления по поводу них нет. Перечисленные функции предопределяют признаки, которые связаны с условиями признания товарного знака объектом правовой охраны.

Глава 2. Правовое регулирование отношений, связанных с товарными знаками

2.1 Регистрации товарных знаков

Для того чтобы товарный знак был защищен на территории Российской Федерации необходимо зарегистрировать его, так как основная функция - юридическая защита от недобросовестной конкуренции.

В соответствии с ст. 1482 ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.37

Государственная регистрация товарного знака осуществляется федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (далее Роспатент) в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (Государственный реестр товарных знаков) в порядке, установленном статьями 1503 и 1505.38

В ст. 1503 и 1505 ГК РФ описывается порядок государственной регистрации и внесение сведений о зарегистрированных товарных знаках.

После регистрации товарного знака в соответствии со ст.1481 ГК РФ выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.39

Непосредственно этапами регистрации товарного знака является:

· разработка товарного знака;

· подачаирегистрациязаявкинатоварныйзнаквфедеральный исполнительный орган по интеллектуальной собственности;

· публикация в официальном бюллетене Роспатента сведений о поданных заявках;

· проверка уплаты пошлин и формальная экспертиза заявки;

· экспертиза обозначения, заявленного в качестве товарного знака;

· рассмотрениезаявленийиходатайств,подданныхзаявителемпо собственной инициативе;

· регистрация товарного знака в Государственном реестре, публикация сведений о государственной регистрации товарного знака и выдача свидетельства на товарный знак.

Разработка товарного знака включает себя выбор вида регистрируемых товарных знаков, а именно словесный, изобразительный, объемный или другой разрешенный законодательством. Заявителю необходимо выбрать определенный спектр товаров или услуг, так как товарный знак регистрируется и охраняется не для всех товаров и услуг. Товары и услуги, в отношении которых может быть зарегистрирован товарный знак, сгруппированы в 45 классов и закреплены в Международной классификации товаров и услуг (МКТУ). Этот перечень включает тысячи товаров и услуг от накладных ресниц до услуг, связанных с флорой, в частности по составлению композиций из цветов, и садово-парковой архитектурой.

После разработки товарного знака для регистрации необходимо оформить заявку в соответствии с требованиями ГК РФ, а так же Приказом Министерства экономического развития РФ от 20 июля 2015 г. № 482, в котором указаны правила составления, подачи и рассмотрения документов, включая требования к необходимым документам для регистрации товарных знаков.

В соответствии с ГК РФ заявка должна быть составлена на русском языке и относиться к одному товарному знаку , а так же содержать:

1) заявление о государственной регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя, его места жительства или места нахождения;

2) заявляемое обозначение;

3) перечень товаров, в отношении которых испрашивается государственная регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков;

4) описание заявляемого обозначения.40

После того как заявка составлена, она должна быть подписана заявителем и опубликована на официальном бюллетене сведений о поданных заявках на товарные знаки. После публикации сведений о заявке до принятия решения о государственной регистрации товарного знака любое лицо вправе представить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности обращение в письменной форме, содержащее доводы о несоответствии заявленного обозначения требованиям.41

В связи с тем, что конкуренция растет с каждым днем, и каждый день подается бесчисленное количество заявок, то важным становится приоритет товарного знака. Поскольку субъекты не имеют права зарегистрировать похожий товарный знак, так как на подобный уже распространяется правовая охрана, то есть возникает необходимость в защите своего знака в период

прохождения им экспертизы, а также на протяжении всей процедуры регистрации.

Поэтому приоритет товарного знака играет решающую роль в спорах, возникающих при подаче заявок разными лицами на регистрацию тождественного или сходного товарного знака по совпадающему полностью или частично перечню товаров, и позволяет сохранить право на регистрацию товарного знака.

Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки на товарный знак в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Также, приоритет товарного знака может быть установлен по дате подачи первой заявки на товарный знак в государстве

- участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет)42, такой приоритет называют конвенционным. Для того, чтобы конвенционный приоритет имел юридическую силу, заявка на регистрацию товарного знака должна поступить в срок, не позднее шести месяцев с момента подачи заявки в другом государстве - участнике конвенции.

Безоговорочным преимуществом выставочного приоритета является то, что он может быть установлен с момента публичной демонстрации носителяданногообозначения(например,экспонатанавыставкахи международных форумах) в стране - участнице Парижской конвенции. Такой приоритет актуален и часто применим на территории Российской Федерации. Существует такой приоритет, который устанавливается с момента международной регистрации. Данный приоритет позволяет зарегистрировать товарный знак на территории Российской Федерации. Это значит, что никто уже не имеет права зарегистрировать такой же товарный знак, который уже

прошел регистрацию на международном уровне.

Бывают такие случаи, при которых совпадает дата приоритета товарных знаков, в таких случая путем соглашения между заявителями может быть зарегистрирован товарный знак на имя одного из них. Если по истечении семи месяцев не поступит сообщение или ходатайство о принятом соглашение, то заявка будет отозвана.

Если заявки поданы одним лицом эти заявки имеют одну и ту же дату приоритета, товарный знак в отношении товаров, по которым указанные перечни совпадают, может быть зарегистрирован только по одной из выбранных заявителем заявок.43

После того как заявка оформлена должным образом, принята, внесена в официальный бюллетень и оплачена государственная пошлина, наступает этап экспертиз заявки.

Согласно п. 1 статьи 1497 ГК РФ экспертиза товарных знаков проводится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Таким органом в Российской Федерации является Федеральная служба по интеллектуальной собственности44.

Экспертиза товарных знаков направлена на специальное исследование, по результатам которого пишется заключение о возможности государственной регистрации, создании и выполнения соответствующих функций товарного знака.

Экспертиза заявки на товарный знак в основном носит проверочный характер ,поэтому она состоит из двух этапов, название которых указывает на их содержание45 - формальную экспертизу и экспертизу обозначения,

заявленного в качестве товарного знака (экспертиза заявленного обозначения), являющихся основополагающими элементами структуры экспертизы.46

Основной целью формальной экспертизы является проверка правильности заполнения документов заявки и наличия всех необходимых реквизитов.

Стоит отметить, что сложилась такая практика в Роспатенте так называемой негласной предварительной экспертизы, которая является неким промежуточным этапом между формальной экспертизой и экспертизой заявленного обозначения. Поскольку, до начала проверки обозначения на соответствие требованиям, перечисленным в п. 1 ст. 1499 ГК РФ, осуществляется проверка перечня товаров и услуг и установление приоритета товарного знака.47Следовательно, этот этап направлен на подготовку заявки к дальнейшему рассмотрению.

После чего в соответствии с ст. 1499 ГК РФ проводится экспертиза заявленного обозначения и начинается с момента принятия заявки к рассмотрению по итогам проведения формальной экспертизы и завершается вынесением одного из предусмотренных законом видов окончательного решения. Следовательно, заявленное обозначение может стать зарегистрированным товарным знаком.

Так как, экспертиза товарного знака может быть проведена, после того как будут установлены все необходимые соответствия изъявляемого заявителем желания в установленной законом форме. В случае несоответствия любого из атрибутов заявки требованиям к их оформлению этап экспертизы обозначения не может быть начат. Следовательно, экспертиза заявленного обозначения занимает в сфере товарных знаков центральное

место,посколькуявляетсяинструментомопределениявозможности возникновения права на товарный знак.

Экспертиза заявленного обозначения включает:

· поиск тождественных и сходных ранее зарегистрированных товарных знаков и поданных заявок;

· определение степени сходства заявленного и выявленных в процессе поиска обозначений;

· определение однородности заявленных товаров и услуг, товарам и услугам, для которых зарегистрированы выявленные товарные знаки и ранее поданные заявки.48

Для того чтобы работа с обозначением была проведена эффективно, необходимо прибегнуть к различным приемам и способам для определения критериев по которым данное обозначение может выступать в качестве товарного знака. По итогам работы в соответствии с установленными законом требованиями принять заключение.

Под приемами и способами стоит понимать те методы нахождения норм, которые соответствуют содержанию заявленного обозначения, и их разъяснение и обоснование с целью правовой квалификации для последующего заключения о возможности или невозможности выступать в качестве товарного знака. Также, это те инструменты, которые позволяют эксперту осуществить поиск необходимой информации о заявленном обозначение.

Такими источниками могут быть:

· справочники;

· печатные издания;

· словари;

· энциклопедии;

· специализированная литература;

· информация сети Интернет.

Поисковая система Федеральной службы по интеллектуальной собственности, соответствующая фондам Роспатента является важным ресурсом ,потому как, способствует выявлению ранее поданных обозначений, зарегистрированных, а также наименований мест происхождения товаров. С помощью этой системы можно исследовать по различным элементам,как по изобразительным, так и по словесным. Благодаря Венской классификации представляется возможным обработка изобразительных элментов по индексам данной системы. Поскольку специфика заявляемых обозначений разная и степень социальной значимости тоже, исследователи обозначений прибегают и к иным способом для анализа заявленных обозначений.

Например, при проведение экспертизы медицинский препаратов эксперты используют доступные электронные базы, в которых есть обновленная информация о пополнение на предмет выявления действующих производителей того или иного препарата.

Таким образом, изучение заявленного объекта является важным этапом. Установление его вида, идентификация всех элементов включаемых в заявленное обозначение, его построение и содержание, приоритет дат, сочетание цветов.

В ГК РФ указаны виды допустимые для регистрации, такими являются:

· словесные;

· изобразительные;

· объемные;

· комбинированные;

· и др.

К словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, а также их сочетания.

К изобразительным обозначениям относятся изображения на плоскости живых существ, предметов, природных и иных объектов, композиции линий, пятен, любых фигур.

К объемным обозначениям относятся трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий и фигур в пространственном расположении, которые могут представлять собой форму товара или его части, форму упаковки товара, форму, не связанную с товаром.

К другим обозначениям относятся звуковые, световые, изменяющиеся, голографические, осязательные, позиционные, обонятельные, вкусовые, обозначения, состоящие исключительно из одного или нескольких цветов.49

Одним из востребованных видов товарного знака долгое время остаются словесные товарные знаки. Поскольку данный вид охватывает множество сфер воздействия на потребителя - размещение на товарах, плакатах, билбордах, визуальная реклама, в Интернет сети, радиосообщения.

Производители стремятся получить наибольшую правовую защиту словесных обозначений. На сегодняшний день актуальными является использование иностранных слов и латинских букв, так как, это увеличивает популярность товарного знака, позволяя производителю активнее выходить на международный рынок. Однако, в соответствии с ст. 1483 ГК РФ, которая гласит, что регистрация товарных знаков, представляющих собой или содержащих ложные элементы, которые могут ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя не допустима. Стоит отметить, что экспертизой могут быть отнесены обозначения, которые выполнены в латинице и заявлены на имя российского лица к знакам, которые способны ввести потребителя в заблуждение относительно лица, производящего товары или оказывающего услуги. Так, потребитель может подумать, что маркированные таким товарным знаком товары имеют

иностранное происхождение, ввезены из-за рубежа, отличаются по качеству от российских. А российские производители, которые выдают себя за иностранные компании, получают неоправданные конкурентные преимущества, вызывая у потребителя ощущение стойкой связи маркированного товара с определенной страной.50

На основании ст. 1483 ГК РФ было отказано Caves de BOVINAC (заявка на регистрацию товарного знака № 2012719032). Так как, обозначение выполнено на французском языке. Оно может быть воспринято, как слово иностранного происхождения, т.е. при его использовании порождает в сознании потребителя представление об определенном месте нахождения изготовителя товаров (Франции), что не соответствует действительности, поскольку заявителем по данной заявке является российская компания. Заявителем был обжалован отказ, и в конечном итоге товарный знак был зарегистрирован. Потому как, в ходе обжалования выяснилось, что BOVINAC не имеет лексического значения в каком-либо языке, а также не выявлено географического объекта с таким наименованием. Заявленное словесное обозначение было переведено на русский язык, как «Винный погреб Бонвиак»,

«Бонвиак» - это вымышленное слово, оно не может ввести в заблуждение потребителя.51

Так, Роспатент решил отказать в установленном законом порядке в качестве товарного знака словесного обозначения "Escadero", выполненного буквами латинского алфавита, по следующим основаниям: «…обозначение не соответствует требованиям пункта 3 (1) статьи 1483 Кодекса, так как способно ввести потребителя в заблуждение относительно происхождения товаров и местонахождения их изготовителя; указанный довод мотивирован тем, что заявленное обозначение выполнено на иностранном языке, в связи с чем, оно

ассоциируетсясиностраннымпроисхождениемтоваров,котороене соответствует действительности, поскольку заявителем является российская компания; при использовании заявленного обозначения в качестве товарного знака для маркировки товаров 32, 33 классов МКТУ, обозначение способно породить в сознании потребителя представление об определенном месте происхождения товаров - иностранном государстве, что не соответствует действительности, так как заявитель находится в Российской Федерации…»52 Также,российскиепроизводителивстречаютсяпроблемой регистрации заявленного обозначения, которое представляет собой имя, имени и фамилии иностранного происхождения, и именно против подобных регистраций выступает экспертиза, не без основания полагая, что потребитель

может быть введен в заблуждение.

Например, в заявке на регистрацию товарного знака № 2012713997 было отказано. Так как, Mario является итальянским именем. Регистрация товарного знака испрашивается в качестве названия вина, поэтому высока вероятность возникновения ложной ассоциации в отношении страны происхождения товаров, учитывая высокую репутацию Италии как одного из мировых лидеров в области виноделия.

Однако, решение было обжаловано. В итоге, товарный знак был зарегистрирован. Судом было разъяснено, что слово Mario само по себе не содержит указания на конкретное лицо, что не позволяет отнести его к обозначениям, напрямую несущим сведения об изготовителе товаров.

Кроме того, слово Mario не является названием какого-либо географического объекта, следовательно, не содержит в себе сведений о месте производства товара, что также не позволяет отнести его к категории ложных или способных ввести в заблуждение.53

Так было отказано в регистрации товарного знака, содержащего словесные элементы ROBERTORONETTI, мотивировав тем, что слитное написание имени и фамилии иностранного (итальянского) происхождения и имеет фонетику, характерную для итальянского языка, при этом имя "ROBERTO" (Роберто) известно российскому потребителю; в отношении товаров 25 класса МКТУ анализируемые словесные элементы способны воссоздать в сознании потребителя представление об иностранном изготовителе товаров, в силу высокой репутации Италии как мирового лидера в области моды, что не соответствует действительности, поскольку заявителем является российский индивидуальный предприниматель. На сегодняшний день Италия входит в число крупнейших производителей и поставщиков на мировой рынок высококачественной одежды и обуви; маркировка заявленным обозначением товаров 25 класса МКТУ через ассоциации способна породить в сознании потребителя представление об иностранном происхождении данных товаров, их производстве на территории Италии; регистрация заявленного обозначения в качестве товарного знака в отношении заявленных товаров 25 класса МКТУ способна ввести потребителя в заблуждение относительно изготовителя и страны происхождения товаров.54

Таким образом, выполнение обозначения буквами латинского алфавита или указание на иностранное имя не может являться основанием для отказа в регистрации товарного знака на основании введении в заблуждение потребителей и для отказа в регистрации товарного знака в латинице.

При проведенном анализе судебной практике выявлено, что Роспатентом не выработано единой практики в отношении обозначений выполненных латиницей. В связи с чем, возникает потребность в более тщательной работе экспертизы.

Несмотря на разработанность правовой охраны традиционных товарных объектом, которые перечислены в ГК РФ, существуют проблемы в отношении нетрадиционных объектов.

С каждым днем возникает множество товаров и услуг, которую производители стремятся по новому идентифицировать, тем самым привлечь внимание потребителей. Однако, возникают вопросы о правовой охране таких идентификаторов.

Так, «на сегодняшний день к «нетрадиционным» товарным знакам мировая практика относит: объемные, цветовые, голографические, динамические, позиционные, жестикуляционные, звуковые, световые, обонятельные, осязательные, вкусовые и др»55.

Поскольку перечень обозначений, которые могут получить правовую охрану является открытым, то существует возможность в регистрации нестандартных объектов на территории Российской Федерации. Также, позволяет осуществить регистрацию таких обозначений ратифицированный Российской Федерацией Сингапурский договор о товарных знаках, в котором содержатся термины для подобных обозначений, как объемный знак, голограмный знак, изменяющийся знак, цветовой знак, позиционный знак, звуковой знак

Непосредственно одним из актуальных видов товарных знаков является Qr- код, представляющий собой картинку с множеством многоугольников, содержащий в закодированном виде словосочетаний, предложений, наборе букв и цифр или отссылку на Интернет-ресурс, который легко может быть распознанным телефоном, декодируя заключенную в этом наборе информацию.56

На данный момент, регистрацию такого обозначению осуществить сложно, потому как возникают вопросы о различительности данной категории знаков, так как визуальное воспринимаются сложно, поэтому невозможно индивидуализировать их в гражданско - правовом обороте.

Основанием для отказа в регистрации указанного вида товарных знаков может служить следующее обстоятельство: каждое изображение кода имеет неизменные секторы, а значит, степень смешения достаточно высока, и экспертиза при отказе в регистрации обозначений в виде QR-кодов или при включении такого кода в состав обозначений в большинстве случаев связывает отказ с тем, что такой знак не обладает различительной способностью. 57А этот признак для товарного знака является обязательным.

Таким образом, предоставление правовой охраны подобным товарным знакам в настоящее на практике время представляется невозможным.

Актуальным является вопрос правовой охраны обонятельных товарных знаков, поскольку главной проблемой остается графические представление объекта. Запах не подлежит графическому воспроизведению, поэтому образцы техническими средствами зарегистрировать не представляется возможным. Еще одной проблемой является то, что запах испаряться и подвергается изменению.

В Российской Федерации регистрация запаха производится с помощью описания заявленного обонятельного обозначения, вместе с химической формулой запаха.58

Так, Роспатент принял решение об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке № 2011705919 на территории Российской Федерации: «Заявлен обонятельный товарный знак с запахом свеженарезанного чеснока» для товаров 3, 29, 30 и 32 классов. Решение