Уголовно-правовая характеристика мошенничества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Понятие и состав мошенничества в уголовном законодательстве РФ

2. Уголовно-правовая характеристика мошенничества

2.1 Объективные признаки мошенничества

2.2 Субъективные признаки мошенничества

3. Отличие мошенничества от смежных составов преступления

3.1 Отграничение мошенничества от иных форм хищения (ст.158,160,161,162 УК РФ)

3.2 Отграничение мошенничества от иных преступлений против собственности (статьи 165,166 УК РФ)

Заключение

Библиография



Введение

Мошенничество в истории любого общества является неотъемлемым спутником торговых отношений, рынка, поэтому в России его наиболее широкое распространение связано с периодом становления централизованного государства, развитием экономических и торговых связей, укреплением внутренних и международных рынков. Соответственно и появление мошенничества как деяния, направленного на обман первоначально в сфере торговли, было объективным явлением, сопровождавшим развитие рыночных отношений в России.

Актуальность моей темы выпускной квалификационной работы обусловлено тем что мошенничество относится к разряду наиболее распространенных преступлений против собственности в России. Наблюдается устойчивая тенденция к появлению все новых видов мошенничества, в том числе банковское мошенничество, мошенничество в сфере оборота недвижимости и т.д. При этом следует констатировать наличие проблем теоретического характера, которые затрудняют квалификацию подобных деяний, что негативно сказывается и на правоприменительной деятельности. При анализе негативных процессов, происходящих, в экономической сфере деятельности государства, показывает, что в настоящее время идет количественное и качественное преобразование преступности. Среди экономических и имущественных преступлений, активно видоизменяющихся, особое место принадлежит мошенничеству. мошенничество уголовное законодательство хищение

Мошенничество является уникальным составом преступления. Это деяние, которое с уверенностью можно отнести к разряду «классических преступлений», в последние годы стало серьезно трансформироваться и видоизменяться под действием коренных перемен, происходящих в социально-экономических отношениях. Способы мошенничества разнообразны и направлены на извлечение доходов, незаконное завладение чужим имуществом.

Данный вид преступного деяния издавна известен во всем мире. Мошенничество в истории любого общества является неотъемлемым спутником торговых отношений, рынка, поэтому в России его наиболее широкое распространение связано с периодом становления централизованного государства, развитием экономических и торговых связей, укреплением внутренних и международных рынков. Соответственно и появление мошенничества как деяния, направленного на обман первоначально в сфере торговли, было объективным явлением, сопровождавшим развитие рыночных отношений в России.

Большое разнообразие преступлений против собственности обращает на себя пристальное внимание. Способы мошенничества стали разнообразными и изощренными, к тому же приобрели ярко выраженный интеллектуальный характер. За период январь-декабрь 2016 г. количество преступлений в форме мошенничества по сравнению с аналогичным периодом прошлого годаувеличилосьна4,2%исоставило208 926 преступлений .

Объект исследования - совокупность социальных отношений, связанных с фактом совершения мошенничества, и правовые аспекты охраны общественных отношений от этого вида преступлений.

Предметом нашего исследования будут некотрые актуальные вопросы уголовно-правовойхарактеристикимошенничества,нормы законодательства, постановления Пленума ВС, судебная практика.

Целью выпускной квалификационной работы является выявление имеющихся проблем и формулирование предложений, направленных на совершенствование уголовного законодательства, устанавливающего уголовную ответственность за мошенничество (ст. 159 УК РФ). Необходимо определить понятие мошенничества и рассмотреть его признаки как объективные, так и субъективные.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- изучить понятие мошенничества и его историческое развитие в уголовном законодательстве России;

- изучить объективные признаки мошенничества. Определить объект и предмет хищения; объективную сторону мошенничества, дать ей общую характеристику, а также рассмотреть формы и содержание мошеннического обмана, злоупотребления доверием. Определить преступный результат и причинную связь при совершении мошенничества;

- изучить субъект преступления;

- изучить субъективную сторону преступления;

- установить проблемы и пути их решения, возникающие при квалификации мошенничества и отграничения от смежных составов преступлений.

Приисследовании выпускной квалификационной работы на тему

«Мошенничество: уголовно-правовые аспекты (ст. 159 УК РФ)» применяются следующие методы: исторический, исторические моменты развития понятия мошенничества на разных этапах развития законодательства России; системный, сравнительный, специально- юридический и метод анализа.

Положения, выносимые на защиту.

1. Мошенничество представляет собой одну из форм хищения. Сущность мошеннических способов изъятия чужого имущества состоит в том, что потерпевший сам передает мошеннику имущество или право на имущество, полагая, что тот действует правомерно. Внешняя добровольность - наиболее важный признак, который отличает мошенничество от всех иных форм хищения. При этом добровольность действий лица, обманутого или введенного в заблуждение, не влияет на юридическую ничтожность сделки. При этом обман выражается в сознательном искажении или замалчивании истины, то есть в сообщении ложных сведений либо в умышленном умолчании о фактах, сообщение которых было обязательным. Обман может относиться к личности, предмету, событиям и фактам, может выражаться в устной, письменной либо иной форме.

2. Обман как способ совершения мошенничества подразумевает информационное воздействие на другого человека, заключающееся в сознательном введении его в заблуждение относительно определенных обстоятельств событий, явлений с целью склонить обманываемого к определенному поведению. Обман в мошенничестве, как правило, сочетается со злоупотреблением доверием. Злоупотребление доверием при мошенничестве заключается в использовании с корыстной целью доверительных отношений с владельцем имущества или иным лицом, уполномоченным принимать решения о передаче этого имущества третьим лицам. Доверие может быть обусловлено различными обстоятельствами, например служебным положением лица либо личными или родственными отношениями лица с потерпевшим.

3. Потерпевшим от мошенничества, совершенного с причинением значительного ущерба гражданину, является только физическое лицо. Ст. 159 УК РФ предусматривает ответственность лишь за такое деяние, которое совершается с умыслом и направлено на хищение имущества, т.е. совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества (примечания к ст. 158 УК РФ), или на приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием. Из этого, в частности, следует, что привлечение к уголовной ответственности за мошенничество, совершенное под прикрытием правомерной гражданско- правовой сделки, возможно лишь в случае, если будет доказано, что, заключая такую сделку, лицо действовало умышленно, преследуя цель хищения имущества или приобретения права на чужое имущество.

Рассмотрением различных аспектов состава мошенничества посвящены многие научные труды российских ученых- криминалистов, в частности: Ревина В.П., Кочои С.М., Козаченко И.Я., Лопашенко Н.А., А.И. Рарога, и др.

Подводя итог вышесказанному можно утверждать, что мошенничество представляют собой актуальную научную и практическую проблему, разрешение которой является одним из условий обеспечения экономической безопасности общества и государства, благосостояния граждан.



1. Понятие и состав мошенничества в уголовном законодательстве РФ

Уголовно-правовые нормы о мошенничестве - плод развитого экономического строя в сравнении с нормативными положениями о других преступлениях против собственности (краже, грабеже, разбое). Мошенничество в строгом смысле слова (не только как хищение чужого имущества, но и как имущественное правонарушение вообще) появляется на поздних этапах развития собственнических отношений. Для мошенничества характерен объект в виде рыночных форм собственности. Основой этого объекта выступают глубокое общественное разделение труда, господство экономического обмена и частной собственности. Мошеннические аферы как особая деструктивная форма обменных отношений - неизбежное следствие предпринимательской системы и своеобразная плата за рыночную организацию производства.

В этом смысле собственность - более ранний социально-правовой институт, чем феномен мошенничества.

Как юридическая конструкция мошенничество является продуктом буржуазного права и отраженных в нем капиталистических отношений, олицетворяющих собой высокую степень развития обмена всевозможными вещественными и невещественными выгодами имущественного характера, включая право собственности, иные имущественные права. Так, в истории отечественного права ранние памятники не упоминали о мошенничестве. В царских судебниках XV - XVI вв. под мошенничеством понимались обыкновенно карманные и смежные с ними кражи.

В современной науке высказано мнение о том, что историю развития российского уголовного законодательства с некоторой условностью можно разделить на три основных периода отражающих важнейшие этапы развития Российского государства:

1) уголовное законодательство досоветского периода;

2) советское социалистическое уголовное право;

3) постсоциалистическое уголовное право.

Впервые различие между воровством (татьбой) и мошенничеством дано в Судебнике 1550 г., который «пошел значительно дальше» всех предыдущих законодательных актов в разработке вопросов уголовного права, установив уголовно-правовую норму о мошенничестве, за совершение которого виновный нес уголовное наказание . Тот же смысл имеет ст. 112 Судебника 1589 г. , согласно которой при совершении мошенничества истец не получал никакого материального возмещения, если он даже поймал обманщика и доставил его судье.

Соборное уложение 1649 г. (или Уложение царя Алексея Михайловича) - первый российский печатный и систематизированный законодательный акт - в главе XXI «О разбойных и татиных делах» к числу имущественных преступлений относило следующие: татьбу простую и квалифицированную (церковную, на службе, конокрадство, совершенную в Государевом дворе, кражу овощей из огорода и рыбы из садка), разбой (в виде промысла), грабеж обыкновенный или квалифицированный (совершенный «служилыми» людьми или детьми в отношении родителей). В их числе было особо выделено мошенничество как ненасильственная татьба- кража, связанная с обманом (ст.ст. 11 и 15).

По вопросу научного определения мошенничества, предусмотренного Судебником 1550 г. и Соборным уложением 1649 г., среди исследователей нет единого мнения. И.Я. Фойницкий считает, что под мошенничеством следует понимать мелкую карманную кражу (от слова «мошна» - карман) и внезапное завладение имуществом. Иного мнения придерживается М.Ф. Владимирский-Буданов, который полагает, что мошенничество по Уложению равнозначно обману и противопоставляется татьбе. Другой точки зрения придерживается К.А. Софроненко, считающий, что мошенничеством является кража, совершенная впервые

Следующая веха нормативно-правового развития норм о мошенничестве связана с принятием в 1715 г. Артикула Воинского Петра I, который, по своей сути, был Военно-уголовным кодексом без Общей части. Кодекс не отменял Соборное уложение 1649 г., а действовал наряду с ним.

Артикул к имущественным преступлениям относил кражу, грабеж, разбой, мошенничество, присвоение, растрату. Мошенничество по Артикулу Воинскому считалось разновидностью кражи, включавшей различные формы обмана: подмену вещей, присвоение имущества, взятого на продажу, подделка и подлог частноимущественных документов, обмер и обвес. Под кражей артикул понимает тайное или открытое ненасильственное похищение имущества. В Артикуле воинском подробно расписаны способы совершения мошенничества, в основном связанные с имущественными действиями. Впервые Артикулом были введены обстоятельства, исключающие преступность мошенничества, к которым отнесено совершение мошенничества в состоянии крайней необходимости, невменяемости и младенчества (возраст не указывался).

Во второй половине XVIII в. "мошенничество" охватывало собой случаи "ловкого" хищения чужого имущества (например, грабеж путем "рывка"). Согласно указу Екатерины II от 1781 г. "О разных видах воровства и какие за них наказание чинит" "воровством-мошенничеством называется, когда кто на торгу или в ином многолюдном месте у кого из кармана что вынет, или обманом, или вымыслом, или внезапно у кого что отнимет, или унесет, или от платья полу отрежет, или позумент спорет, или шапку сорвет, или купит что и, не заплатив денег, скроется, или обманом, или вымыслом продаст, или отдаст поддельное за настоящее, или весом обвесит или мерою обмерит, или что подобное обманом или вымыслом себе присвоит без воли и согласия хозяина".

1 мая 1846 года на территории Российской империи вступил в силу новый уголовный закон под названием «Уложение о наказаниях уголовных и исправительных», действовавший с изменениями вплоть до Социалистической революции 1917 г. Тогда отмечались следующие виды мошенничества: простое, легкое, тяжкое и квалифицированное. Простое мошенничество - это похищение без отягчающих обстоятельств. Легким называлось мошенничество, совершенное при наличии одного из следующих обстоятельств: добровольный возврат похищенного, совершение его по крайности и неимению никаких средств, незначительная (менее 50 коп.) стоимость похищенного. Тяжким признавалось мошенничество, совершенное при отягчающих обстоятельствах, к числу которых относились:

«1) совершение преступления по предварительному соглашению и уговору нескольких лиц как последствие обдуманного заранее намерения или умысла;

2) наличие обмана, связанного с приготовлением особых орудий или вещей либо их изготовление для этой цели;

3) использование виновным своего звания или места службы, внушающее к нему особую доверенность со стороны обманутого лица;

4) действия, связанные с обманом малолетнего, слепого или глухонемого;

5) совершение преступления, признаваемого воровством- мошенничеством, учиненного во второй раз».

Новым этапом развития уголовного законодательства о мошенничестве и способах его совершения явилось утвержденное императором 22 марта 1903 г. новое Уголовное уложение (которое полностью так и не было введено в действие), включающее 687 статей. Вводилась уголовная ответственность за злоупотребление доверием как за самостоятельное преступление. Согласно ст. 591 Уложения мошенничеством признавались преступные действия, связанные с похищением посредством обмера, обвеса в количестве или качестве предметов при купле-продаже или иной возмездной сделке и побуждением к уступке прав на имущество или к вступлению в иную невыгодную сделку по имуществу с целью его присвоения. Причем основным способом такого присвоения считался обман. Примечательно, что виды мошенничества, согласно закону, совпадали с видами воровства.

Таким образом, досоветский этап развития мошенничества характеризуется попыткой законодателя (в XI - нач. XII вв.) отразить и предусмотреть уголовную ответственность за это негативное проявление общественной жизни. Законодатель долгое время не проводил строгого отграничения мошенничества от таких имущественных преступлений, как кража и грабеж. Мошенничество, начиная со второй половины XVI в. и вплоть до XIX в., рассматривалось как разновидность кражи или иных форм хищений и было соединено с хитрым, коварным изъятием чужого имущества и изворотливостью со стороны виновного. Понятием мошенничества обычно охватывались и «ловкие» кражи, и внезапное открытое хищение чужого имущества, рассчитанное на быстроту действий виновного, и завладение чужим имуществом путем обмана.

Усиление экономического оборота, ускорение движения экономических благ и обусловленное ими развитие договорных отношений сопровождаются ростом мошенничества. С возрастанием доли этого преступления в структуре имущественной преступности развивается и уголовно-правовое понятие мошенничества, которое приобретает все более четкое и однозначное понимание.

Научное и законодательное развитие понятия мошенничества и способов его совершения эволюционировало, все ближе и ближе приближаясь к современному толкованию состава мошенничества.

26 мая 1922 г. сессия ВЦИК утвердила первый Уголовный кодекс РСФСР, вступивший в силу 1 июня 1922 г. Нормы об уголовной ответственности за мошенничество были закреплены в ст.ст. 187, 188 гл. VI

«Имущественные преступления». Сравнительный анализ норм о мошенничестве первых лет Советской власти выявил, что впервые в досоветский и советский периоды определение мошенничества давалось с точки зрения состава преступления. УК РСФСР 1926 г. в качестве объекта мошенничества рассматривал не только имущество, но и право на него (имущество гражданина - ч. 1 ст. 169, общественное и государственное имущество - ч. 2 ст. 169), а также любую имущественную выгоду. Объективная сторона в законе была выражена в форме совершения действий, связанных с обманом или злоупотреблением доверием. Состав приобрел усеченную конструкцию, поскольку мошенничество считалось оконченным с момента обмана или злоупотребления доверием. Субъективная сторона характеризовалась умыслом. В качестве обязательного признака признавалась цель мошенничества, выраженная в желании лица получить имущество или право на имущество или иные личные выгоды. Признаки субъекта мошенничества совпадали с признаками субъекта этого преступления по УК РСФСР 1922 г.

Уголовный кодекс РСФСР от 22 ноября 1926 г. предусматривал ответственность за мошенничество (ст. 169), под которым понималось злоупотребление доверием или обман в целях получения имущества или права на имущество или иных личных выгод. Анализ нормы о мошенничестве по УК РСФСР 1926 г. показывает тенденцию ужесточения ответственности за мошенничество, что объясняется перенесением момента окончания на более раннюю стадию покушения. Несомненным достижением науки уголовного права в 20-е и 30-е годы XX в. является формирование научного определения понятия «похищение», которое использовалось при конструировании составов имущественных преступлений.

27 октября 1960 г. Верховный Совет РСФСР принял третий, последний в истории Российской Советской Федеративной Социалистической Республики Уголовный кодекс, вступивший в силу 1 января 1961 г. В этом УК ответственность за мошенничество была предусмотрена сразу в двух главах Особенной части - в главе второй («Преступления против социалистической собственности» - ст. 93) и в главе пятой («Преступления против личной собственности» - ст. 147)9. Была продолжена линия на приоритетную охрану социалистической собственности (государственной и общественной). Преступления против социалистической собственности наказывались строже таких же преступлений, но направленных против личной собственности. Так, хищение государственного или общественного имущества, совершенное путем мошенничества при особо отягчающих обстоятельствах, наказывалось лишением свободы на срок от 5 до 15 лет с конфискацией имущества (ч. 3 ст. 93), тогда как подобное хищение личного имущества могло повлечь лишение свободы на срок от 3 до 10 лет с конфискацией имущества (ч. 3 ст. 147). Как видно, основания ответственности за мошенничество различны и зависят от формы собственности, на которую оно посягает. В первом случае под мошенничеством как разновидностью преступлений против

«социалистической» собственности понимается исключительно хищение государственного или общественного имущества. В соответствии со ст. 93 УК РСФСР 1960 г. указанная разновидность мошенничества определяется как «завладение государственным или общественным имуществом путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничество)». В другом случае согласно ст. 147 УК РСФСР 1960 г., под мошенничеством понимается «завладение личным имуществом граждан или приобретение права на имущество путем обмана или злоупотребления доверием (мошенничество)».

С принятием УК РФ 1996 г. процесс совершенствования законодательного определения мошенничества получил дальнейшее развитие. Законодатель вновь обращается к понятию мошенничества и определяет его как «хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием» (ст. 159).

Анализ истории уголовного законодательства показал:

Во-первых, законодатель в досоветский этап развития нормы о мошенничестве со второй половины XVI в. и вплоть до XIX в. не проводил отграничения мошенничества от кражи, грабежа и разбоя. Способами совершения мошенничества являлись тайность при карманной краже, внезапность, открытость при внезапном завладении имуществом (срывание шапок), обман.

Во-вторых, уголовное законодательство XVIII-XIX вв. необоснованно широко трактовало мошенничество и понимало под ним в делом как хищение, так и подстрекательство к хищению чужого имущества посредством обмана с целью присвоения.

В-третьих, анализ советского уголовного законодательства выявляет серьезные трансформации понятия мошенничества и его признаков.

В-четвертых, постсоветский этап развития нормы о мошенничестве и способах его совершения связан с Федеральным законом от 1.07.1994 г., согласно которому под мошенничеством понималось «завладение чужим имуществом или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием». С принятием УК РФ 1996 г. законодатель определяет мошенничество как «хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием».

Все виды мошенничества объединяют такие признаки, как хищение и способ - обман или злоупотребление доверием, независимо от того, в какой сфере общественных отношений совершаются данные преступления.

Статья 159 УК РФ «Мошенничество» была введена в Уголовный закон Российской Федерации в 1996 г. с принятием нового на тот момент Уголовного кодекса, вступившего в силу в соответствии с Федеральным законом № 63-ФЗ от 13.06.1996 г. «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации».

Части 1, 2, 3, 4 ст. 159 УК РФ в их нынешнем виде были введены в действие Федеральным законом № 162-ФЗ от 07.12.2003 г. «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Части 5, 6 и 7 ст. 159 были введены в Уголовный кодекс в 2016 г. с принятием Федерального закона № 323-ФЗ от 03.07.2016 г. «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно- процессуальный кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности».

Фактически до 2012 г. ст. 159 Уголовного кодекса была единственной нормой уголовного закона в Российской Федерации, предусматривающей ответственность за совершения мошеннических действий. Принятым 29 ноября 2012 года Федеральным законом № 207-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в действие были введены квалифицированные составы мошенничества, к которым относятся:

ст. 159. 1 УК РФ «Мошенничество в сфере кредитования»;

ст. 159.2 УК РФ «Мошенничество при получении выплат»;

ст. 159.3 УК РФ «Мошенничество с использованием платежных карт»;

ст. 159.5 УК РФ «Мошенничество в сфере страхования»;

ст.159.6УКРФ«Мошенничество в сфере компьютерной информации».

Также указанным выше законом была введена в действие ст. 159.4 УК РФ «Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности», которая впоследствии в 2014 году была признана Конституционным судом Российской Федерации противоречащей Конституции. В 2016 г. Федеральным законом № 323-ФЗ взамен ст. 159.4 в ст. 159 УК РФ

«Мошенничество» были добавлены части 5, 6 и 7, предусматривающие ответственность за совершение мошенничества в сфере предпринимательства.

Более опасным, чем основной, является квалифицированный состав мошенничества (ч. 2, 3, 4 ст. 159).

Квалифицированный состав преступления - это состав преступления с отягчающими обстоятельствами. Квалифицированный вид мошенничества, предусмотренный ч. 2 ст. 159 УК РФ - это совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или причинение значительного ущерба гражданину. Данный квалифицированный вид соответствует во многом квалифицирующим признакам, характеризующим кражу.

В соответствии с ч. 2 ст. 35 УК РФ мошенничество считается совершенными группой лиц по предварительному сговору при условии, что в этих преступлениях участвовали два и более лица, заранее договорившиеся о совместном их совершении. Применительно к мошенничеству это означает, что сговор на мошенничество должен иметь место до начала его совершения.

Данная группа должна обладать общими признаками соучастия: в нее входят не менее двух лиц, являющихся субъектами уголовного права и действующих совместно, умышленно и согласованно. Так называемое объективно групповое совершение преступления, когда в преступлении принимает участие один субъект уголовного права, а остальные не обладают одним из признаков субъекта, например невменяемые, либо не достигшие возраста уголовной ответственности, не образует групповое хищение. Уголовной ответственности в данном случае подлежит лишь субъект уголовного права и за единолично совершенное хищение. Аналогично должны оцениваться действия лица, организовавшего преступление либо склонившего к совершению хищения заведомо не подлежащего уголовной ответственности участника преступления.

Поскольку закон говорит о мошенничестве, совершенном группой лиц, речь идет о соисполнительстве. Это означает, что все члены группы должны участвовать в совершении мошенничества. При этом может иметь место техническое распределение ролей. Например, один участник находит подходящий объект недвижимости и продумывает организацию совершения преступления, другой выступает в роли риэлтора, третий осуществляет юридическое сопровождение совершения преступления.

Такое хищение, при всех прочих равных условиях, всегда является более опасным, чем совершенное одним лицом, поскольку при этом объединяются не только физические силы, но и происходит интеллектуальное, качественное объединение соучастников. При наличии группы мошенников облегчается выполнение преступления и часто затрудняется его раскрытие.

При хищениях возможны обе разновидности соисполнительства. При параллельном соисполнительстве все участники группы параллельно во времени и пространстве выполняют объективную сторону хищения полностью или частично. Наиболее распространенным при совершении хищений является последовательное соисполнительство, когда объективная сторона хищения делится участниками группы на несколько этапов, и каждый из соучастников последовательно друг за другом совершает свою часть объективной стороны хищения.

В связи с возникающими на практике сложностями в оценке последовательного соучастия высшая судебная инстанция обратила особое внимание на данное обстоятельство, указав, что уголовная ответственность за хищения, совершенные группой лиц по предварительному сговору, наступает и в тех случаях, когда согласно предварительной договоренности между соучастниками преступления непосредственное изъятие имущества осуществляет один из них.11 Если другие участники в соответствии с распределением ролей совершали согласованные действия, направленные на оказание непосредственного содействия исполнителю в совершении преступления, например, лицо не проникало в жилище, но участвовало во взломе дверей, запоров, решеток, по заранее состоявшейся договоренности вывозило похищенное и другое, содеянное ими является соисполнительством.

С точки зрения вида соучастия данный квалифицирующий признак образует только группа лиц по предварительному сговору. Сговор следует признавать предварительным во всех случаях, когда он, достигнут до начала выполнения объективной стороны одним из соучастников. По форме сговор может быть письменным, устным, с помощью конклюдентных жестов, мимики, молчаливого согласия. Действия лица, которое не состояло в сговоре, но в ходе совершения хищения другими лицами приняло участие в его совершении, так называемая присоединившаяся преступная деятельность, которые не образуют группу лиц по предварительному сговору и оцениваются самостоятельно с учетом фактически совершенного деяния.

В организованной группе мошенников, возможно, такое постоянное распределение ролей, при котором отдельные лица не принимают непосредственного участия в завладении имуществом, но занимаются подготовительной деятельностью, например ,изготовляют фальсифицированные предметы для сбыта. Поскольку такие лица входят в состав устойчивой организованной группы, это более опасная форма соучастия, которые получают свою долю похищенного, их действия должны квалифицироваться как участие в групповом мошенничестве.

Сговор, возникший в момент непосредственного осуществления действий, входящих в объективную сторону хищения, не может считаться предварительным. В случаях, когда лицо, не состоявшее в сговоре, в ходе совершения преступления другими лицами приняло участие в его совершении, такое лицо должно нести уголовную ответственность лишь за конкретные действия, совершенные им лично. В том случае, когда лицо пыталось совершить хищение в одиночку и потерпело неудачу, а затем вступил в сговор с другим лицом, чтобы снова осуществить попытку, такой сговор считается предварительным. Если же хищение совершено по предварительному сговору группой лиц, то каждый из участников несет ответственность за это преступление в полном объеме похищенного, независимо от того, какая доля досталась ему лично.

Вторым квалифицирующим признаком, указанным в ч. 2 ст. 159 УК РФ, является совершение мошенничества, повлекшее причинение значительного ущерба гражданину. Объективным критерием преступления является стоимость похищенного имущества, материальное положение потерпевшего и ущерб потерпевшему как значительного.13 Квалифицирующий признак - причинение значительного ущерба гражданину, согласно ст. 158 УК РФ определяется, значительный ущерб гражданину определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее двух тысяч пятисот рублей.

Причинение «значительного ущерба» потерпевшему является оценочным признаком. В примечании ст. 158 ч.2 «значительный ущерб» гражданину определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее двух тысяч пятисот рублей. Необходимо исходить из того какова стоимость предмета мошенничества, каково имущественное положение потерпевшего, значимость похищенного имущества, кроме того заработная плата, пенсия, наличие иждивенцев, суммарный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство, но сюда не могут учитываться убытки в виде упущенной выгоды.

Данный вид квалификации можно рассмотреть на примере уголовного дела рассматриваемого 29 июля 2015 по 01 августа 2015 г. Таганским районным судом г. Москвы N 10-3647/2016 апелляционное определение от 26 ноября 2015 г., где гражданин Г. путем обмана с группой лиц М. и Н. по предварительному сговору, похитили принадлежащий ООО "К" автомобиль марки "Хендэ Солярис" с г.р.з. Т 000 НО 000, стоимостью 571.392 рубля, т.е. в крупном размере. Где видно, что осужденный своими противоправными действиями принес значительный ущерб организации, исходя от стоимости автомобиля. В данном случаи между преступниками был предварительный сговор и корыстная цель. Согласно собранным доказательствам, суд признал виновным Г.

Важной особенностью организованной группы является то, что действия всех ее членов, принимавших участие в подготовке или в совершении этого преступления, независимо от их фактической роли следует квалифицировать без ссылки на ст. 33 УК. Под фактической ролью понимаются в том числе действия, которые, будь преступление совершено одним исполнителем либо в составе группы лиц или группы лиц по предварительному сговору, должны были быть расценены как действия соучастников и квалифицировались бы со ссылкой на ст. 33 УК, когда действия, содержащие признаки объективной стороны основного состава преступления, лицо не совершало. Данная фактическая роль может состоять исключительно в планировании преступлений, наблюдении за передвижениями лиц, имущество которых решено похитить, перевозке, укрытии, сбыте похищенного и т.д. Соисполнительство в составе организованной группы может не предполагать получение этим лицом части похищенных денежных средств.

Преступления предусмотренные ч. 3 ст. 159 УК РФ: использование лицом своего служебного положения при мошенничестве. Должностное лицо либо государственный или муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом, либо лицо, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, а равно сотрудник коммерческой или иной организации, не наделенный управленческими функциями, например водитель-экспедитор, кассир, операционист банка, вопреки интересам службы использует вытекающие из его служебных полномочий возможности незаконного завладения чужим имуществом или для незаконного приобретения права на него.

Мошенничество может быть совершено должностным лицом, т.е. лицом, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющим функции представителя власти, либо выполняющим организационно - распределительные, административно - хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в вооруженных силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

Служебная деятельность - это выполнение действий, входящих в круг обязанностей лица, вытекающих из трудового договора или контракта с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности либо с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству.

Таким образом, мошенничество с использованием служебного положения совершается:

1. Должностными лицами.

2. Лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Использования своего служебного положения могут быть самыми разнообразными и проявляться в следующих случаях:

- совершения действий, выходящих за пределы полномочий виновного;

- злоупотребления виновным своим служебным положением;

- в совершении законных действий, которые, однако, были направлены на хищение имущества путем обмана или злоупотребления доверием.

Данный квалификационный вид можно рассмотреть на примере апелляционного определения от 23 марта 2016 г. № 51-АПУ16-3сс приговором Верховного суда РФ, где Куликовский А.В. признан виновным в хищении имущества потерпевшего У. - автомобиля, стоимостью 272 833 рубля, путем обмана, с использованием служебного положения, совершенного в феврале 2015 г.. Где из собранных доказательств судом был признан виновным Куликовский А.В. и осужден по ч. 3 ст. 159 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет со штрафом в 50 000 рублей в исправительной колонии общего режима, кроме того лишен права занимать должности, связанные с осуществлением функции представителя власти, либо с административно - хозяйственными, организационно - распорядительными функциями в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях на 2 года.

В силу повышенной общественной опасности деяния совершаемого с использованием служебного или должностного положения ряд криминалистов предлагают в обязательном порядке применять к виновному положения ст. 47 УК РФ: «Лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью».

Законодатель ввел новый квалифицирующий признак не случайно, поскольку большое количество мошеннических хищений совершаются именно лицами, использующими при этом свое служебное положение, так как данное лицо надело определенными правами и привилегиями в силу своей деятельности. Объективная сторона данного вида преступления состоит из двух действий, каждое из которых, взятое отдельно, составляет самостоятельное преступление: злоупотребление служебными полномочиями и собственно мошенническое хищение.

Злоупотребление должностными полномочиями в мошенничестве возможно лишь по месту службы должностного лица и только в пределах тех функциональных обязан-ностей, которые на него возложены, причем в компетенцию виновного должны входить определенные правомочия в отношении имущества или по месту его работы, или в контролируемых им подразделениях. Кроме того должностное лицо, может использовать свой авторитет, положение, оказывая давление на других людей, склоняя их к совершению хищения, то тогда данный субъект подлежит уголовной ответственности за соучастие в преступлении.

Хищение, совершенное в крупном размере. Понятие крупного размера дано в примечании к ст. 158 Уголовного кодекса РФ, в соответствие которым ущерб признается крупным, если стоимость похищенного имущества превышает 250 тысяч рублей.

При совершении нескольких эпизодов хищения, которые не объединены единым умыслом, суммирование похищенного не допускается. В том случае, если умысел виновного был направлен на хищение имущества в крупных размерах, но по обстоятельствам, независящим от воли виновного, сумма похищенного не достигает крупного размера, действия необходимо квалифицировать как покушение на хищение имущества в крупных размерах. Для признания хищения совершенным в крупных размерах при совершении хищения группой лиц учитывается сумма, похищенная всей группой, независимо от доли, полученной каждым из участников группы.

В ч. 4 ст. 159 УК РФ предусмотрено мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере или повлекшее лишение права на жилое помещение.

Наличие квалифицирующего признака совершения мошенничества в крупном или особо крупном размере решается в соответствии с примечанием 4 к ст. 158 УК РФ. Как хищение в крупном размере должно квалифицироваться совершение нескольких хищений чужого имущества, общая стоимость которого превышает двести пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере - один миллион рублей, если эти хищения совершены одним способом и при обстоятельствах, свидетельствующих об умысле совершить хищение в крупном или особо крупном размере.

Ч. 3 ст. 35 УК РФ под организованной группой понимается устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Главный признак организованной группы, отличающий ее от обычной группы, совершающей хищение по предварительному сговору, - устойчивость группы. Под устойчивой обычно понималась группа, созданная для совершения нескольких преступлений, для занятия преступной деятельностью. При этом не имеет значения, сколько преступлений удалось совершить данной группе и удалось ли вообще ей совершить преступления. Главное, что в момент создания группы, в момент объединения участники данной группы преследовали цель совершения нескольких преступлений.

В соответствии с позицией законодателя группа может быть признана устойчивой и организованной даже при совершении одного преступления.

Признаки устойчивой группы являются:

1. длительность существования группы, когда группа готовится совершить сложное преступление, требующее длительной и тщательной подготовки;

2. постоянство состава группы, когда основные участники группы остаются неизменными, могут меняться лишь второстепенные участники;

3. прочность связей между участниками группы;

4. наличие иерархического (по вертикали) или функционального (по горизонтали) распределения ролей между участниками группы.

С субъективной стороны все участники организованной группы сознают, что они являются участниками организованной группы и совершают преступление именно в составе организованной группы. Все участники организованной группы несут ответственность как исполнители, независимо от того, какую роль они выполняли при совершении хищения. Лицо, создавшее организованную группу или руководившее ею, несет ответственность за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом.

На рынке недвижимости возможно реализовать целый ряд эффективных схем мошенничества. При этом данные преступления попадают под квалификацию по ч. 3 или ч. 4 ст. 159 УК РФ. Учитывая массовость таких преступлений, можно сделать вывод об их большой общественной опасности.

Квалифицирующие признаки мошенничества с недвижимостью относятся к объективной стороне и заключаются в способе совершения преступления, как правило, организованной группой или преступным сообществом, а также в размере наступивших последствий. Как отмечалось выше, в данном случае не требуется введение дополнительных квалифицирующих признаков, т.к. критерия размера ущерба для квалификации вполне достаточно, а вот значительное ужесточение наказания за подобные преступления просто необходимо.

Мошенничество, повлекшее лишение гражданина права на жилое имущество может быть квалифицированно, как деяние, совершенное в «особо крупном размере» или даже в «крупном размере», так как стоимость жилья в Российской Федерации высока. Данный вид имеет высочайшую степень общественной опасности самого факта утраты гражданином жилья. Мошенническая деятельность в сфере жилья на сегодняшний день во многом детерминирована новеллами реформы жилищно-коммунального хозяйства. Одной из причин процветания вышеуказанного преступления является несовершенство нового Жилищного кодекса. При этом санкция указанной статьи ч. 4 ст. 159 оставлена без изменений

Федеральным законом от 3 июля 2016 года N 323-ФЗ в статью 159 УК РФ "Мошенничество" были введены части 5 - 7 и примечания к ним. Таким образом, законодатель попытался восполнить пробел в правовом регулировании уголовного преследования, связанного с мошенничеством в предпринимательской деятельности, возникший после утраты силы статьей

159.4 "Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности".

Действие частей 5, 6 и 7 ст. 159 УК РФ распространяется на случаи преднамеренного неисполнения договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, когда сторонами договора являются индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

К ответственности по ч. 5 ст. 159 УК РФ привлекаются лица, совершившие:

мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшее причинение значительного ущерба потерпевшему.

За совершение мошенничества в сфере предпринимательской деятельности по ч. 5 ст. 159 УК РФ (а также частям 6 и 7 указанной статьи) к уголовной ответственности привлекаются:

лица,зарегистрированныевкачествеиндивидуальных предпринимателей;

лица,исполняющиеуправленческиефункциивкоммерческой организации.

Значительным ущербом в ч. 5 ст. 159 признается сумма ущерба, составляющая не менее 10 000 рублей.

По ч. 6 ст. 159 к уголовной ответственности привлекаются лица, совершившие:

мошенничество в сфере предпринимательской деятельности в крупном размере.

Как и в ч. 5 настоящей статьи к уголовной ответственности привлекаются индивидуальные предприниматели и лица, осуществляющие управленческие функции в коммерческой организации, причинившие своими действиями, связанными с преднамеренным неисполнением договорных обязательств ущерб в размере не менее 3 000 000 рублей.

К уголовной ответственности по ч. 7 ст. 159 УК РФ привлекаются лица, совершившие:

мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, связанное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств, если указанными действиями потерпевшему причинен ущерб в особо крупном размере.

За совершение указанного преступления к ответственности привлекаются лица, указанные в частях 5 и 6 ст. 159 УК РФ, т.е. индивидуальные предприниматели и лица, исполняющие управленческие функции в коммерческой организации.

Ущербом в особо крупном размере в ч. 7 ст. 159 Уголовного кодекса признается стоимость ущерба, причиненного потерпевшему сумма которого составляет 12 000 000 рублей.



2. Уголовно-правовая характеристика мошенничества

2.1 Объективные признаки мошенничества

Объективная сторона преступления - важный элемент основания уголовной ответственности. Согласно ст. 8 УК РФ, которая устанавливает:

«Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом».

В нормах Особенной части УК РФ всегда указываются те или иные признаки, составляющие содержание объективной стороны преступления. К ним относятся:

1. общественно опасное деяние, таковыми являются действие или бездействие;

2. вредные последствия, а именно наступивший результат;

3. причинная связь между деянием и последствиями;

4. способ, орудия, средства, место, время и обстановка совершения преступления20.

Обязательным для объективной стороны всех составов преступлений является общественно опасное деяние, поскольку без описания его признаков невозможно закрепление конкретного состава преступления. Остальные признаки объективной стороны являются факультативными, поскольку в одних случаях они включаются в содержание объективной стороны, и в этом случае являются обязательными для конкретных составов преступления, в других - не включаются и не влияют на квалификацию преступлений.

Мошеннический обман представляет собой умышленное искажение или сокрытие истины с целью ввести в заблуждение лицо, во владении или в ведении которого находится имуществ, и таким образом добиться добровольной передачи имущества в распоряжение преступника. Вполне понятно, что потерпевший не должен сознавать, что его обманывают, он действует, предполагая на добросовестность поведении виновного.21

При мошенничестве под воздействием обмана или злоупотребления доверием владелец имущества или иное лицо либо уполномоченный орган власти передают имущество или право на него другим лицам либо не препятствуют изъятию этого имущества или приобретению права на него другими лицами.

Законные основания приобретения права собственности установлены в ст. 218-234 ГК РФ. В соответствии со ст. 218 ГК право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом. Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть

приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

Мошенничество совершается в форме действия, направленного на изъятие из законного владения собственника имущества или права на него. Диспозиция ст. 159 УК РФ предусматривает два способа действий: обман или злоупотребление доверием.

В мошенническом обмане следует отличать форму и содержание. Содержание обмана составляют разнообразные обстоятельства, относительно которых преступник вводит в заблуждение потерпевшего (при активном обмане), либо факты, сообщение о которых удержало бы лицо от передачи имущества при (пассивном обмане).22 Обман может касаться отдельных предметов, а именно их существования, тождества, качества, количества, размера, цены и т.д., личности (ее различных свойств и правовых характеристик) виновного или других граждан, различных событий и действий. Содержание мошеннического обмана часто составляют так называемые ложные обещания, когда мошенник в целях завладения имуществом обманывает потерпевшего относительно своих действительных намерений. Примером может служить завладение деньгами, полученными в качестве аванса по договору, который мошенник не имеет намерение выполнить. Ложное обещание - это непросто искажение «фактов будущего», но и одновременно ложное сообщение о своих подлинных намерениях в настоящем.

Уголовно-правовая защита собственности - одна из конституционных гарантий права собственности.

Данное положение о защите собственности опирается на ч.2 ст.8 Конституции РФ, которая признает и защищает равным образом частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности. А ст.35 закрепляет положение о том, что право частной собственности охраняется законом и каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

Собственность в гражданско-правовом смысле имеет экономическое содержание - имущество и его присвоенность собственником (собственность отнесена гражданским законодательством к вещным, имущественным правам), и правовое содержание - правомочия собственника, а именно права на владение, пользование и распоряжение этим имуществом, а также исключительное, только собственнику принадлежащее право передавать названные правомочия другим лицам (юридическим и физическим).

В результате мошенничества, т.е. преступного посягательства на собственность страдает ее экономическая компонента - присвоенность имущества собственнику, хотя оно, как правило, физических изменений не претерпевает. Собственник лишается в связи с этим и юридической составляющей собственности - возможности осуществлять любое из названных законом полномочий. Однако собственник все равно остается собственником, поскольку только он имеет право передать полномочия на свою собственность другим лицам.

Все преступления против собственности в целом и каждое из них в отдельности посягают на один и тот же объект - отношения собственности, т.е. общественные отношения в сфере распределения материальных благ, предназначенных для индивидуального или коллективного потребления, либо для осуществления производственной деятельности.

Родовым (специальным) объектом мошенничества являются отношения собственности, или динамика собственности, сам процесс производства, распределения и обмена, материальных благ, предназначенных для индивидуального потребления, процесс их обращения гражданами в свое личное обладание, их присвоение.

Непосредственным объектом мошенничества можно признать отношения собственности или статику собственности, результат процесса присвоения, находящий свое материальное выражение в экономических отношениях владения, пользования и распоряжения материальными благами (имуществом).

В нормальных отношениях собственности одна сторона (собственник) владеет, пользуется, распоряжается имуществом по своему усмотрению, а другая сторона (не собственник, т.е. остальные лица) не препятствуют ему в этом. В соответствии с этим, переход имущества от собственника к другому лицу происходит только по воле собственника. Каждое совершенное мошенничество представляет общественную опасность, поскольку нарушает указанные отношения.