О правовых средствах сокращения утечки денег в "черную дыру" ЖКХ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

О правовых средствах сокращения утечки денег в «чёрную дыру» ЖКХ

С.В. Юшков

Введение

В данной статье автором рассмотрены некоторые проблемные аспекты правоотношений по учету тепловой энергии и расчетам за нее, возникшие в практике правоприменения с учетом задач, поставленных в названных выше актах, заявлениях и мероприятиях Президента РФ и Правительства РФ.

Кроме того, учитывая изложенные в статье проблемы, потребитель может принять необходимые меры по защите своих экономических интересов в отношениях с субъектами естественных монополий в сфере энергетики, обратив внимание на вопросы учета энергоресурсов и задействовав для этого необходимые правовые средства.

1. Правовое регулирование определения количества и качества энергии и других ресурсов

Нормативное регулирование определения количества и качества энергии и других ресурсов является комплексным правовым институтом, включающим нормы, как частного, так и публичного права. С точки зрения разграничения полномочий между органами государственной власти он относится к предмету ведения как федеральных органов государственной власти (в части гражданско-правового, технического, финансового, бюджетного и статистического регулирования), так и совместному ведению федеральных органов государственной власти и органов государственной власти субъектов Российской Федерации (в части организации энергосбережения, учета ресурсов подведомственными организациями).

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Качество подаваемой энергоснабжающей организацией энергии в соответствии со ст. 542 ГК РФ должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными обязательными правилами или предусмотренным договором энергоснабжения. В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии.

При этом в силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539-547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Федеральным законом «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от 14 апреля 1995 г. N 41-ФЗ (ч. 9 ст. 2) также, как и в ст. 541 и 544 ГК РФ, установлено, что оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон. Этим же законом для целей тарифного регулирования даются определения терминов энергоснабжающая организация и потребитель. Под энергоснабжающей организацией (далее - ЭСО) в этом законе понимается хозяйствующий субъект, осуществляющий продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии, что аналогично по смыслу понятию ЭСО, используемому в ГК РФ при определении договора энергоснабжения.

Под потребителем в законе N 41-ФЗ понимается физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование электрической энергией (мощностью) и (или) тепловой энергией (мощностью). Понятие потребителя в этом законе является более широким, чем используемое в ГК РФ понятие абонент, поскольку помимо договора энергоснабжения имеются и другие основания пользования энергией (субабонент, членство в потребительском кооперативе, внедоговорное потребление).

Федеральным законом «Об энергосбережении» 1996 г. (ст. 3) было установлено, что объектом государственного регулирования в области энергосбережения являются в частности, отношения, возникающие в процессе деятельности, направленной на создание и использование приборов для учета расхода энергетических ресурсов и для контроля за их использованием, систем автоматизированного управления энергопотреблением; обеспечение точности, достоверности и единства измерения в части учета отпускаемых и потребляемых энергетических ресурсов.

К основным принципам энергосберегающей политики государства Федеральный закон «Об энергосбережении» относил, в частности, обязательность учета юридическими лицами производимых или расходуемых ими энергетических ресурсов, а также учета физическими лицами получаемых ими энергетических ресурсов (ст.7).

Весь объем добываемых, производимых, перерабатываемых, транспортируемых, хранимых и потребляемых энергетических ресурсов с 2000 года подлежал обязательному учету (ст. 11).

Таким образом, из смысла закона об энергосбережении следовал вывод о том, что обязательному приборному учету подлежал весь объем наличествующих в хозяйственном обороте энергетических ресурсов (добываемых, производимых, перерабатываемых, транспортируемых, хранимых и потребляемых) и на каждом этапе оборота энергии, в связи с чем, приборы учета должны быть установлены в каждой энергоснабжающей организации, в каждой теплосетевой организации, и у каждого потребителя тепловой энергии. Однако, как показывает практика, такое требование закона не было реализовано в полном объеме.

Данные учета о количестве поданной абоненту и использованной им тепловой энергии имеют большое значение для определения бухгалтерских и налоговых результатов деятельности энергоснабжающих и теплосетевых организаций, самого потребителя, а также для процесса ценообразования в отношении тепловой энергии.

Согласно Основам ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. N 109, организации, осуществляющие регулируемую деятельность, обязаны вести раздельный учет по отдельным видам деятельности, включая производство электрической и тепловой энергии, ее передачу и сбыт.

Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. N 167, установлено, что абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами (п. 32,33). Учет полученной питьевой воды или сбрасываемых сточных вод, ведение и хранение необходимой документации по учету (журналы, диаграммы, дискеты и т.п.), выполнение расчетов и составление отчетных документов по определению количества полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод) за расчетный период осуществляются абонентом. Абонент может поручить эксплуатацию узла учета по договору специализированной организации, получившей в установленном порядке соответствующее разрешение (лицензию).

Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утверждены Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. N 530) установлено (п.136-138), что оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и этими правилами.

Положения о порядке учета электрической энергии применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Энергосбытовая организация, сетевая организация, потребители, а также производители (поставщики) электрической энергии определяют порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации приборов учета, перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии. По согласованию сторон для выполнения указанных работ допускается привлечение 3-й стороны.

2. Особенности регулирования теплоснабжения населения

Обеспечение теплом жилищной сферы (населения, бытовых потребителей в многоквартирном доме) наряду с соответствующими положениями гражданского законодательства также регламентируется жилищным законодательством.

Так, согласно подпункту 2) пункта 1, пунктов 2 и 3 ст. 154 Жилищного кодекса РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя, в частности, плату за коммунальные услуги; собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности; плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

В соответствии с п. 1 ст. 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органами государственной власти этих городов). Согласно этой же нормы ЖК РФ, Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно ранее действовавшей редакции этой нормы ЖК РФ, Правила предоставления коммунальных услуг гражданам утверждены самим Правительством РФ постановлением от 23 мая 2006 г. N 307. Пунктом 7 этих Правил установлено, что собственники помещений в многоквартирном доме вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам установлено, что датой начала непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества считается время начала предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, зафиксированное коллективным (общедомовым), общим (квартирным) или индивидуальным приборами учета, - в случае фиксации предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества приборами учета (п. 73).

Период предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества считается оконченным со дня подписания потребителем (или его представителем) акта об устранении недостатков предоставления коммунальных услуг, оформляемого в порядке, определенном пунктами 67 - 69 настоящих Правил либо с момента возобновления предоставления коммунальных услуг надлежащего качества, зафиксированного соответствующим прибором учета.

Правильность применения к отношениям между энергоснабжающей организацией и управляющей организацией как исполнителем коммунальных услуг наряду с нормами ГК РФ также положений ст. 157 ЖК РФ и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам подтверждается правовой позицией, изложенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 2009 г. по делу N 15791/08 и от 09 июня 2009 г. по делу № 525/09 [1].

Таким образом, для отношений по теплоснабжению многоквартирного жилого дома характерна следующая правовая конструкция. Между ЭСО и абонентом (он же исполнитель) действует договор теплоснабжения на снабжение коммунальным ресурсом (теплом) через присоединенную сеть. При этом согласно п. 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого исполнителем с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Исполнителем же коммунальных услуг жильцу многоквартирного дома (потребителю) оказывается коммунальная услуга, в частности, по теплоснабжению (отоплению и горячему водоснабжению) жилого помещения. Эта услуга должна оказываться с соблюдением как Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, так и санитарных и технических требований к режиму, объему и качеству предоставления коммунальных услуг, иным требованиям законодательства Российской Федерации, а также условий договора на предоставление коммунальных услуг, если такой заключен. Правовым основанием для оказания такой услуги является либо договор между собственником жилого помещения (либо уполномоченным общим собранием собственников лицом) и исполнителем.

Таким образом, от ЭСО к исполнителю подается энергия (ресурс), а исполнитель оказывает гражданам коммунальную услугу.

Где-то на этом пути по трубе и находится «чёрная дыра», куда бесследно исчезают энергетические ресурсы. Чтобы определиться с возникновением и местонахождением этой самой «черной дыры», нужен налаженный учет фактического отпуска и потребления энергетических ресурсов, и в частности тепловой энергии, по всей цепочке от источника энергии к потребителю.

Другими словами, для соблюдения требований п. 1 ст. 541 ГК РФ и п. 1 ст. 157 ЖК РФ и Правил предоставления коммунальных услуг об определении количества и качества поданной абоненту (он же потребитель, исполнитель) и использованной им тепловой энергии в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении необходима организация самого процесса учета отпуска и потребления тепловой энергии.

В литературе отмечается, что к существенным условиям договора энергоснабжения относится условие об учете количества поданной абоненту и использованной им энергии [2].

Для этого применяются Правила учета тепловой энергии и теплоносителя (далее - Правила учета), утвержденные Министерством топлива и энергетики РФ 12.09.1995 г. и зарегистрированные Минюстом РФ 25.09.1995 г., регистрационный № 954.

Из введения к этому документу видно, что он определяет требования к организации учета отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителей (сетевой воды и водяного пара), контроля их параметров: массы (объема), температуры и давления, а также общие технические требования к узлам учета тепловой энергии и теплоносителя (в дальнейшем узлы учета).

Правила учета действуют на территории Российской Федерации и обязательны для исполнения органами государственного энергетического надзора, юридическими и физическими лицами, осуществляющими отпуск, транспорт, распределение и потребление тепловой энергии и теплоносителей; выполняющими проектные, монтажные, ремонтные, наладочные работы на узлах учета тепловой энергии и теплоносителей; обеспечивающими эксплуатацию оборудования узлов учета тепловой энергии и теплоносителей; выпускающими оборудование, входящее в состав узлов учета тепловой энергии и теплоносителей, а также средства их измерения и контроля.

Общими положениями Правил учета в частности установлено, что расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями Правил.

Под приборами учета в Правилах учета понимаются приборы, которые выполняют одну или несколько функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве тепловой энергии, массе (объеме), температуре, давлении теплоносителя и времени работы приборов.

Какая именно информация относится к качеству тепловой энергии, Правила не устанавливают.

Правила раздельно регламентируют учет тепловой энергии и теплоносителя на источнике теплоты (у энергоснабжающей организации) и у потребителя и устанавливают основные требования к приборам учета тепловой энергии, порядок допуска в эксплуатацию и эксплуатации узла учета тепловой энергии на источнике теплоты и у потребителя.

В качестве общего требования установлено, что приборы узла учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет тепловой энергии, массы (объема) и регистрацию параметров теплоносителя.

Принимая во внимание регистрацию этого акта Минюстом, можно сделать вывод, что это нормативный правовой акт, устанавливающий права и обязанности сторон договора теплоснабжения, т.е. он содержит нормы гражданского права и подлежит применению судами и арбитражными судами (ст. 11 ГПК РФ и ст. 13 АПК РФ).

При организации учета тепловой энергии должны также учитываться положения Федерального закона от 26.06.2008 г. № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений».

Советский опыт регулирования учета тепловой энергии

На основании Постановления Совета Министров СССР от 29 июля 1967 г. N 726 «О государственном энергетическом надзоре в СССР» приказом Минэнерго СССР от 6 декабря 1981 года N 310 были утверждены “Правила пользования тепловой энергией“. Разделом 4 «Установка и эксплуатация приборов учета тепловой энергии» было определено, что системы теплопотребления всех потребителей тепловой энергии должны быть обеспечены необходимыми расчетными приборами учета для расчетов за тепловую энергию с энергоснабжающей организацией. Подключение к тепловым сетям энергоснабжающей организации, а также к сетям абонента, оптового потребителя-перепродавца, субабонента систем теплопотребления, не имеющих приборов учета для расчета за тепловую энергию, запрещалось.

Как видно, рассматриваемый вопрос возник не сегодня.

3. Нормотворчество об учете тепловой энергии на местах

Осуществление учета используемой энергии находит содержательную регламентацию в актах региональных органов власти, включая и город федерального значения Москву. Так, Законом города Москвы «Об энергосбережении в городе Москве» 2006 г. № 35 (ст.8, Учет энергетических ресурсов) установлено, в частности, что собственники, балансодержатели приборов учета энергетических ресурсов обязаны осуществлять эксплуатацию указанных приборов в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации и города Москвы.

Ведение учета тепловой энергии имеет значение для правильного расходования бюджетных средств, в связи, с чем Правительством Москвы было принято постановление от 10.02.2004 г. № 77-ПП об установке до 1 сентября 2005 г. во все жилые дома приборов учета тепловой энергии и переходу на расчеты за потребляемое тепло по фактическому показанию счетчиков общедомовых узлов учета тепловой энергии.

Распоряжением Правительства Москвы от 5 августа 2004 г. N 1575-РП «О расходах бюджета города Москвы в связи с государственным регулированием цен на тепловую энергию, потребляемую населением» (п. 3.3.) на дирекции единого заказчика, товарищества собственников жилья, жилищно-строительные кооперативы, специализированные потребительские кооперативы, собственников жилья и организации, в управлении которых находятся многоквартирные дома (управляющие организации), возложены обязанности по контролю за фактическими объемами тепловой энергии, используемой для бытовых нужд населения в установленном порядке.

Постановлением Правительства Москвы от 13 ноября 2007 г. N 1000-ПП “Об увеличении уставного капитала ОАО “Московская объединенная энергетическая компания” утвержден Перечень имущества, находящегося в собственности города Москвы, вносимого в уставный капитал ОАО “МОЭК” в счет оплаты акций дополнительного выпуска (приложение № 1 к этому постановлению в редакции постановления от 6 мая 2008 г. № 374-пп «О приобретении акций дополнительной эмиссии ОАО “Московская объединенная энергетическая компания”).

Согласно пунктам 2 и 3 этого Перечня в состав этого приватизируемого имущества включены приборы учета тепловой энергии и расхода горячей воды, установленные на объектах социально-культурной сферы и спорта рыночной стоимостью, определенной по результатам независимой оценки, 1 152 863 193 рубля, а также общедомовые приборы учета тепловой энергии и расхода горячей воды рыночной стоимостью, определенной по результатам независимой оценки, в размере 7 412 885 898 рублей.

Также Правительством Москвы постановлением от 28 октября 2008 г. № 1012-пп утверждена городская целевая программа “Энергосбережение в городе Москве на 2009-2011 гг. и на перспективу до 2020 года”, содержащая например такие мероприятия, как разработка механизма приобретения населением энергоэффективного оборудования и приборов учета с рассрочкой платежа, предоставление для этого мер государственной поддержки, установка квартирных приборов учета тепла.

4. Что на практике

Казалось бы, установленный порядок определения количества тепловой энергии, которую ЭСО обязана подавать абоненту, и количества поданной абоненту и использованной им тепловой энергии, как и сама тема учета энергии в указанных источниках права и программах изложены всесторонне и детально. Но это только на первый взгляд. Практика, в том числе судебная, применения указанных норм применительно к обеспечению тепловой энергией многоквартирного жилого дома вызывает разнообразные вопросы и не менее разнообразные ответы и действия ЭСО.

Рассмотрим для примера ряд вопросов, возникших из практики, точнее из конкретного арбитражного дела, в связи с чем изложим его обстоятельства.

Между энергоснабжающей (ЭСО) организацией и ЖСК действует договор на снабжение тепловой энергией жилищной организации. В марте 2006 года в жилом доме ЖСК за счет средств городского бюджета Москвы были установлены общедомовые приборы учета тепловой энергии (отдельно прибор системы отопления и прибор учета системы горячего водоснабжения), о чем был составлен акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя.

Однако расчеты между сторонами по договору до лета 2008 года велись не по показаниям приборов, а по договорным нагрузкам, поскольку, как стало ясно позднее, показания приборов учета не передавались в ЭСО. Кем не передавались - покажем ниже.

Поскольку договором между ЭСО и ЖСК предусмотрено, что при наличии принятых в установленном порядке приборов учета в домах жилищной организации, расчеты за тепловую энергию производятся по их показаниям, при этом количество поставленной тепловой энергии должно быть зафиксировано двусторонним актом, в 2008 году ЖСК решил учитывать в расчетах за тепло показания приборов учета, и вступил в переписку с ЭСО, а также задержал часть платежей. ЭСО начала учитывать в расчетах показания приборов учета лишь с июля 2008 года. В связи с тем, что, по мнению ЭСО, ЖСК не оплатил за двухмесячную поставку тепла (в марте и апреле 2007 г.), ЭСО обратилась в арбитражный суд с иском на взыскание оплаты.

ЖСК подал встречный иск, в котором просил взыскать переплату за тепловую энергию, возникшую в связи с неприменением приборов учета, за период с марта 2006 года по июнь 2008 года. А переплата получилась немалая, около трети всего годового бюджета ЖСК, Если добавить сумму иска ЭСО к ЖСК, то цена спора составила половину всего годового бюджета ЖСК, в деньгах - больше полутора миллионов рублей, и объяснялась она, как выяснилось в ходе судебного разбирательства, тем, что оплата по договорным тепловым нагрузкам предполагает, что объем подаваемого в жилой дом ЖСК тепла рассчитывается с учетом положения договора об условной температуре наружного воздуха в городе Москве на весь отопительный сезон минус 26 градусов, включая и спорные весенние месяцы. Кроме того, выяснилось, что по расчету ЭСО заявленная ею по иску расчетная стоимость поставленной ЖСК тепловой энергии за апрель 2007 г. превышает аналогичную стоимость за апрель 2006 и 2008 годов на величину около 280 процентов.

Попутно также выяснилось, что ЖСК платил за тепло, подаваемое в находящиеся на первом нежилом этаже дома ЖСК помещения, собственниками которых являются другие лица, эти же собственники также платили ЭСО за тепло. Помимо требований по судебному спору, ЭСО требовала от ЖСК подписания актов отпуска тепловой энергии, за спорный период, исходя из расчетов, осуществленных по договорным нагрузкам, имея в виду получить также компенсацию убытков из бюджета из-за разницы между тарифом на тепло для населения и средним тарифом, установленным РЭК, включая нежилые помещения. Как говорится, красиво жить не запретишь.

Весьма интересны доводы ЭСО, которыми она защищалась в суде от встречного иска.

ЭСО в возражениях на встречный иск заявила, что согласно п. 9.6. Правил учета ЖСК как потребитель был обязан представлять в энергоснабжающую организацию копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя. Поскольку ЖСК эти документы не предоставлял, то ЭСО полагала, что вправе вести расчет поставленной энергии по данным приборов учета, установленных на ЦТП (центральном тепловом пункте, обслуживающем группу домов) и с учетом договорных тепловых нагрузок.

Алгоритм расчета ЭСО применялся следующий: из определенного по данным приборов учета ЦТП количества поставленного группе потребителей тепла вычиталось количество тепла, поставленное потребителям с действующими приборами учета и представляющими в ЭСО требуемые ею документы, а оставшаяся часть тепла распределялась между оставшимися потребителями пропорционально установленным для них договорным тепловым нагрузкам.

Здесь необходимо иметь в виду, что согласно пунктам 9.2. и 9.5. Правил учета, ответственность за эксплуатацию и текущее обслуживание узла учета потребителя несет должностное лицо, назначенное руководителем организации, в чьем ведении находится данный узел учета, а показания приборов узла учета потребителя должны ежесуточно, в одно и то же время, фиксироваться в журналах, к журналу должны прилагаться записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя.

ЖСК же имел другую позицию. Договор снабжения тепловой энергией жилищной организации не предусматривал обязанности ЖСК производить записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, вести журнал учета тепловой энергии и теплоносителя, а также предоставлять ЭСО копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя. Кроме того, согласно Закону города Москвы «Об энергосбережении в городе Москве» эксплуатацию приборов учета энергетических ресурсов обязаны осуществлять собственники или балансодержатели указанных приборов.

Поскольку приборы учета тепла являются достаточно сложными техническими устройствами, с которых невозможно снять показания непосредственно восприятием человека, то для их снятия требуется использование специальных приборов и подготовленного персонала, которые имеются у специализированной организации. Поэтому ЖСК не имел возможности своими силами снимать показания с установленных в жилом доме приборов учета тепловой энергии.

Так как собственником общедомовых приборов учета тепловой энергии, установленных в жилом доме ЖСК, был город Москва, балансодержателем этих приборов и лицом, в чьем ведении находился узел учета тепловой энергии, являлось ГУП ДЕЗ района, то обязанность снятия показаний приборов учета с записью в журнал и представления ЭСО копии журнала учета тепловой энергии и теплоносителя, лежала на этой организации.

Кроме того, между ГУП ДЕЗ района (балансодержателем, оно же лицо, в чьем ведении находились общедомовые приборы учета) и специализированной организацией в период спора действовали государственные контракты на ремонт и обслуживание общедомовых приборов учета, установленных в подвальных помещениях на системах горячего и холодного водоснабжения и центрального отопления. Указанными контрактами, в частности, предусматривалось осуществление эксплуатации приборов учета и контроля потребления тепловой энергии, снятие показаний приборов учета с записью в журнал, техническое обслуживание приборов учета, расположенных в жилом доме ЖСК, а также представление этих показаний в ГУП ДЕЗ района.

ЖСК полагал, что неисполнение ГУП ДЕЗ района установленной Правилами учета обязанности по представлению показаний в ЭСО не может являться основанием для определения количества и стоимости полученной ЖСК в спорный период тепловой энергии без учета положений ст. 544 ГК РФ, ст. 157 ЖК РФ, п. 7 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, а в части не противоречащей этим нормам права - Правил учета тепловой энергии 1995 г., и условий договора о применении общедомовых приборов учета, установленных у потребителя.

После передачи с 01.01.2008 г. установленных в жилых домах Москвы общедомовых приборов учета тепловой энергии от ДЕЗ района к ЭСО согласно постановлению Правительства Москвы от 13 ноября 2007 г. N 1000-ПП “Об увеличении уставного капитала ОАО “Московская объединенная энергетическая компания”, ЭСО имела возможность организовать работу по снятию показаний с принадлежащих ему приборов учета и урегулировать свои взаимоотношения со специализированной организацией по эксплуатации приборов учета.

ЖСК также заявил, что на установленные в жилом доме ЖСК теплосчетчики на горячую воду и отопление имеются паспорта, приобщенные в копиях к материалам дела, согласно которым в теплосчетчиках предусмотрена техническая возможность архивирования показаний помесячной тепловой энергии (нарастающим итогом) с глубиной помесячного архива 5 лет. В связи с этим ЭСО имела возможность определения показаний общедомовых приборов учета в жилом доме ЖСК и объемов потребленного тепла за каждый спорный месяц.

Суд первой инстанции в иске ЭСО отказал, встречный иск ЖСК удовлетворил, указав, в частности, что неиспользование ЭСО технической возможности снятия показаний общедомовых приборов учета, установленных в жилом доме ЖСК, является злоупотреблением правом [1].

Вышестоящие инстанции решение оставили в силе. Суд апелляционной инстанции отметил, что в нарушение требований ст. 65 АПК РФ, ЭСО, несмотря на наличие технической возможности, не предприняла мер к самостоятельному исчислению теплопотребления исходя из показаний теплосчетчиков [3].

5. Об экономической стороне вопроса

Немного рассуждений об экономической стороне рассматриваемого вопроса, которая формализуется в правовой категории законного интереса потребителя.

Под данным справочника МосгорБТИ [4] на 1 января 2006 года в столице насчитывалось 114 257 строений, из них - 39 648 жилых и 74 609 нежилых.

По мнению технических специалистов области теплоснабжения, «если даже применяются прекрасные расходомеры с относительной погрешностью 1%, то относительная погрешность определения массы утечек [теплоносителя - прим. авт.] будет составлять от 8 до 12% в зависимости от методики расчёта». [5].

Если допустить возможность возникновения описанной выше ситуации неиспользования приборов учета тепла с относительной погрешностью хотя бы в десять процентов, а именно в десятой части жилых домов Москвы в течение аналогичного периода - 2 года, и умножить эту цифру на сумму в 1,5 миллиона рублей, сэкономленный по результату описанного спора в относительно небольшом 105 квартирном доме ЖСК, то всего по городу Москве получается цифра переплаты за тепло, подаваемое в жилые дома, в сумме около 6 миллиардов рублей за 2 года. И это по минимуму.

Уже после написания данной статьи в “Российской газете” от 14.12.2009 г. была опубликована заметка “Цены разогреваются. Но теплоснабжение не разорит москвичей”. Генеральный директор ОАО “МОЭК” А. Ремизов заявил корреспонденту “РГ” Л. Пятилетовой, что по итогам 2008 года за тепло москвичи переплатили 6 миллиардов рублей [10]. Это составляет около 139,5 миллионов евро.

Кроме того, следует учитывать гарантированные бюджетом Москвы только на 2009 год субсидии на покрытие убытков теплоснабжающих организаций, связанных с применением государственных регулируемых цен при продаже товаров, работ, услуг населению, в размере 12 650 500 000 рублей, то есть около 294,2 миллиона евро.

Но помимо жилого в Москве есть и значительно больший нежилой сектор. И в нем с учетом тепла тоже имеются проблемы. Из известных ситуаций для примера приведем дело по спору ЭСО с ГУП. Счетчик тепла на вводе в строение, занимаемое ГУП, не установлен. По выставленным ЭСО (ОАО «Мосэнерго») счетам за тепло в ГУП был проведен анализ потребленной тепловой энергии за период с января 1999 по май 2009 года. За указанный период не изменялись площади здания и помещений ГУП, численность работников сократилась, средняя температура зимних месяцев несколько повысилась. Однако отпуск тепловой энергии в горячей воде в 2009 году почему-то увеличился в расчете на год на 40%, а по некоторым месяцам (август) в 10 раз.

Простое сравнение стоимости тепловой энергии, указанной в выставленных ЭСО счетах с условиями договора показало, что годовая договорная величина теплопотребления завышена, указанная величина определена при условии применения договорных нагрузок исходя из максимума отрицательной температуры в зимний период для значения минус 26 градусов по Цельсию, данных же об учете температурного графика, указанного в приложении к договору, для определения фактически поставленного количества тепловой энергии, ГУП, несмотря на запросы, не получил. На письмо в ЭСО по поводу этого безобразия был получен ответ, что расчет составлен по тепловому балансу ЭСО.

Приложив описанные хозяйственные ситуации к масштабу всей страны, неизбежно приходим к выводу о том, то цифры переплаты за тепло становятся просто угрожающими. Однако если энергия, как сказано выше, исчезает в «черную дыру», то куда же исчезают деньги ….?

Кроме того, нельзя не учитывать некоторые хозяйственные обыкновения нашей жизни, происходящие не по злому умыслу, а как-то сами по себе. Например, общедомовой прибор учета тепловой энергии можно просто объявить неисправным или недопущенным для коммерческого учета, а потом начать считать тепло по договорным нагрузкам, или по тепловому балансу и при как бы при температуре наружного воздуха, например в Москве, минус 26-ть градусов на весь отопительный период с октября по апрель.

Можно также в одностороннем порядка нарисовать с потолка цифры расхода энергии, с ростом, к примеру процентов на 300, и предъявить их потребителю к оплате, а проверить этот расход потребитель не сможет по причине отсутствия у него своих приборов учета и отсутствия доступа к приборам ЭСО. И так далее. Это надо как-то поправлять.

Поэтому следует еще раз согласиться с выводами Д.А.Медведева о том, что «… самая дорогая и самая неэффективная энергетика у нас - в ЖКХ, и что «…для реального повышения уровня энергоэффективности нужно использовать и вполне зримые материальные стимулы.»[1]. Такое стимулирование может иметь как административную, так и гражданско-правовую природу. Из приведенного выше примера видно, что гражданско-правовое стимулирование рублем ЭСО со стороны потребителя может быть достаточно эффективным.

Вопрос в том, как это стимулирование реализовать не вообще, а в отношении каждого заинтересованного лица. Для этого и нужны как давно существующие, так и новые правовые средства повышения энергоэффективности и энергосбережения в стране. И главное состоит в том, чтобы заставить эту часть механизма правового регулирования работать в нужном потребителю направлении.

6. Вопросы к законодателю и к Правительству

Вопрос первый, он же основной - на кого по общему правилу возложена публично-правовая обязанность по осуществлению учета количества тепловой энергии, поданной абоненту и использованной им.

По общему правилу в том смысле, что возможны допускаемые законом случаи возложения или переложения этой обязанности на других лиц по закону или по договору. Ответ на этот вопрос должен давать возможность ответить на решающий вопрос о том, кто должен первоначально определять в юридически значимой (документальной) форме итоговую цифру поданной абоненту и использованной им энергии.

От ответа на этот вопрос зависит определение стоимости использованной абонентом энергии, из чего вытекает исполнение обязательства уплатить за энергию соответствующую сумму денег.

Подчеркнем, именно поданной абоненту и использованной им, поскольку возможно и по другому - учитывать в расчетах только количество поданной энергии по данным учета ЭСО, к которым пользователь не имеет права доступа, и, не учитывая потери в тепловой сети на участке от ЭСО до абонента.

Ответ на первый вопрос прямо связан с вопросом принадлежности приборов учета энергии в многоквартирных домах. Он же является частью более общего вопроса о принадлежности элементов систем энергоснабжения их владельцам по основанию собственности или иного законного титула, и определения границы балансовой принадлежности, то есть линии раздела принадлежности элементов систем энергоснабжения.

Таким образом, выявляется необходимость определиться с субъектом экономического и правового интереса, носителем прав и обязанностей в отношениях по учету количества энергии, поданной абоненту и использованной им.

Если воспользоваться аналогией с электроснабжением и водоснабжением, то в этих сферах отношений вопрос решен в пользу потребителя.

Так, например, п.139 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утверждены постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 г. N 530) установлено, что прибор учета следует судьбе энергопринимающих устройств, энергетических установок или объектов электросетевого хозяйства, для обслуживания которых он используется. Владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание.

Применительно к сфере теплоснабжения, согласно п. 1 ст.290 ГК РФ и п. 1 ст. 36 Жилищного кодекса РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

В соответствии с пунктами 5 и 6 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 г. N 491, в состав общего имущества, принадлежащего на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме, включаются внутридомовые инженерные системы холодного и горячего водоснабжения, включающие коллективные (общедомовые) приборы учета холодной и горячей воды, а также внутридомовая система отопления, включающая коллективные (общедомовые) приборы учета тепловой энергии.

Таким образом, действующее нормативное регулирование однозначно исходит из того, что прибор учета должен в качестве общего правила принадлежать абоненту (потребителю), как субъекту экономического и правового интереса по сокращению потребления энергии и соответственно как носителю прав и обязанностей в отношениях по учету количества поданной ему тепловой энергии.

Следовательно, если принимается решение о приватизации приборов учета тепловой энергии, установленных во всех жилых зданиях, например в городе Москве (постановление 2007 г. № 1000-ПП), то они должны были бы передаваться Правительством Москвы согласно не в пользу ОАО «МОЭК», как коммерческой организации, преследующей в силу основополагающего положения п.1 ст. 50 ГК РФ извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и очевидным образом заинтересованного в росте объемов реализации своей продукции, а в общую собственность собственников многоквартирных домов, прямо заинтересованных в прямо противоположной цели - в снижении своих тепловых затрат.

Однако вопрос передачи приборов учета собственникам многоквартирных домов в Москве решается несколько иначе, Правительство города утверждает городскую целевую программу “Энергосбережение в городе Москве на 2009-2011 гг. и на перспективу до 2020 года“, где в мероприятиях по энергосбережению в административных округах запланирована разработка механизма приобретения населением энергоэффективного оборудования и приборов учета энергоресурсов со стоимостью этого мероприятия в миллион рублей. Дело, безусловно нужное, только вот ведь вопрос: о каких приборах учета речь - квартирные электрические счетчики уже стоят, счетчики на горячую воду можно поставить без всякого механизма их приобретения, остаются счетчики на индивидуальное отопление квартир. Только думается, что на такую задачку миллиона может не хватить. Гораздо эффективнее было бы для начала передать общедомовые приборы учета в общую собственность собственников многоквартирных домов, которые через решение о способе управления домом могут реализовать свой частный интерес к правильному учету потребляемых жилым домом тепловых ресурсов.

Относительно судьбы приборов учета тепловой энергии и расхода горячей воды, установленных на объектах социально-культурной сферы и спорта Москвы представляется, что и они должны были бы оставаться в собственности города Москвы, поскольку у города, оплачивающего тепло для указанных объектов из бюджета и у коммерческой энергоснабжающей организации явно противоположные экономические цели.

Таким образом, полагаем возможным сделать вывод о том, что обязанность по осуществлению учета количества тепловой энергии, поданной абоненту и использованной им, должна лежать на собственнике прибора учета, который (прибор) в свою очередь следует судьбе энергопринимающих устройств или объектов энергосетевого хозяйства, для обслуживания которых он используется, а применительно к общему имуществу многоквартирного дома прибор учета входит в состав внутридомовой системы энергоснабжения.

Вопрос второй, кто должен эксплуатировать приборы учета.

Эксплуатация приборов учета возможна двух видов: коммерческая и техническая. Коммерческая эксплуатация предполагает получение данных о количестве и параметрах тепла для целей определения его стоимости и ведения расчетов. Техническая эксплуатация связана с использованием прибора учета как собственно технического устройства.

С одной стороны приборы учета должен эксплуатировать и нести связанные с этим расходы их собственник с учетом ст. 210 ГК РФ. С этим согласуется и правовая норма Закона города Москвы «Об энергосбережении в городе Москве», по которой эксплуатацию приборов учета энергетических ресурсов обязаны осуществлять их собственники или балансодержатели.

С другой стороны, согласно ст. 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (п.1). В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность энергетических сетей, а также приборов учета потребления энергии возлагается на энергоснабжающую организацию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п.2).

Кроме того, согласно п. 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам Исполнитель обязан при наличии коллективных (общедомовых) приборов учета ежемесячно, в течение последней недели месяца, снимать их показания и заносить в журнал учета показаний коллективных (общедомовых) приборов учета. По требованию потребителя в течение одного рабочего дня, следующего за днем обращения, предоставить потребителю указанный журнал. Выполнить данное требование можно лишь в случае владения прибором учета либо при наличии договорных отношений с его собственником или уполномоченным им лицом.

В связи с этим представляется, что по общему правилу эксплуатировать энергетические сети и установленные на них приборы учета должен их собственник или уполномоченный собственником законный владелец, он же должен обеспечивать их надлежащее техническое состояние и безопасность. Это обязанность может быть возложена собственником на иное лицо по договору либо путем членства собственника в потребительском кооперативе (для граждан - бытовых потребителей). Аналогично собственник сетей и приборов учета или уполномоченный собственником законный владелец могут заключать договор на коммерческую и (или) техническую эксплуатацию приборов учета.

Если речь идет о многоквартирном доме, то эксплуатировать приборы учета должна управляющая организация, либо ТСЖ, ЖСК, ЖК, либо привлеченная ими специализированная организация. И лишь только в случае непосредственного управления собственниками жилыми помещениями, обязанность по эксплуатации приборов учета возлагается на ЭСО.

В случае если прибор учета установлен в жилом доме абонента за счет бюджетных средств и находился на спорный период на балансе у третьего лица - Дирекции единого заказчика района (ДЕЗа), то исходя из приведенных выше рассуждений, эксплуатировать приборы учета должен их законный владелец, например ДЕЗ района либо привлеченная им специализированная организация, После передачи приборов учета собственником (городом Москвой) в собственность ЭСО последний и обязан их эксплуатировать.

Отдельно следует отметить, что техническая эксплуатация энергосети также непосредственно связана с вопросом о границе эксплуатационной ответственности, то есть линии раздела элементов систем энергоснабжения по признаку обязанностей по эксплуатации тех или иных ее элементов. Как правило, граница эксплуатационной ответственности устанавливается соглашением сторон, а при его отсутствии устанавливается по границе балансовой принадлежности.

Вопрос третий связан с допуском стороны договора теплоснабжения к приборам учета и данным учета.

Если случай допуска представителей ЭСО к приборам учета тепловой энергии, установленным у потребителя и принадлежащим потребителю регламентирован в Правилах учета тепловой энергии, то ситуация, когда прибор учета принадлежит ЭСО остается без нормативного регулирования, что требует внесения соответствующего регулирования.

Вопрос четвертый о допуске в эксплуатацию приборов учета.

Согласно Правилам учета допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем ЭСО в присутствии представителя потребителя, о чем составляется акт о его приемке в эксплуатацию для каждой из сторон. Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основе показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта. Перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт.

Возникает вопрос о порядке составления этого акта, сроках его подписания, и последствиях не подписания. В рекомендациях по итогам совместного заседания Научно-консультативных советов при Федеральном арбитражном суде Волго-Вятского округа и Федеральном арбитражном суде Поволжского округа, состоявшегося 25 марта 2009 г., предложен следующий подход [5]. В случае, когда перед очередным отопительным сезоном акт проверки готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации не составлялся, потребитель имеет право ссылаться на их показания только при условии недоказанности энергоснабжающей организацией неисправности данных приборов либо нарушения режима и условий работы счетчиков.

Однако при этом остается не урегулированным вопрос о сроках подписании такого акта в случае восстановления прибора после устранения его неисправности и о последствиях уклонения от подписания.

Вопрос пятый касается документирования показаний приборов учета.

Правилами учета установлено, что показания приборов узла учета потребителя ежесуточно, в одно и то же время, фиксируются в журналах. Время начала записей показаний приборов узла учета в журнале фиксируется актом допуска узла учета в эксплуатацию. К журналу прилагаются записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя. В срок, определенный Договором, потребитель обязан представить в энергоснабжающую организацию копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя, а также записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя. Время выхода из строя узла учета фиксируется соответствующей записью в журнале с немедленным (не более чем в течение суток) уведомлением об этом ЭСО и оформляется протоколом.

При несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (объем) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в Договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Уставленная Правилами учета обязанность потребителя представить в ЭСО копию журналов учета тепловой энергии и теплоносителя с посуточными показаниями, а также записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, представляется не вполне точной, поскольку не учитывает разные варианты принадлежности приборов учета, и, следовательно, неверно определяет лицо, обязанное представлять эти показания.