Закрытые акционерные общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Закрытые акционерные общества

Прохорова Е.Ю.

ВВЕДЕНИЕ

В российском праве происходит существенное реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики. Постепенно правовой вакуум в сфере гражданского законодательства исчезает. Российский законодатель принимает важнейшие нормативные акты гражданско-правового характера, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений.

Наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц, который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных, требующих от своего исследователя широких познаний не только в области позитивного права, но и в теоретической области, а также хорошего знания истории развития того или иного вида корпорации.

Актуальность данной курсовой работы обусловлена ролью, которую играют акционерные общества в системе гражданского права.

Объектом курсовой работы является система правоотношений, возникающих в процессе деятельности закрытых акционерных обществ.

Предметом курсовой работы являются положения современного, а также действующего законодательства и судебная практика, непосредственно связанные с закрытыми акционерными общества.

Основной целью данной работы является изучение особенностей, проблемных вопросов, связанных с учреждением и деятельностью закрытых акционерных обществ.

В соответствии с целью работы были сформулированы следующие задачи:

1) изучить историю возникновения и развития закрытых акционерных обществ;

2) рассмотреть правовое регулирование закрытых акционерных обществ;

3) выявить проблемы, связанные с учреждением акционерных обществ и деятельностью закрытых акционерных обществ;

4) выявить правовые пробелы и предложить пути их разрешения.

Научная новизна работы обоснована комплексным изучением правовых проблем, связанных с закрытыми акционерными обществами.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАКРЫТЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ В РОССИИ

1.1 История возникновения и развития акционерных обществ в российском праве

Акционерная форма хозяйствования известна в России с конца XVII - начала XVIII века. Именно в это время появляются прообразы современных акционерных обществ (далее - АО), появляются акты (в это время - Указы) направленные на появление новой формы хозяйствования.

Уже Петром I издаются указы (от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 02 марта 1711 г. и 8 ноября 1723 г.) направленные купцам. В указах купцам рекомендовалось торговать компаниями, то есть, вести дела совместно, при этом иметь общий совет, который способствовал бы развитию торговли.

Как утверждают исследователи, первым АО можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. «Российскую в Константинополе торгующую компанию». Инициаторами ее создания выступили венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору. Эта компания осуществляла активную торговую деятельность и просуществовала до 1762 г.

Появление одной акционерной компании послужило катализатором для появления еще целого ряда компаний. В 1758 г. учреждается Компания Персидского торга, в 1762 г. Акционерный эмиссионный банк, в 1798 г. Российско-Американская компания и др.

Популярность акционерной компании легко объяснить тем, что фактически она является единственной формой объединения капиталов.

Юридическая мысль того времени, а тем более государственно-законодательная не выделяет иных форм хозяйствования.

К середине XIX века в России действовало более полусотни акционерных банков. К началу XX века было открыто 219 акционерных компаний с общим уставным капиталом 328, 8 млн. руб. К концу 1901 г. число акционерных компаний достигло 1506, а их совокупный уставный капитал - 2467 млн. руб.

Доход на капитал составлял 6% и более.

Как подчеркивают исследователи, к 1917 г. имелось около 2850 торгово-промышленных акционерных компаний с уставным капиталом 6040 млн. руб.

Октябрьская революция и приход к власти большевиков, остановили, если не сказать, прекратили, развитие акционерного дела в России. Декретом ВЦИК от 14 декабря 1917 г. См.: Декрет ВЦИК от 14 декабря 1917 г. «О национализации банков». URL: http://www.libussr.ru/doc_ussr/ussr_94.htm (дата обращения: 25.11.2017). банковское дело в России было объявлено государственной монополией, а все акционерные и другие коммерческие банки и кредитные учреждения национализированы и объединены с Государственным банком. Во второй половине декабря 1917 г. Декретом об экономических преобразованиях была объявлена национализация акционерных компаний.

Фактически прекращаются появляться новые акционерные компании, национализируются существующие.

Общая ситуация несколько изменяется в годы НЭПа. В январе 1922 г. было учреждено первое акционерное общество советского периода - акционерное общество внутренней и ввозной торговли кожевенным сырьем "Кожсырье".

Что касается нормативного закрепления, то АО не находят должного правового регулирования. Только Гражданский Кодекс РСФСР 1922 г. (далее - ГК РСФСР 1922 г.) См.: Гражданский кодекс РСФСР от 31 октября 1922 г. URL: http://docs.cntd.ru/document/901808921 (дата обращения: 25.11.2017). в разделе Х «Товарищество» содержал лишь пятый подраздел, который назывался "Акционерное общество (паевое товарищество)" и включал 45 статей. При этом ГК РСФСР 1922 г. рассматривал акционерное общество как разновидность товарищества, ставил знак равенства между ним и паевым товариществом и давал следующее легальное определение: «Акционерным (или паевым) признается товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или формою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций) и по обязательствам которого отвечает только имущество общества».

Со временем понятие акционерное общество теряется в советском гражданском праве. Общее понятие юридического лица подменяется государственным предприятием. Соответственно и все ранее действующие АО были переведены в государственные предприятия.

Возрождение института АО начинается в РФ в начале 90-х гг. с принятием двух Постановлений Совета Министров СССР. Это:

- Постановление СМ СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах» См.: Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах». URL: http://docs.cntd.ru/document/9042380 (дата обращения: 25.11.2017).;

- Постановление СМ РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении «Положения об акционерных обществах» См.: Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 «Об утверждении «Положения об акционерных обществах». URL: http://docs.cntd.ru/document/9023739 (дата обращения: 25.11.2017). (в последующем, с изм. и доп. от 15 апреля 1992 г.).

Принимается и Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности» См.: Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности». URL: http://base.garant.ru/10164369/ (дата обращения: 25.11.2017)..

Указанные акты впервые после долгих десятилетий не только упоминают АО как форму хозяйствования, но дают понятие АО, раскрывают его суть.

В указанный период законодатель определяет акционерное общество как организацию, созданную на основе добровольного соглашения юридических и физических лиц (в том числе иностранных), объединивших свои средства путем выпуска акций, и имеющая целью удовлетворение общественных потребностей и извлечение прибыли. В это время закладывается правовой базис о АО, который, в усовершенствованной форме, дошел и до нашего времени. В соответствии с названными Постановлениями, АО являются юридическими лицами, имеют фирменное наименование, зарегистрированный фирменный знак, печать со своим наименованием и фирменным знаком. Общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации.

Названные выше акты воспринимаются как переходные, в связи с чем, законодатель отмечает, что указанное Положение действует до принятия Закона РСФСР «Об акционерных обществах».

За год, с момента принятия Постановлений и Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в России появляются десятки тысяч обществ, в том числе, акционерных обществ.

На этом реформирование еще только начинается. Принимаются десятки Постановлений и Указов, направленных на регулирование создания и деятельности АО. Это обуславливается тем, что АО образуется, как правило, из государственных предприятий в порядке приватизации государственного имущества. 29 декабря 1991 г. вышел Указ Президента РФ «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» См.: Указ Президента РФ «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 29 декабря 1991 г. № 1148. URL: http://docs.cntd.ru/document/9003072 (дата обращения: 25.11.2017)., в соответствии с которым были утверждены разработанные на основе проекта Государственной программы приватизации на 1992 г. «Основные положения программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ на 1992 год».

В этот период правовое положение АО, регулируется, в основном, подзаконными нормативными актами, то есть Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ.

К 1995 году создаются все необходимые предпосылки для принятия закона об акционерных обществах: принимается часть первая Гражданского Кодекса Российской Федерации См.: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст.3301. (далее - ГК РФ); складывается определенная практика деятельности АО в РФ; назревает ряд проблемных вопросов, требующих немедленного разрешения.

Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» См.: Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. URL: http://docs.cntd.ru/document/9000108 (дата обращения: 25.11.2017). был подписан Президентом РФ 26 декабря 1995 г. В последующем в Закон вносятся изменениями и дополнения от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г.,

21 марта, 31 октября 2002 г. Несмотря на то, что к настоящему времени действующая редакция Закона кардинально отличается от редакции 1995 года, именно этот Закон стал базисом для современного законодательного регулирования правового положения акционерных обществ в Российской Федерации.

Таким образом, за последние 10-13 лет в России сложилось законодательство об акционерных обществах. Это сравнительно небольшой срок, тем более что законодательство это ежегодно обновлялось: в него вносились изменения и дополнения. В связи с этим, на практике возникало множество споров и разногласий.

1.2 Правовое регулирование закрытых акционерных обществ в России

«Акция - эмиссионная ценная бумага, свидетельствующая о долевом участии ее владельца (держателя акции) в капитале выпустившего ее акционерного общества и дающая ему право на получение части прибыли этого общества» Барихин А.Б. Большая юридическая энциклопедия (Серия «Профессиональные справочники и энциклопедии»). М., 2010. С. 25..

В российском праве существует деление акционерных обществ на: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

«Закрытое акционерное общество - акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Число участников ЗАО не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах» Барихин А.Б. Указ. соч. С. 253..

Акционерное общество считается одной из наиболее сложных организационно-правовых форм юридических лиц, для обеспечения деятельности которых требуется хорошо продуманная и слаженная система органов управления и контроля. Современное акционерное законодательство предусматривает трехуровневую систему органов управления ЗАО: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (органы) общества.

Как правило, закрытое акционерное общество не обязано публиковать отчётность для всеобщего сведения, если иное не установлено законом.

Основные различия между Закрытым Акционерным Обществом (ЗАО) и Открытым Акционерным Обществом (ОАО):

1. Число акционеров:

– для ЗАО не более 50, если превысит, то ЗАО должно преобразоваться в ОАО;

– для ОАО не ограничено.

2.Преимущественное право на приобретение акций, отчуждаемых акционерами общества:

– для ЗАО акционеры пользуются преимущественным правом по цене предложения третьему лицу (похоже на распределение долей в ООО); - для ОАО преимущественное право не допускается.

3.Распределение акций:

– для ЗАО среди учредителей либо заранее определенного круга лиц; - для ОАО распределение акций среди неограниченного круга лиц (открытая подписка).

4.Уставный капитал: - для ЗАО от 1000 МРОТ; - для ОАО от 100 МРОТ.

Законодательство РФ выделяет разновидность закрытого акционерного общества в форме закрытого акционерного общества работников (народное предприятие) (далее - ЗАОрНП). Правовое положение ЗАОрНП определяется Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (Закон о народных предприятиях). К народным предприятиям могут применяться также положения о закрытых акционерных обществах, установленные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях. Стоит отметить, что закрытое акционерное общество работников (народное предприятие) является достаточно редкой формой акционерного общества.

Рядовые работники народного предприятия получают возможность, не вкладывая наличных денег (что очень важно для молодых работников), накапливать личный капитал в акциях своего завода, фабрики, комбината и т.д. Значительно расширяются их права в управлении, прежде всего за счет предусмотренного законом принципа голосования «один акционер - один голос» по целому ряду вопросов хозяйственной деятельности. Нормы закона, регламентирующие открытость уровня зарплаты, размера акций у руководителей народного предприятия, способствуют созданию атмосферы доверия в коллективе - важным условием его эффективной работы.

Чрезвычайно важно, что каждый работник имеет возможность накопить себе перед уходом на пенсию значительную сумму денег, которую народное предприятие обязано ему выплатить за «заработанные» им акции. При этом - чем лучше работает народное предприятие и чем лучше работает сам работник, тем больше эта сумма.

В народном предприятии значительно облегчается весь процесс управления за счет заинтересованности всех работников в более качественном и производительном труде. При этом руководители народного предприятия получают возможность жестко контролировать наличие 75 % пакета акций за счет законодательной нормы, запрещающей работникам - акционерам продавать свои акции «на сторону».

Закон создает условия для более устойчивой системы управления в связи с тем, что генеральный директор народного предприятия избирается только общим собранием акционеров на срок до 5 лет и автоматически становится председателем наблюдательного совета. Впрочем, акционеры могут эти должности разделить.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом.

Изложению особенностей закрытого акционерного общества посвящен пункт 3 статьи 7 Закона об АО, содержание которого основано на нормах, приведенных в пункте 2 статьи 97 ГК РФ:

• акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;

• такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

• число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти;

• в случае если число его акционеров превысит установленный предел, закрытое общество должно преобразоваться в открытое в течение года;

• по истечении этого срока, если число акционеров не уменьшилось до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке;

• акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения другому лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права;

• уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций;

В случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг закрытое общество, также как и открытое, обязано раскрыть информацию в объеме и порядке, установленных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п.2 ст.92 Закона об АО);

Минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст.26 Закона об АО).

Закрытые акционерные общества, которые созданы до введения в действие Закона об АО, продолжают функционировать независимо от количества их членов.

Без ограничения предельной численности акционеров продолжают также действовать закрытые акционерные общества, преобразованные из обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), число участников которых на момент введения в действие Закона об ООО превышало пятьдесят (п.3 ст.59 Федерального закона от

08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» См.: Федеральный закон от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». URL: http://base.garant.ru/12109720/ (дата обращения: 25.11.2017).).

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ

2.1 Правовые проблемы, связанные с учреждением акционерных обществ

Учреждение является основным способом создания акционерного общества. Приняв решение о создании общества, учредители общества, в соответствии со статьей 9 ФЗ «Об акционерных обществах», обязаны заключить между собой письменный договор, не являющийся учредительным документом общества. Учредители объединяются между собой для совместного учреждения общества. Общая цель учредителей по созданию юридического лица носит хозяйственный характер, поэтому сообщество учредителей должно рассматриваться как простое товарищество, деятельность которого прекращается в момент регистрации акционерного общества. Учредители заключают договор, который определяет лишь их совместную деятельность по созданию общества до момента регистрации нового юридического лица. Договор о создании (учреждении) общества должен определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества и содержать определенные условия, предусмотренные законом (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 закона «Об акционерных обществах»). «Общепризнанно, что договор, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, является особой разновидностью договора о совместной деятельности» Гражданское право. Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 2014. С. 54.. Аналогичное положение закреплено в судебной практике. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах». URL: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/12033476/ (дата обращения: .11.2017). прямо указывается, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (п. 6).

Признание договора о создании общества договором о совместной деятельности влечет за собой необходимость применения соответствующих норм ГК РФ, регулирующих совместную деятельность (глава 55 ГК РФ), в связи с чем возникают некоторые правовые вопросы, связанные с порядком заключения, содержания и особенностями прекращения действия данного договора. В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Необходимо признать, что целью заключения договора о создании общества является не извлечение прибыли, а достижение иной цели - учреждение акционерного общества. Более того, по своей природе договор о создании акционерного общества является бессрочным, что важно для его правовой природы.

«Поскольку действующее законодательство подходит к определению статуса учредителя с формальной стороны, следовательно, сторонами данного договора будут являться все лица, принявшие участие в учреждении общества. Таким образом, договор о создании общества может быть или двусторонним, или многосторонним» Федеральный закон «Об акционерных обществах». Научно-практический комментарий. Постатейный материал. Судебная практика/ В.И. Мамай - М: 2004. С. 48..

Поскольку количество учредителей акционерного общества может быть достаточно велико, а в открытом акционерном обществе и вовсе не ограничивается, на практике может существовать договор, сторонами которого будут пятьдесят, сто, а может, и пятьсот лиц. Стороны договора о создании акционерного общества как участники простого товарищества вправе действовать от имени товарищества. Документом, подтверждающим полномочия учредителей на совершение подобных сделок, является, несомненно, договор о создании общества. Других документов (доверенности, иных договоров и поручений), уполномочивающих одного из учредителей на совершение сделок, не требуется, поскольку при ведении общих дел простого товарищества (совместной деятельности) каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества, а полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (ст. 1044 ГК РФ).

Особенность правового положения учредителей и заключаемых ими сделок заключается в том, что, согласно прямому указанию закона, учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества (п. 2 ст. 98 ГК РФ, п. 3 ст. 10 закона «Об акционерных обществах»). То есть заключение договора о создании общества предоставляет каждому его участнику право действовать от имени всех, но вместе с тем возлагает на каждого участника обязанность нести ответственность по заключенным любым участником сделкам, поскольку исполнение заключаемых учредителями общества сделок обеспечивается солидарной ответственностью всех учредителей, а не только лица, заключившего сделку. Это, в свою очередь, предполагает существование между учредителями отношений лично-доверительного характера, поскольку статус учредителя возлагает на лицо серьезную правовую ответственность.

«Юридической теорией договор совместной деятельности признан фидуциарной сделкой, так как между участниками складываются отношения лично-доверительного характера» С.Д. Могилевский «Правовые основы деятельности акционерных обществ». М: Дело, 2004. С. 37..

Таким образом, участие в качестве учредителя возлагает на сторону договора серьезные обязательства, иногда даже помимо воли лица, которое хотело бы быть простым акционером, не взваливая на себя тяжести учредительства. Распространение на всех лиц, участвующих в учреждении общества, статуса учредителей создает легальную возможность для злоупотребления доверием. На практике может иметь место учреждение общества исключительно с целью возложения на одного из учредителей общества ответственности по обязательствам другого учредителя. Законодательное предупреждение подобных злоупотреблений возможно, по моему мнению, только путем разграничения правового статуса учредителя и акционера.

Остановимся на содержании договора об учреждении общества. ГК РФ требует указания в договоре об учреждении общества на порядок размещения выпускаемых акций общества (ст. 98 ГК РФ). Норма ГК РФ носит, по моему мнению, двусмысленный характер; неясно, каким образом необходимо указывать «порядок размещения акций» - как определенную процедуру (процесс) распределения или как фактическое распределение имеющегося количества акций между учредителями? Закон «Об акционерных обществах» содержит более определенную норму, требуя указания в договоре о создании общества «категорий и типов акций, подлежащих размещению среди учредителей». Таким образом, законодательство прямо указывает на то, что предметом договора о создании общества является в том числе и распределение акций создаваемого общества, являющихся несомненно имуществом. Но по смыслу законодательства, объединяя свои вклады в совместную деятельность, ее участники должны получать лишь часть заранее не определенной прибыли, а не определенное количество имущества, поскольку приобретение имущества за плату (вклады учредителей в уставный капитал) составляет предмет отдельного договора купли-продажи, а не договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Общепризнанно также, что внесение вкладов в уставный капитал акционерного общества осуществляется на основании договора о создании общества. Но если признать, что это действительно так, следовательно, все «внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности… признается их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства» - как складочный капитал простого товарищества (п. 1 ст. 1043 ГК РФ). Отсюда следуют два важных вывода. Во-первых, каждый из участников или даже его кредиторы вправе требовать выделения доли, а во-вторых, указанное имущество может использоваться для достижения целей договора, т.е. может быть израсходовано еще до регистрации общества. Не вызывает сомнения, что учреждение общества и его последующая регистрация требуют от учредителей определенных расходов. Стоимость услуг по составлению учредительных документов, а нередко и по регистрации общества, регистрационные сборы, расходы по аренде помещений, различного рода канцелярские расходы - вот неполный перечень расходов, которые вынуждены нести учредители. Вполне естественно, что расходы, возникшие до регистрации общества, оплачиваются его учредителями. Не обсуждая размер указанных расходов, признаем в качестве доказанного факта закономерность их существования. Возникает правомерный вопрос, за счет каких средств покрываются указанные расходы. По моему мнению, они не могут покрываться за счет средств, перечисляемых в качестве вклада в уставный капитал, поскольку эти расходы направляются на оплату акций. Отсюда необходимо сделать вполне закономерный вывод о существовании дополнительных взносов учредителей для покрытия расходов общества. Договор простого товарищества предполагает подобные взносы вполне естественными, поскольку «по договору простого товарищества... товарищи обязуются соединить свои вклады... для достижения цели договора» (ст. 1041 ГК РФ). Указанные вклады не являются вкладом в уставный капитал создаваемого акционерного общества, а покрывают расходы учредителей по учреждению общества. Таким образом, необходимо различать правовой режим имущества, объединенного учредителями для покрытия расходов по учреждению общества, и правовой режим имущества, объединяемого в качестве вкладов в уставный капитал создаваемого общества. Следовательно, можно сделать вывод о том, что в соответствии с договором об учреждении общества (договором простого товарищества) происходит объединение имущества простого товарищества, необходимого только для покрытия расходов по учреждению общества. Объединение имущества в уставный капитал не регулируется и не может регулироваться договором простого товарищества, а должно составлять предмет отдельного (отдельных) договора (договоров), поскольку иначе нельзя будет разграничить складочный капитал существующего простого товарищества и уставный капитал создаваемого акционерного общества.

Заключительный момент, на котором необходимо остановиться при анализе договора о создании общества, - это вопрос прекращения действия договора. Поскольку договор о создании общества имеет своей целью создание общества как юридического лица, следовательно, он прекращает свое действие в связи с достижением цели (ст. 1050 и 1052 ГК РФ). Поэтому я согласна с общепринятой точкой зрения, согласно которой договор о создании общества «необходим только при создании общества и утрачивает силу с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, связанных с достижением указанной цели» Гражданское право. Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого, М., 2014. С. 56.. Но прекращение договора влечет за собой решение вопросов об обязательствах учредителей и о дальнейшей судьбе имущества. Поскольку цель договора достигнута и договор прекратил свое действие, следовательно, обязательства сторон (т.е. учредителей) следует считать исполненными. В связи с этим возникает вполне закономерный вопрос: влечет ли прекращение договора прекращение обязательств учредителей по оплате приобретенных акций и внесению вкладов в уставный капитал? Необходимо ответить отрицательно на этот вопрос, поскольку за учредителями сохранилась обязанность оплаты стоимости акций. То есть, с одной стороны, договор должен утратить силу, но, с другой стороны, обязательства, возникшие из договора, сохраняются. Поскольку подобное невозможно, необходимо, следуя правилам логики, искать ошибку в одной из принятых мной предпосылок. По моему мнению, ошибочным является утверждение о том, что обязательства по оплате акций возникают из договора о создании общества как разновидности договора о совместной деятельности. Основанием для возникновения обязательства по оплате акций является не договор о совместной деятельности по созданию общества, а самостоятельный договор купли-продажи акций. Более того, существующее в теории и на практике отождествление складочного капитала существующего простого товарищества и уставного капитала создаваемого акционерного общества делает невозможным формирование уставного капитала акционерного общества. В соответствии с нормой закона в случае прекращения договора о совместной деятельности должен быть произведен раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей (ст. 1050 ГК РФ). То есть все имущество, внесенное учредителями общества в соответствии с договором о создании общества, должно быть разделено между ними при прекращении договора. Избежать раздела имущества, состоящего из вкладов учредителей в уставный капитал общества, можно, лишь признав, что вклад в уставный капитал не является вкладом в совместную деятельность в соответствии с договором о создании общества как разновидностью договора о совместной деятельности.

Таким образом, правовая природа договора о создании акционерного общества заключается в том, что такой договор является бессрочным договором о совместной деятельности по учреждению общества, в соответствии с которым учредители общества обязуются совместно действовать в целях учреждения акционерного общества, путем соединения своих усилий и вкладов в размере, необходимом для покрытия возникающих при учреждении общества расходов; при этом достижение указанной цели является основанием прекращения действия договора. Указанный договор не может и не должен регулировать вопросы размещения акций акционерного общества и внесения вкладов в уставный капитал общества.

Как ни странно, действующее законодательство совсем не регулирует порядок размещения акций общества на стадии его учреждения, требуя лишь полного размещения всех акций общества среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона «Об акционерных обществах»). Законодательство и практика обходят молчанием вопрос о том, как учредители размещают несуществующие акции несуществующего общества.

В законодательстве и современной правовой литературе утвердилось мнение, что сами учредители в подписке не участвуют и никаких договоров приобретения акций не заключают, поскольку все вопросы, связанные с приобретением акций акционерного общества при его учреждении, определяются в договоре о создании акционерного общества. Смешение в действующем законодательстве договора о создании общества и договора о приобретении акций является, по моему мнению, одной из ошибок действующего законодательства, поскольку договор о создании общества не может одновременно являться основанием для возникновения обязательств по купле-продаже акций, так как купля-продажа имущества составляет предмет самостоятельного договора. В договоре о создании общества могут содержаться лишь сведения о распределении (размещении) акций между учредителями, но сам по себе он не может являться договором размещения акций. Однако каждый учредитель намеревается стать акционером, следовательно, должен приобрести акции создаваемого общества. Приобретение акций отдельными учредителями (акционерами) осуществляется на основании договора купли-продажи акций (подписки на акции), согласно которому подписчик обязуется уплатить стоимость получаемых акций путем внесения в уставный капитал общества денежного или имущественного взноса, а общество обязуется передать ему оговоренное количество акций. Продавцом акций как стороной договора будет являться простое товарищество в лице любого из его участников, действующих на основании договора о создании общества. То есть договор, оформляющий размещение акций, всегда двусторонний в отличие от договора о создании общества, являющегося по своей сути многосторонним. Указанное правовое различие в заключаемых при учреждении акционерного общества договорах позволяет одновременно осуществить разделение правовых статусов учредителей и акционеров общества.

Подписку на акции следует отграничивать от учреждения общества, поскольку только она является вступлением лица в обязательство по приобретению акции (договор купли-продажи). Акционер, подписывающийся на акции, принимает на себя обязательство по приобретению и оплате акций, но не обязуется осуществлять действия по учреждению общества, как это сделали учредители общества. Распространение акций по подписке не может рассматриваться как участие в создании общества и, без сомнения, должно трактоваться как вступление в обязательство по купле-продаже акций, со всеми вытекающими из этого гражданско-правовыми последствиями.

Таким образом, необходимо сделать вывод о том, что при учреждении акционерного общества существуют два различных комплекса правовых отношений: во-первых, отношения по созданию общества, регулируемые договором о создании общества, и, во-вторых, отношения по формированию уставного капитала создаваемого общества, передаче и оплате акций создаваемого общества, которые не могут регулироваться договором о создании общества и нормами о совместной деятельности, а должны иметь отдельное правовое основание - договор купли-продажи акций (подписки на акции). Заключение в процессе учреждения акционерного общества договоров купли-продажи акций позволит защитить права акционеров и создаваемого акционерного общества, а также сможет обеспечить реальное формирование уставного капитала общества, поскольку договор о создании общества не должен и не может решать указанные вопросы.

2.2 Проблемы правового регулирования деятельности закрытых акционерных обществ

Наибольшие сложности связаны с правовым регулированием деятельности именно закрытых акционерных обществ. Предмет возникающих споров составляют как минимум три группы вопросов.

Первая группа - вопросы, связанные с определением закрытого акционерного общества. В соответствии с п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» к закрытым относятся те общества, акции которых распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Это определение закрытого акционерного общества претерпело значительные изменения, если сравнивать его с определением, данным в Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР 25.12.90 № 601 (далее - Положение). Так, в Положении закрытым считалось такое акционерное общество, акции которого «могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров». Таким образом, в ФЗ «Об акционерных обществах» определение закрытого общества дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении - через описание возможностей самих акционеров по распоряжению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме «закрытости» общества. Если в первом варианте «закрытость» общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом законе достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, тем более что согласно абз. 4 п. 1 ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Такой подход к «закрытию» акционерного общества необычен для российской практики, поэтому может повлечь массу ошибок при его применении. В первую очередь возникнет сложность при обозначении так называемого заранее определенного круга лиц. Есть ряд вопросов, на которые закон ответа не дает, но которые обязательно появятся при применении этой нормы. Во-первых, где та грань, за которой заранее определенный круг лиц не превратится в неограниченный круг лиц? Ведь закон ничего не говорит о критериях определения такого круга. Это может быть привязка к месту работы, или к профессии, или к образованию, возможен и более сложный вариант: акционеры и работники общества. Вариантов много, но какой правильный, закон не разъясняет. Во-вторых, как быть с критериями для юридических лиц, которые тоже могут быть (и скорее всего будут) акционерами закрытых обществ? Практика показывает, что при подготовке изменений и дополнений в устав или при разработке его новой редакции именно этот вопрос ускользает от внимания руководителей закрытых акционерных обществ. Если в уставе не будет определен круг лиц, среди которых могут распределяться акции, то он фактически будет ограничен лишь учредителями акционерного общества. Это значит, что акционерное общество будет лишено возможности увеличивать число своих акционеров. В зависимости от ситуации это может сыграть как положительную, так и отрицательную роль. Примером последнего может служить ситуация, когда даже при наличии объявленных акций и возможности принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала и внесении изменения в устав нельзя будет продать акции возможному инвестору без дополнительного созыва собрания акционеров и принятия ими решения об этом тремя четвертями голосов голосующих акций. Чтобы исключить возможность такого рода осложнений, в практике акционерных обществ уже используется такая формулировка в уставе: «Общество вправе размещать свои акции среди акционеров, а также среди юридических и/или физических лиц согласно перечню, утвержденному советом директоров (наблюдательным советом) при принятии решения об условиях и сроках закрытой подписки».

Но наряду с этим сами акционеры закрытого акционерного общества вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Таким образом, в федеральном законе, казалось бы, открываются неограниченные возможности для «проникновения» в зарытое акционерное общество любых физических и юридических лиц через приобретение акций у самих акционеров.

Это вторая группа вопросов, которые требуют разъяснения. Нельзя рассматривать закрытое акционерное общество как тип акционерного общества, который позволяет в полной мере контролировать движение его акций. Это объективная реальность, несмотря на то, что законодателем вводится норма о преимущественном праве акционеров закрытого общества приобретать акции, продаваемые другими акционерами. Согласно п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, подаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Предоставление преимущественного права акционерам и обществу вовсе не означает получения у них согласия на отчуждение акций, тем более что это право возникает при продаже акций только третьему лицу и только если акционеры-покупатели готовы оплатить эти акции по цене, которую установил акционер-продавец.

Даже выполнение в полной мере это нормы не исключает возможности возникновения такой ситуации, когда само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, а акционер независимо от размера его пакта акций реально может предлагать свои акции без всяких ограничений. Более того, возможна ситуация, когда акционер безвозмездно передает свои акции, например в форме дарения. В таких случаях ФЗ «Об акционерных обществах» вообще не предусматривает возникновения каких-либо преимущественных прав у других акционеров.

Преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа. В указанном случае, сделка по отчуждению иным образом, чем продажа, участником общества своей доли третьему лицу без получения согласия общества или остальных его участников, является оспоримой. Указанная сделка может быть признана судом недействительной по иску лица (общества или остальных участников общества), в чьих интересах установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях на отчуждение долей.

Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2010 года № 01АП-663/2010 Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2010 г. № 01АП-663/2010. URL: http://base.garant.ru/53207806/ (дата обращения: 25.11.2017).: «В соответствии с подпунктом «е» пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14, при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества или общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя в течение трех месяцев, когда указанные лица узнали или должны были узнать о таком нарушении».

В Обзоре Федерального арбитражного суда Уральского округа практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об акционерных обществах от 02.11.2001 года Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об акционерных обществах от 02.11.2001 года. URL: http://fasuo.arbitr.ru/node/1496 (дата обращения: 25.11.2017). «В соответствии со ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах» преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случае безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения)».

В связи с этим на практике успешно применяется следующая схема: заинтересованному лицу дарится одна акция, в результате чего он становится акционером. А затем ему ничего не мешает начать скупку акций уже в качестве акционера у других заинтересованных акционеров, и при этом у акционеров, не желающих продавать свои акции, не возникает никакого преимущественного права на их приобретение. Как следствие этого - отсутствие контроля количества акционеров, хотя предельное число акционеров, установленное законом, не должно превышать 50 человек.

С этим моментом связана третья группа вопросов. Ограничивая предельное количество акционеров закрытого общества 50-ю акционерами, ФЗ «Об акционерных обществах», казалось бы, предусмотрел тем самым невозможность неограниченно широкого распространения акций. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой п.3 ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах», которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то в течение одного года оно должно быть преобразовано в открытое. Если число акционеров не уменьшится до 50, общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Вместе с тем в п. 4 ст. 94 указанный закон ограничил применение этой нормы, распространив ее только на закрытые общества, которые созданы после 1 января 1996 года, и соответственно исключил возможность ее применения в отношении закрытых акционерных обществ, созданных до введения названного закона в действие, т.е. до 1 января 1996 года.

Последствия такого подхода оцениваются неоднозначно. С одной стороны, эта оценка позитивная, поскольку в процессе преобразования ряда предприятий в акционерные общества (например, арендных предприятий, имеющих право выкупа имущества или уже его выкупивших) было создано большое количество закрытых акционерных обществ с числом акционеров, значительно превышающим 50, - от 200 до нескольких тысяч.

Положение ст. 94 ФЗ «Об акционерных обществах» создает спокойные условия для работы тех организаций, которые в соответствии с действовавшим на момент их создания законом могли выбрать совершенно определенный тип акционерного общества и не изменять его.

«С другой стороны, ясно, что такое право представлено акционерным обществом с фиксацией на 1 января 1996 г. и если после этой даты их количество увеличится, то в отношении этих акционерных обществ будут действовать общие положения ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах», предусматривающие, что указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое» С.Д. Могилевский Правовые основы деятельности акционерных обществ. М.: Дело, 2004. С.75.

В связи с этим следует обратить внимание еще на один весьма важный момент. В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ); закрытых в открытые и открытых в закрытые.

В связи с этим в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» в п. 23 разъясняется, что при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах», - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны.

Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкуп принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 ФЗ).

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (учреждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Для подобного рода преобразований законодателем установлены ограничения. В частности:

а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ);

б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых ( п. 1 ст. 2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых ( п. 2 ст. 1 ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»;

в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного для открытых акционерных обществ (ст. 26 ФЗ).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Формирование и широкое распространение акционерного капитала являются одним из основных принципов, на котором базируются проводимые в стране реформы. Акционирование занимает важное место в создании нормальных условий функционирования предприятий, являясь удобной формой для проведения их разгосударствления, позволяет организовать эффективный Закрытое акционерное общество -- является довольно распространенной формой ведения предпринимательства в Российской Федерации, однако, менее популярной, чем общества с ограниченной ответственностью. Помимо чисто юридических отличий, есть и экономические. На сегодняшний день, если исходить из законодательства об акционерных обществах, то юридическое сопровождение ЗАО требует на самом деле больше усилий, чем сопровождение ООО, и, следовательно, больше финансовых затрат, чем ООО. В первую очередь, это вызвано наличием у ЗАО реестра акционеров и необходимостью его ведения, а также необходимостью первоначальной регистрации эмиссии акций (помимо регистрации самого общества). В акционерном обществе акционер может только продать акции. Требовать покупки акций обществом акционер может лишь в строго определенных законодательством случаях. На основании проведенного исследования, представляется необходимым внести предложения по совершенствованию действующего гражданского законодательства Российской Федерации.