Так, в 2014 году суд по правам интеллектуальной собственности рассмотрел дело № А45-7805/2013. Суть состояла в следующем. Индивидуальный предприниматель обратился в суд в связи с нарушением его прав на использование в продукции ответчика (деревянный кий) патента истца. Для того, чтобы зафиксировать факт продажи товара ответчиком, истец обратился в суд с просьбой проверить сайт. В удовлетворении ходатайства истцу было отказано. По мнению суда первой инстанции, истец фактически обратился в суд с просьбой о получении доказательств для обоснования своих требований, а это в обязанности суда не входит. Апелляционный суд согласился с этим выводом. Суд по интеллектуальным правам отменил судебные акты и передал дело на новое рассмотрение.

Повторно изучив дело, Арбитражный суд Новосибирской области осмотрел площадку, на которой размещены фотографии соответствующей Продукции и полностью удовлетворил требования истца.

Однако в некоторых случаях даже помощь суда не компенсирует отсутствие документов для проведения судебной экспертизы. Например, ответчик отказывается предоставить необходимый документ даже по ходатайству суда, а истец не в состоянии получить его от другого лица. В этом случае для защиты прав истца можно воспользоваться позицией Высшего Арбитражного суда Постановление суда по интеллектуальным правам от 30 апреля 2014 года по делу № А45-7805/2013. http://sudact.ru/arbitral/doc/hZeHbsrF0px4/.

1.3 Патент на промышленный образец

На современном этапе инновационного развития экономики важно иметь в достаточной степени развитую производственную сферу. Для совершенствования последней необходимо привлечение все новых технологий, в частности, будь то изобретения, полезные модели или промышленные образцы. Государство направляет все больше ресурсов в данные области, для привлечения новых умов. Немаловажным является и вопрос обеспечения прав и законных интересов этих лиц. Для этого законодательно закреплены положения касающиеся защиты интеллектуальной собственности.

Представляется необходимым обратиться к истории развития законодательства о патентоспособности промышленного образца, для того чтобы отследить его динамику. Так, по Положению о промышленных образцах 1965 г. заявленный внешний вид изделия должен был соответствовать критериям новизны, пригодности осуществления промышленным способом, единства технических и эстетических качеств. При этом новизна устанавливалась в масштабах СССР, соответственно была местной.

В соответствии с Положением о промышленных образцах 1981 г. промышленный образец должен был отвечать критериям новизны, технической эстетики, возможности осуществления промышленным способом, наличия положительного эффекта. При этом критерий новизны отвечал требованию мировой известности. В качестве условий патентоспособности промышленного образца по Закону СССР «О промышленных образцах» 1991 г. устанавливались требования новизны, оригинальности и промышленной применимости. Аналогичные условия патентоспособности для промышленных образцов содержались и в первоначальной редакции Патентного закона РФ 1992 г.

Итак, согласно ст. 1352 Гражданского кодекса РФ под промышленным образцом понимается решение внешнего вида изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. В качестве существенных признаков, определяющих предмет правовой охраны, в соответствии со ст. 1352 ГК РФ таковыми являются определяющие признаки эстетических особенностей внешнего вида изделия, а конкретно форма, конфигурация, орнамент, сочетание цветов, линий, контуры изделия, текстура или фактура материала изделия. Законодательно закреплено, что по вышеприведенным существенным признакам, изделие должно быть, во-первых, новым, а это значит, что оно оценивается на предмет известности совокупности перечисленных в законе признаков из сведений, доступных в мире на дату приоритета заявки. Данный критерий означает, что такая форма охраны как выдача патента обеспечивает охрану промышленного образца как от копирования, так и от попыток имитации изделия, поскольку не допускается сходство существенных признаков.

Во-вторых, оригинальным, образец является, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия, в частности если из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца, неизвестно решение внешнего вида изделия сходного назначения, производящее на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит промышленный образец, нашедший отражение на изображениях внешнего вида изделия (п. 3 ст. 1352 ГК РФ). Из данного положения вытекает следующее: «существенными признаками промышленного образца являются только те, которые влияют на общее зрительное впечатление, производимое конкретным изделием» Пылаева Я.Е., Нефедьев А.Н. Защита прав на промышленные образцы: практические аспекты // «Вестник Арбитражного суда Московского округа». 2015. № 2.

Такой подход был сформирован после вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ и нового Административного регламента Роспатента. Указанная позиция нашла свое отражение в деле № А40-132123/11-19-249. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2012 N 09АП-30398/2012 по делу № А40-132123/11-19-249 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». Здесь суды апелляционной и кассационной инстанции указали на тот факт, что первичным для определения объема правовой охраны промышленного образца является изображение изделий.

К подобному выводу пришел и ФАС Московского округа в Постановлении от 16.12.2011 по делу № А40-33556/11-110-262 Постановление ФАС Московского округа от 02.04.2013 по делу № А40- 132123/11-19-249 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс»., обращая внимание на то, что при сравнении промышленного образца с аналогом во внимание принимается «общее зрительное впечатление», и также отметил, что «промышленный образец может включать в себя признаки отличные от известного изделия, однако вся совокупность признаков может быть такова, что не позволит зрительно отличить два изделия». Так как характерные особенности внешнего вида изделия являются все же результатом творческой деятельности автора, тем самым это подразумевает:

1. Недопустимость плагиата чужих идей;

2. Индивидуальность образца. Так, например, данный критерий не будет удовлетворен, если пропорционально изменены размеры уже известного образца или изменены только материалы.

Также важным условием патентоспособности промышленного образца является его промышленная применимость.

Так изделие, на которое запрашивается правовая охрана, должно быть изготовлен таким образом, чтобы оно могло быть многократно воспроизведено путем изготовления соответствующего изделия. Например, если лицо, изготавливает какое-либо изделие, хоть и кустарно-ремесленным способом, то в последующем все равно должна быть предусмотрена возможность его изготовления промышленным способом. Из этого следует, что уникальные изделия, которые относятся к сфере культуры, не удовлетворяют этому критерию и не могут быть признаны в качестве промышленного образца.

Особенность промышленного образца как объекта интеллектуальной собственности заключается еще и в том, что по своей природе он близок к объектам авторского права, в частности к изобразительному искусству, но отличие заключается в том, что промышленный образец создается с целью массового тиражирования, т.е. значение имеет его промышленная применимость.

При определении патентоспособности промышленного образца, в частности, установление новизны и его оригинальности, должны учитываться все заявки, поданные на объекты промышленной собственности, для определения, в случае необходимости, даты приоритета заявки. В.И. Винковский в своей статье обозначает проблему источников, которые проверяются Роспатентом для определения новизны объектов патентного права.

Так при проведении проверки новизны используются только общедоступные источники, несмотря на то, что среди неопубликованных документов может содержаться информация, способная опорочить новизну объекта. Поданная заявка может быть включена в уровень техники заявок только после истечения некоторого срока, предшествующего ее опубликованию.

Соответственно, при подаче нескольких заявок на промышленные образцы с полностью или частично совпадающими существенными признаками, отражёнными на изображениях изделия, с различными датами приоритета рассматриваться по стандартной процедуре будут все поданные материалы.

Существующие правила обязывают продолжать рассмотрение поданных в разное время заявок даже на идентичный объект, в связи с чем не исключена возможность выдачи патента по заявке с более поздней датой приоритета. Данный факт повлечет за собой нарушение прав заявителя, подавшего заявку раньше, а также затягивание процесса получения правовой охраны ввиду того, что у заявителя появляется необходимость подавать заявление в отделение «Палаты по патентным спорам» с целью аннулирования патента, выданного по заявке с более поздней датой приоритета.

Ввиду этого необходимо включение неопубликованной заявки в уровень техники с условием, что в дальнейшем она будет опубликована, и тем самым будет соблюден принцип новизны, так как исключается рассмотрение заявок Роспатентом при наличии сведений о более ранней подаче заявки другим лицом. В случае, когда информация, касающаяся промышленного образца, будет раскрыта не иначе как его автором, заявителем или любым получившим именно от них эту информацию лицом, если эти сведения о сущности изделия стали общедоступными, но заявка на выдачу патента была подана в течении 12 месяцев, после оглашения этих сведений, то это обстоятельство не является препятствием в выдаче патента на данный промышленный образец.

Так же в п. 5 ст. 1352 ГК РФ указаны случаи, когда правовая охрана решения в качестве промышленного образца не предоставляется, таковыми являются, во-первых, если в основе решения лежит только исключительно техническое предназначение объекта, во- вторых, решение вводит в заблуждение потребителей, относительно производителя изделия, или места производства данного изделия, или товара, для которого изделие служит тарой, упаковкой, этикеткой.

Таким образом, условия патентоспособности промышленного образца обладают спецификой в силу особенностей его содержания, которое не имеет технического характера, а относится к художественно-конструкторской сфере.

Вступление России во Всемирную торговую организацию (ВТО), дальнейшее совершенствование рыночных отношений и усиление конкурентной борьбы во всех отраслях отечественной экономики приводит к необходимости построения качественно нового механизма государственного управления, направленного на поддержку принципов честной конкуренции, правовой защиты новых технологий и усовершенствований, развития инновационной и изобретательской деятельности по созданию новой, конкурентоспособной российской продукции. Особенно это важно в нынешних условиях, когда речь идет о зарубежных санкциях и создания импортозамещаемого высокотехнологичного оборудования Пучков Д. В. Охрана интеллектуальных прав в России в условиях вступления во Всемирную Торговую Организацию // Закон и право. 2013. № 2. С. 81-83..

Исторически в российском законодательстве отдельную группу объектов промышленной собственности составляют изобретения, полезные модели и промышленные образцы, которые иногда называют «объектами промышленной собственности». Эти объекты объединяет то, что правоотношения, возникающие в связи с их созданием, с предоставлением им правовой охраны и с их использованием, регулировался до 2008 г. в нашей стране одним - общим для этих объектов Патентным законом РФ. Этот закон впервые был принят в 1992 г., а затем дополнен и изменен в 2003 г. С отменой в 2008 г. указанного Патентного закона РФ и введением части четвертой Гражданского кодекса РФ, общественные отношения по указанным объектам промышленной собственности регулируются гл. 72 ГК РФ, называемой «Патентное право» Петров А. В., Симонова А. В. Новое в гражданском законодательстве по вопросам правового регулирования и защиты интеллектуальной собственности: учеб. пособие. Н/Новгород, 2012. 58 с..

Основной отличительной особенностью указанных объектов промышленной собственности является то обстоятельство, что исключительные права на них возникают не по факту создания объекта, а только в связи с его регистрацией в государственном реестре Лепина Т. Г. Предметы интеллектуальной собственности // Уголовное право в эволюционирующем обществе: проблемы и перспективы: сб. науч. тр. / ред. кол.: С. Г. Емельянов [и др.]. Курск: Юго-Зап. гос. ун-т, 2012. С. 163-174..

Необходимость регистрации в государственном реестре и получение исключительных прав позволяет утверждать, что указанные объекты интеллектуальной собственности рассматриваются как один из главных ресурсов инновационного и экономического роста отечественной экономики, защита и охрана которого являются важной задачей государства. Изобретательская и инновационная деятельность всегда была связана с развитием научно-технического и экономического потенциала общества, представляла собой важнейший вид национального богатства. Поэтому борьба с нарушениями промышленной собственности является одной из важнейших составляющих политики государства, направленной на решение задач в области экономики, культуры и т. д.

Однако, к сожалению, приходится констатировать, что в России пока еще отсутствует четкое понимание того, что использование механизмов защиты изобретательских и патентных прав ничуть не менее важно, чем собственно разработка новых технологий, и в конечном итоге наукоемкое производство, военная промышленность, международное разделение труда, национальная культура - все это работает на пользу государства только тогда, когда в государстве создана действенная система защиты указанных прав. Соответствующие права и гарантии в России, как и в большинстве стран мира, подкрепляются гражданско-правовыми, административно - правовыми и уголовно-правовыми санкциями.

В то же время необходимо отметить, что в современных условиях, когда практически вся новая продукция основана на использовании последних достижений научно-технического прогресса и оригинальных технических решений, лица, незаконно использующие чужие изобретения, полезные модели и промышленные образцы, не только нарушают права и законные интересы граждан (авторов, разработчиков интеллектуальной собственности) и патентообладателей, извлекая при этом большие доходы, но и причиняют серьезный ущерб обществу и государству в целом, поскольку подрывают основные принципы современной экономики, как-то: свободы субъектов экономической деятельности, независимости, конкурентной борьбы на товарных рынках и добросовестности, а также порождают смежные преступления, такие как незаконное предпринимательство, уклонение от уплаты налогов и т. д.

Поэтому восстановить нарушенные изобретательские и патентные права и возместить причиненный ущерб лишь гражданско-правовыми методами не всегда возможно, что все чаще требует применение уголовно-правовых средств защиты Зайцев В. Н. Уголовно-правовая охрана промышленной собственности: дис. ... канд. юрид. наук. Н/Новгород, 2013. 197 с..

В России уголовная ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав предусмотрена ст. 147 УК РФ. Однако применение уголовно-правовой нормы об ответственности за нарушение изобретательских и патентных прав вызывает немало вопросов, порожденных несовершенством конструкции ст. 147 УК РФ, а также противоречивыми либо недостаточными разъяснениями по ее применению.

Анализ научной и периодической юридической информации, показывает, что вопросы нарушений изобретательских и патентных прав и их уголовно-правовой защиты излагались в самом общем виде в отдельных параграфах учебной литературы либо, фрагментарно, по ходу анализа иных проблем права Кузьмина И. К. Уголовно-правовая охрана авторских, смежных, изобретательских и патентных прав: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Сама- ра, 2012. С. 20.

Также необходимо отметить, что большинство из научных исследований было выполнено до вступления в силу части четвертой ГК РФ, изменений части четвертой ГК РФ, вступивших в силу с 1 октября 2014 г., и не отражают особенностей квалификации деяний, предусмотренных ст. 147 УК РФ, изложенных в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 14 от 26 апреля 2007 г. "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака".

Начало действия указанных положений части четвертой ГК РФ, приведение в соответствие с ними норм действующего уголовного закона свидетельствуют о необходимости совершенствования исследуемых норм, более широкого исследования проблем уголовной ответственности за нарушение изобретательских и патентных прав.

Защита объектов патентного права осуществляется на основе выдаваемого в установленном законом порядке охранного документа-патента.

С выдачей патента связывается возникновение у субъектов патентного права имущественных и личных неимущественных прав, и именно на защиту этих прав направлены нормы гражданского, административного и уголовного права Тюкалова Н. М., Кулаков Н. А. Административная ответственность в сфере патентного законодательства // Российская юстиция. 2013. № 1. С. 12-14.

Соотношение гражданско-правовой и уголовно-правовой защиты определяется степенью общественной опасности деяния. При совершении наиболее общественно опасных деяний требуется применение мер уголовно-правовой защиты. Таким образом, гражданско-правовая ответственность преступника перед потерпевшим существует параллельно с уголовно-правовой ответственностью перед государством.

В тоже время практика показывает, что в процессе выявления нарушений изобретательских и патентных прав и применения уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за преступления, посягающие на объекты права промышленной собственности, у правоохранительных органов возникает масса сложностей.

Основной причиной этому является отсутствие в теории уголовного права и в правоприменительной практике единства взглядов на юридическое содержание отдельных признаков рассматриваемых составов преступлений. В этой связи необходимо отметить, что Уголовный кодекс РФ не предусматривает ни раздела, ни главы с названием «Преступления в сфере интеллектуальной собственности», как следствие, в нем нет и строгого перечня преступлений, посягающих на результаты интеллектуальной деятельности.

Так, ст. 147 УК РФ, определяющая нарушения изобретательских или патентных прав, в своем составе имеет диспозицию, которая носит бланкетный характер, т. е. для ее грамотного применения следует прежде ознакомиться с соответствующими нормативными актами, регламентирующими содержание изобретательских и патентных прав, и прежде всего, с четвертой частью ГК РФ. Неудачная конструкция ст. 147 УК РФ весьма отрицательно сказывается на практике ее применения.

Прежде всего, необходимо отметить, что диспозиция ст. 147 УК РФ охватывает слишком широкий круг действий, характер которых мало взаимосвязан между собой. Статья предусматривает ответственность как за незаконное использование изобретения, полезной модели, или промышленного образца, так и за разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, а также присвоение авторства или принуждение к соавторству.

Тем самым, в ст. 147 УК РФ смешиваются как личные неимущественные права авторов, так и имущественные права патентообладателя, субъектами которых являются совершенно разные лица. Применение одинаковых санкций за такие совершенно разные деяния, перечисленные в ст. 147 УК РФ, нарушает принцип справедливости уголовного права (ст. 6 УК РФ). Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, т. е. соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления. В связи с этим автором предлагается вариант решения проблемы, связанной с некоторой несогласованностью структуры Особенной части УК в рассматриваемой области.

Так, по мнению автора, нахождение статьи, устанавливающей ответственность за нарушение имущественных прав патентообладателей (в том числе, юридических лиц) в разделе УК «Преступления против личности» нарушает логику построения Особенной части УК. В целях исключения указанной несогласованности автором предлагается разделить ст. 147 УК на два самостоятельных состава. Первый из которых, относится к нарушениям личных неимущественных прав авторов, а второй к нарушениям имущественных прав патентообладателей. При этом статью, устанавливающую ответственность за нарушение личных неимущественных прав авторов необходимо оставить в гл. 19 УК РФ. Это, по мнению автора, будет в наибольшей степени соответствовать теории родового объекта, согласно которой родовой объект преступления лежит в основе выделения разделов

Особенной части УК. А нахождение статьи, устанавливающей ответственность за нарушения имущественных прав патентообладателей, чтобы не нарушать логику построения Особенной части УК РФ в разделе УК «Преступления против личности», следует поместить в гл. 21 «Преступления против собственности» Раздела VIII «Преступления в сфере экономики». Это уравняет уголовно-правовую охрану объектов интеллектуальной собственности и собственности в ее традиционном понимании. Такая позиция соответствует продекларированному Конституцией равенству между различными формами собственности и, в основном, согласуется с мнением других специалистов в области патентного права Скребец Д. Д. О совершенствовании построения УК РФ -- в части преступлений, нарушающих изобретательские и патентные права // Сб. науч. тр. ПГТУ (Пятигорск, октябрь-ноябрь 2005 г.). Пятигорск, 2015. С. 121-135..

С учетом вышесказанного автором предлагаются следующие редакции новых статьей по уголовно-правовой защите личных неимущественных прав авторов и имущественных прав патентообладателей:

1. «Разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, а равно присвоение авторства в отношении изобретения, полезной модели, промышленного образца, рационализаторского предложения и „ноу-хау“, или принуждение к соавторству в отношении изобретения, полезной модели, промышленного образца, рационализаторского предложения и „ноу-хау“, совершенное с использованием служебного положения или путем применения насилия, под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, использования материальной или иной личной зависимости, а также распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, или иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам этих лиц - наказывается ...».

2. «Незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, а равно невыплату автору изобретения, полезной модели, промышленного образца, рационализаторского предложения и „ноу-хау“, созданных в процесс служебной деятельности, вознаграждения за использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, рационализаторского предложения и „ноу-хау“ при производстве продукции или продаже лицензии, если эти деяния совершены с целью извлечения дохода или нанесли ущерб правообладателям превышающий двадцатикратный минимальный размер оплаты труда, наказывается …».

2. Функции патента

2.1 Удостоверение авторства

Использовать охраняемые объекты и распоряжаться их исключительными правами на патентообладателя - это в точности функции патента. Термин «функция» (от латинского «функция» - «исполнение») имеет несколько значений, поскольку он используется для характеристики социальной цели различных объектов гражданского оборота, включая патент в качестве основного официального документа, посредством которого интеллектуальные права установлены полномочия органа исполнения. Они также используют объекты промышленной собственности, биотехнологии или селекционные достижения. Синтезируя результаты, полученные на основе использования патентов, предоставленных объектам интеллектуальной собственности, можно выделить основные направления юридического воздействия патента на общественные отношения (его функции), с тем чтобы обеспечить им необходимую стабильность и создают предпосылки для эффективного осуществления прав патентообладателей и их надлежащей защиты Гаврилов Э. О признании патента недействительным (ст. 1398 ГК РФ). // Хозяйство и право. 2013. № 1. С. 3?14.. Такие функции патента должны быть признаны положительными, поскольку именно эти имманентные области юридического воздействия на общественные отношения, которые патент обязан своим существованием. Основным гражданско-правовым эффектом патента на общественные отношения является запрет на использование соответствующего объекта всеми участниками гражданского движения без надлежащим образом выданного разрешения патентообладателей или уполномоченных государственных органов. И в этом проявляется его важнейшая гражданско-правовая функция. В то же время следует иметь в виду, что функции патента являются многогранными и взаимосвязанными, иногда они являются торговыми сделками. Защитная функция патента выражается в том, что государство гарантирует своему владельцу превентивный запрет и подавление действий, которые нарушают или угрожают нарушить его права, а также в тех случаях, когда результат противоречит социально значимым социальным интересам, принципам человечества и нравственности. Таким образом, он защищает права патентообладателей в порядке, установленном законом, включая использование санкций и компенсацию причиненного вреда. Как следует из вышесказанного, эти области юридического воздействия патента находятся в системной взаимозависимости с гарантийной функцией патента, которая основана на принципе, провозглашенном в Конституции Российской Федерации: лицо, его права и свободы самая высокая ценность, а их признание, соблюдение и защита являются обязанностью государства (статьи 2, 17, 19, 23, 37, 45, 46 Конституции Российской Федерации). Но это не означает, что патент неприкосновенен и не может быть оспорен. Однако информация, отраженная в патенте, считается надежной, пока не будет доказано обратное. Таким образом, гарантийная функция патента активно используется в сфере конституционных прав и свобод граждан.

Распределительная функция патента проявляется в том, что этот документ устанавливает пределы интеллектуальных прав субъектов соответствующих общественных отношений: с одной стороны, он удостоверяет, в частности, приоритет результата интеллектуальной деятельности в научно-техническая сфере, личное неимущественное право создателя результата интеллектуальной деятельности (право авторства), а с другой стороны - дает патентообладателю исключительное право по своему усмотрению, разрешать или запрещать другим использование объекта промышленной собственности и (или) инновационных технологий, то есть осуществляют право распоряжаться исключительным правом. Кроме того, авторы официальных результатов интеллектуальной деятельности, защищенные патентом, имеют право на получение вознаграждения, а в случаях, предусмотренных законом - право давать имя результату Об особенностях получения вознаграждения за создание служебных произведений в системе МВД России см.: Молчанов А.А., Афанасьева Е.С. Виды служебных произведений и их соотношение с другими результатами интеллектуальной деятельности в системе МВД России // Развитие предпринимательства и бизнеса в современных условиях: монография / под общей редакцией д.э.н., профессора М.А. Эскиндарова. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К?», 2017. - 466 с..

Здесь уместно обратить внимание на дискуссию, которая существует по поводу установленного в ст. 1408 ГК РФ и подробно регламентированного в ст. 1419 данного Кодекса права автора или с его согласия иного лица (заявителя) дать наименование селекционному достижению.

Некоторые авторы, например, Э.П. Гаврилов, В.Н. Синельникова, высказывают и аргументируют мнение, согласно которому в указанных случаях имеет место не право, а обязанность селекционера или заявителя, поскольку несоблюдение установленных ст. 1419 ГК РФ требований к наименованию селекционного достижения, которое должно позволять идентифицировать селекционное достижение, быть кратким, отличаться от наименований существующих селекционных достижений того же или близкого ботанического либо зоологического вида и не должно состоять из одних цифр, вводить в заблуждение относительно свойств, происхождения, значения селекционного достижения, личности его автора, противоречить принципам гуманности и морали, влечет за собой отказ в государственной регистрации полученного селекционного достижения и, соответственно, невыдачу патента на него Гаврилов Э., Синельникова В. Право на селекционное достижение в общем контексте права интеллектуальной собственности // Хозяйство и право. 2015. № 2. С. 64-- 65..

Учитывая предмет этого исследования, следует подчеркнуть, что соблюдение императивного требования, содержащегося в ст. 1419 Гражданского кодекса, является одним из существенных условий для выдачи патента на селекционные достижения, которые должны выполняться либо автором, либо уполномоченным им лицом. И это действительно долг. В то же время закон предоставляет этим организациям право (в пределах, установленных законом) предлагать им выбранное ими селекционное достижение в соответствии с их желанием и интересом. Другими словами, патент может быть выпущен только в том случае, если выполнены все юридические требования. Продолжая анализ функций патента, следует отметить, что владелец патента может распоряжаться исключительным правом, которое возникло на основании патента. С нашей точки зрения, в таких юридически значимых действиях проявляется регуляторная функция патента, которая осуществляется путем заключения соответствующих лицензионных соглашений или соглашения об отчуждении патента. В этих случаях договор имеет положительное содержание. Когда патентообладатель запрещает всем другим лицам использовать результат интеллектуальной деятельности, функция распоряжения исключительным правом имеет отрицательное содержание. Предвосхищая возражения противников, согласно которым распоряжение исключительным правом является элементом правового статуса патентообладателя и поэтому не может быть квалифицировано как функция патента, я считаю этот аргумент правильным. Однако, патент является правовой основой для распоряжения исключительным правом. Предприятие может делегировать право использовать результат интеллектуальной деятельности или запрещать его использование только в том случае, если патент доступен. Таким образом выражается юридический эффект патента на общественные отношения, т.е. проявляется его административная функция. Распределительная функция патента также проявляется в случаях соавторства, поскольку после завершения деятельности члены творческого коллектива заключают соответствующее соглашение, определяющее размер личного вклада каждого лица, являющегося соавтором.

При создании объекта обслуживания интеллектуальной собственности такое соглашение передается работодателю и является основой для расчета суммы материальной компенсации для каждого соавтора. Можно предположить, что, учитывая эти «сложные связи», В.И. Еременко квалифицирует предоставление права использовать объект патентного права как положительную функцию исключительного права и запрет, соответственно, как отрицательную функцию Еременко В.И. Правовая охрана селекционных достижений в Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2015. № 1. С. 34; № 2. С. 7..

Следующая функция патента проявляется в формировании ресурсной базы объектов промышленной собственности или инновационных технологий, а также достижений селекции, используемых участниками гражданского оборота. Такая база давно известна мировому сообществу как основной способ коммерциализации результатов интеллектуальной деятельности, которая обеспечивает монополию на внедрение инновационных технологий в производственных секторах и тем самым облегчает создание и продажу новых товаров и услуг, поднимая их на более высокий уровень из-за интеллектуального компонента. Однако в России диффузия инновационных технологий в товарно-денежные отношения характеризуется слабой активностью. Для этого есть много причин, в том числе юридических. В то же время можно признать, что низкий спрос на интеллектуальные ресурсы и их неэффективное использование явно не способствуют экономической мощи Российской Федерации. В контексте этого исследования использование интеллектуальной собственности в гражданском обороте предопределено не только финансовыми механизмами (например, налоговыми стимулами), но и функциями патента в качестве правовой основы для распоряжения исключительным правом, которые позволяют создавать промышленную собственность и инновационные технологии, достижения, а также осваивать новые сегменты рынка.

Практика показывает, что эта функция патента находится в системном соединении с его передаваемой функцией, возникающей на основании лицензионного соглашения и обеспечивающей частичную передачу исключительного права от одного владельца патента другому. Когда патент отчужден, эта функция выражается в полной передаче исключительного права в качестве запатентованного объекта промышленной собственности или инновационной технологии, селективного достижения и самого патента в качестве собственности, что приводит к появлению нового владельца патента. Юридический факт выдачи принудительной лицензии служит основанием для возникновения особой функции патента, поскольку в этом случае право на использование объекта промышленной собственности или инновационных технологий, селекционных достижений приобретается по решению суда, то есть вопреки воле патентообладателя.

2.2 Удостоверение приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца

Уникальные технические решения могут приобретать статус изобретений только в том случае, если они проходят официальную процедуру государственной регистрации, и они будут выпущены с титульными документами (патентами).

Для успешного прохождения процедуры государственной регистрации уникальное техническое решение должно соответствовать критериям, установленным законодателем в нормах Гражданского кодекса, в качестве основных условий патентоспособности (способность технического решения получить правовую защиту от государства). Важнейшим критерием для технических решений, претендующих на получение статуса изобретений, является условие новизны. Новинка предполагает, что оригинальное техническое решение, созданное изобретателем, является новым, то есть совершенно уникальным. Понятие приоритета тесно связано с понятием новизны, которое является не чем иным, как признанием государственным органом в официальном порядке первенства за обладание правами на зарегистрированный объект ПС (промышленной собственности) непосредственно за лицом, которое применяется для государственной регистрации объекта промышленной собственности.

Приоритет устанавливается для первого лица, которое обратилось с конкретным уникальным техническим решением к лицу, предоставившему должным образом выполненное заявление. Приоритет определяется и устанавливается непосредственно с даты получения в соответствующем отделе заявки изобретателя с просьбой о государственной регистрации, созданной им уникальным техническим решением, к которому прилагается полный пакет документов, необходимых для осуществления этой процедуры. В связи с этим дата получения заявки и сопроводительного документа в соответствующий отдел называется датой приоритета. Таким образом, приоритет технического решения приходит еще до момента его государственной регистрации, а это означает, что уникальное решение получает временную правовую защиту от государства до принятия решения о присвоении ему соответствующего статуса промышленной собственности. Если процедура государственной регистрации уникального технического решения будет успешной, она завершится выдачей соответствующего титульного документа (патента) лицу, подавшему заявку, и оно станет правообладателем. Временная правовая защита закончится, и техническое решение будет предоставлено на весь срок действия документа в течение максимум двадцати или двадцати пяти лет (в зависимости от типа изобретения).

Дата приоритета играет ключевую роль в процессе введения объектов коммерческой собственности в гражданский оборот и их последующего регулирования, поскольку суть приоритета заключается в том, что он может полностью исключить возможность предоставления правовой защиты двум идентичным решениям технической проблемы.

Достижения в области научно-технического прогресса и, в частности, объектов промышленной собственности играют важную роль для всего человечества в целом. В этой связи защита и прием заявок на объекты промышленной собственности могут осуществляться не только в стране подачи заявки, но и на международном уровне. Хотя здесь следует учитывать, что Парижская конвенция, которая будет обсуждаться далее, не была подписана всеми государствами на сегодняшний день и, соответственно, распространяет свои правила только на те страны, которые ее подписали, то есть ее нормы применяются только к участвующим странам. Во Франции в Париже в марте 1883 года в результате плодотворной нормотворческой деятельности представителей одиннадцати стран появилась Конвенция об охране промышленной собственности, которая по-прежнему действует Сова В.В. Договоры о распоряжении исключительным правом на интеллектуальную собственность: сегодня и завтра // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2015. № 12. С. 8--13..

Следует отметить, что на сегодняшний день более 100 государств являются участниками Конвенции, и очевидно, что со временем их число будет только расти. Россия является полноправным участником данной Конвенции, а это означает, что отечественные изобретатели могут, в частности, воспользоваться правом приоритета конвенции. Изобретение чего-то нового, в конечном счете, представляет собой обычное человеческое свойство, и в результате такое изобретение должно быть на благо всех. В течение длительного времени существуют международные правила и стандарты, регулирующие процедуру рассмотрения сообщений, заявок на права на изобретения.

Фиксация события изобретения чего-то нового происходит по общепринятым правилам. Это практикуется посредством выдачи патента автору или авторам изобретения.

Часто то или иное конкретное изобретение происходит в разных местах приблизительно одновременно, независимо друг от друга. При этом возникает необходимость установления приоритетности изобретения.

Для приобретения законных прав на свое изобретение автору следует своевременно зафиксировать юридический факт о таком событии. Это довольно таки хлопотное и сложное мероприятие, требующее серьезный и профессиональный подход к решению таких задач.

Приоритет изобретения можно отнести к юридическим событиям, влияющим на возможность выдать патент на изобретение. Это связано с тем, что при экспертизе заявления об изобретении его уровень определяется на дату приоритета.

В России вопросы приоритетности изобретения регулируются законом. Лицо, которое заинтересовано в установлении приоритета своего изобретения подает заявку в патентное ведомство.

В заявлении излагается описание изобретения, его суть, прилагаются схемы и чертежи, при их наличии, формулы, сфера применения, необходимые ссылки. Приоритет устанавливается по дате подачи заявки.

Вообще, приоритет изобретения - это надлежащим образом оформленное признание соответствующим органом первенства в решении технической проблемы.

Новация устанавливается на конкретную дату, поэтому определение приоритета необходимо для того, чтобы исключить появления иных патентов на то же изобретение.

Законом регламентировано правило, по которому приоритет устанавливается по дате подачи заявки. В некоторых странах патент выдается первому заявителю.

При возникновении спора патент выдается первому изобретателю, не смотря на то, что он не первым подал заявку Понкин И. Преимущества патентно-правовой охраны биообъектов, биоматериалов и биотехнологий // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2016. № 7.

При этом спор разрешается специальным разбирательством для того, чтобы установить - кто первый из заявителей создал изобретение и привел его к практическому использованию.

В практике установления приоритета применяется принцип выделенной заявки. Он применяется, когда изобретений два или более.

Это возможно, когда в процессе изобретения одного предмета изобретаются попутно и другие предметы. Здесь возникает необходимость выделения такого изобретения из основного.

По выделенному изобретению подается отдельная заявка с требованием на установление приоритета по основному изобретению, поданному ранее.

При этом она не должна быть отозвана. Такая заявка подается до истечения срока возражений против отказа в выдаче патента по основному изобретению или до его регистрации.

Конвенционный приоритет предоставляет возможность изобретателям, являющимся гражданами государств-участников, подать заявление с просьбой зарегистрировать его уникальное техническое решение в любой из стран, подписавших Парижскую конвенцию. Если заявление будет оформлено надлежащим образом, то на него можно будет истребовать юридическую охрану на территории всех государств-участников. То есть первенство на объект промсобственности будет закреплено за заявителем на международном уровне. Такой приоритет получил название -конвенционный.

Датой конвенционного приоритета, также как и по правилам Российской Федерации. считается день, в который ведомство по вопросам интеллектуальной собственности одного из государств-участников, приняло надлежащим образом оформленную заявку.

Конвенционный приоритет позволяет изобретателю спокойно и правильно оформить всю необходимую документацию, без риска утраты новизны технического решения, поскольку он не лишается права подавать свою заявку еще раз и еще раз, столько, сколько ему будет нужно, что представляет собой реальную поддержку изобретательства на международном уровне.

Также здесь следует отметить, что отказ от более ранней заявки или ее последующее изъятие не лишает изобретателя права истребования для нее конвенционного приоритета.

Основным и самым важным правилом Конвенции, является требование о соблюдении срока подачи соответствующего заявления, содержащего просьбу о госрегистрации уникального технического решения в ведомство, занимающееся вопросами госрегистрации и охраны промсобственности в своей стране. Для уникальных технических решений, претендующих на присвоение им статуса изобретения, этот срок составляет двенадцать месяцев.

Парижская конвенция допускает возможность обращения с первоначальной заявкой на объект промсобственности и последующей разными лицами, но при этом уникальное техническое решение должно быть тем же самым.

Конвенционный приоритет может быть как единичным, то есть распространяющим свое действие только на одно техническое решение, так и множественным, если заявок на одно уникальное техническое решение было несколько, в том числе, если они подавались одновременно сразу в нескольких странах.

Кроме этого конвенционный приоритет бывает и частичным, то есть распространяющим свое действие только на отдельные части конкретной заявки. Внимание, в этом случае, каждая из таких частей может иметь свою собственную дату конвенционного приоритета.

Получение конвенционного приоритета на международном уровне имеет очень большое значение для изобретателя и, если, он создает полезные и инновационные уникальные технические решения, потенциально имеющие большую ценность на международном рынке.

В этой связи не стоит пренебрегать такими универсальными правовыми инструментами защиты промсобственности и в то же время, чтобы они были действенными, необходимо тщательно соблюдать все требования Парижской Конвенции.

2.3 Удостоверение исключительного права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца

Исключительное право - это право, в силу которого компания-правообладатель: распоряжается объектами лично, позволяет или запрещает иным лицам использовать объект (ст. 1229 ГК РФ). Когда компания получает объект-результат интеллектуальной деятельности, ей нужно оформить право на него. В связи с этим компании важно иметь в виду, что новый объект необходимо зарегистрировать согласно требованиям (ст. 1232 ГК РФ). Процесс регистрации - это процесс закрепления исключительного права за правообладателем. Исключительное право получает защиту со стороны закона только после регистрации объекта. Например, новый товарный знак компании нельзя будет защитить, если не было своевременного оформления. Объекты регистрируют в Роспатенте. Исключительное право - это право, которое не зависит от вещных прав на тот материальный носитель, в котором выражены результаты интеллектуальной деятельности. Если сам носитель как собственность перешел от одного владельца другому, это не означает передачу исключительного права компании на объект интеллектуальной собственности (ст. 1227 ГК РФ).

Исключения из этого правила законодатель перечислил в ст. 1291 ГК РФ. Нормы ГК РФ о вещных правах применяют к исключительному праву только в случаях, когда об этом напрямую сказано в законе (п. 3 ст. 1227 ГК РФ) Залесов А. О правовой природе спора о недействительности патента // ИС. Промышленная собственность. 2013. № 11.

Исключительное право является правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

Под исключительным правом подразумевают имущественное право на средство индивидуализации или результат интеллектуальной деятельности (ст. 1226 ГК РФ). К объектам исключительных прав относятся: логотип компании, все ее товарные знаки, фирменное наименование и уникальные элементы фирменного стиля, наименования мест происхождения товаров, коммерческие обозначения и иные средства индивидуализации; литературные произведения, произведения искусства, науки, изобретения, новые технологии, промышленные образцы, достижения в области селекции и т. п.; программное обеспечение и базы данных, а также топологии интегральных микросхем; фонограммы, видеозаписи, фотоматериалы, а также сообщения в эфир в процессе теле- или радиовещания и т. д. Если у компании оформлено исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, это позволяет ей по своему усмотрению: использовать объект самостоятельно; заключать лицензионные договоры в отношении объекта; представлять его в рамках коммерческой концессии; передавать полный объем прав иному лицу (ст. 1234 ГК РФ); иным образом получать доход за счет эксплуатации объекта.

Обладать исключительными правами могут одновременно несколько компаний или граждан (п. 2 ст. 1229 ГК РФ). Объект исключительного права может создать как привлеченная компания или специалист, так и сотрудники компании-правообладателя. В зависимости от этого будут отличия в оформлении документов с автором для получения исключительного права. Например, когда для компании разработали интернет-сайт. Исключительное право - это право, за нарушение которого можно взыскать комепнсацию Использование исключительного права без разрешения правообладателя - это нарушение. Причем отсутствие запрета на использование объекта не служит разрешением на его использование.

Такое разрешение необходимо специально запрашивать у правообладателя, а получение - оформить. Это может быть договор того или иного типа (лицензионный, концессии и т. п.), также правообладатель может выразить согласие иным образом. Закон предусматривает защиту исключительного права (ст. 1250, ст. 1252 ГК РФ). Если иные лица без разрешения компании-собственника попытаются использовать в своих целях объект исключительных прав, компания может потребовать признать свое право существующим (это необходимо, если нарушитель отрицает наличие у правообладателя исключительного права или иначе не признает его); прекратить нарушение или пресечь действия, которые создают угрозу нарушения права; возместить убытки, если неправомочное использование объекта приносит убытки правообладателю; выплатить компенсацию за нарушение права в случаях, когда закон предусматривает такую выплату; изъять материальные носители объекта исключительных прав, если нарушитель создавал и использовал их.

Например, изъять контрафактный товар с логотипом компании-правообладателя; опубликовать судебный акт по делу и указать настоящего правообладателя (ст. 1252 ГК РФ). Помимо этого, компания вправе заявить, что спорный товарный знак, наименование и т. п. компании-оппонента оказываются тождественными до степени смешения с объектами ее прав и вводят потребителя в заблуждение (п. 6 ст. 1252 ГК РФ). Если подобное сходство докажут, суд вынесет решение о прекращении правовой охраны такого объекта. Также правообладатель в споре об исключительном праве может потребовать обеспечительных мер (п. 2 ст. 1252 ГК РФ).

На сегодняшний день новые разработки, изобретения реализуются в реальной, жесткой конкурентной среде. В этой среде развитие и продвижение технических разработок регулируется не только законами рынка, но также и правовыми нормами - нормами патентного права. Согласно нормам российского гражданского законодательства, государство может предоставить юридическую охрану уникальным техническим решениям, претендующим на получение статуса изобретений, в случае, если такие технические решения в полной мере отвечают всем условиям, установленным на законодательном уровне. Патентное право направлено на охрану интеллектуальной собственности правообладателей технических решений и регулирует имущественные, а также неимущественные отношения, возникающие при создании и использовании этих решений https://www.a-priority.ru/patent/PatentnoePravo.html.

Исключительное право на изобретение, удостоверяемое патентом, - это разновидность легальной монополии, предоставляемой государством патентообладателю в определенном объеме, на определенный срок и на определенной территории, в рамках которой патентообладатель реализует свое правомочие на использование запатентованного изобретения, невзирая на положения антимонопольного законодательства, а также свои правомочия на запрет и разрешение третьим лицам такого использования.