Понятие и правовые формы государственно-частного партнерства в Республике Беларусь (в инвестиционной сфере)

Размещено на http://www.allbest.ru/

Куницкая Ольга Михайловна

ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ГОСУДАРСТВЕННО-ЧАСТНОГО ПАРТНЕРСТВА В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ (В ИНВЕСТИЦИОННОЙ СФЕРЕ)

12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Автореферат

Развитие экономического государственно-частного партнерства (далее, если не указано иное - ГЧП) как эффективного института взаимодействия государства и бизнеса во всем мире выступает одним из важнейших условий повышения инвестиционной активности в инфраструктурной сфере. В Республике Беларусь вопросы создания и эффективного управления имуществом, находящимся в республиканской или коммунальной собственности, особенно актуальны в современный период качественного и количественного увеличения общественных потребностей в инфраструктуре. Для экономии бюджетных средств при финансировании процессов создания инфраструктурных объектов и управления ими возрастает целесообразность использования средств инвесторов.

Для Республики Беларусь характерно отсутствие достаточных правовых условий инвестирования в долгосрочные инфраструктурные проекты с целью улучшения доступности и повышения качества общественно значимых услуг в рамках всего разнообразия форм, используемых в мировой практике. В связи с этим необходима разработка правовых норм, создающих условия для развития ГЧП, касающихся понятия и правовых форм ГЧП, в частности его договорных форм, и их основных содержательных элементов.

В литературе ведутся дискуссии между сторонниками и противниками необходимости специального правового регулирования отношений, связанных с ГЧП. Полноценного, комплексного исследования, позволяющего обеспечить необходимую глубину осмысления данного явления в инвестиционно-правовом аспекте, имеющего целью упорядочить полученный опыт, выявить и разрешить проблемы правового регулирования соответствующих общественных отношений, ранее не проводилось.

Указанное позволяет сделать вывод о научной целесообразности и практической необходимости изучения ГЧП в инвестиционной сфере. Ввиду отсутствия достаточной собственной практики следует использовать опыт государств, формирующих свое законодательство с учетом правового наследия, аналогичного опыту Республики Беларусь, а также иных стран.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

государственное частное партнерство инвестиции

Связь работы с научными программами (проектами), темами. Тема диссертации соответствует п. 11 перечня приоритетных направлений научных исследований Республики Беларусь на 2011-2015 годы, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19.04.2010 г. № 585, и перечням актуальных направлений диссертационных исследований в области права, утвержденным соответственно решениями Межведомственного Совета по проблемам диссертационных исследований в области права от 09.02.2006 г. (п. 64) и от 05.09.2012 г. (п. 130), а также Концепции совершенствования законодательства Республики Беларусь, утвержденной Указом Президента Республики Беларусь от 10.04.2002 г. № 205 (п.- п. 14, 21, 22, 34).

Научное исследование проводилось согласно п. 8 Директивы Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 г. № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь», положениям Программы социально-экономического развития Республики Беларусь на 2011-2015 годы, утвержденной Указом Президента Республики Беларусь от 11.04.2011 г. № 136, планам подготовки законопроектов на 2012 г. и 2014 г., утвержденным соответственно Указами Президента Республики Беларусь от 09.01.2012 г. № 21 (п. 52) и от 27.12.2013 г. № 572 (п. 25).

Настоящее исследование осуществлялось в рамках научной темы кафедры финансового права и правового регулирования хозяйственной деятельности Белорусского государственного университета на 2011-2015 гг. - «Проблемы гармонизации цивилистических и публично-правовых методов регулирования в контексте инновационного развития экономики» (№ ГР 20113529).

Цель и задачи исследования. Цель исследования состоит в теоретико-правовом и прикладном анализе понятия и правовых форм государственно-частного партнерства в системе гражданского и инвестиционного регулирования, а также формулировании и разработке предложений по его совершенствованию.

Достижение цели обусловило необходимость решения следующих задач:

- сформулировать авторское определение понятия «государственно-частное партнерство» в сфере инвестиций, выявить сущностные правовые признаки ГЧП, а также определить и дать характеристику объектов и субъектов ГЧП;

- выявить правовую природу ГЧП, его место в системе правоотношений;

- установить принципы правового регулирования ГЧП;

- обосновать разделение основных правовых форм ГЧП в инвестиционной сфере и провести классификацию договорного ГЧП;

- выделить основные правовые средства ГЧП, дать правовую характеристику договорных средств ГЧП в инвестиционной сфере;

- разработать и обосновать практические предложения и рекомендации по внесению учитывающих особенности ГЧП изменений и дополнений в действующее нормативное регулирование.

Научная новизна. В диссертации впервые в современном праве Республики Беларусь проведено исследование ГЧП как правового явления инвестиционной сферы общественных отношений. Определены понятие и правовая природа ГЧП, обозначены и исследованы правовые средства в рамках договорного ГЧП.

Полученные теоретические и методологические наработки могут быть использованы при проведении последующих научных исследований по проблемам ГЧП, построении целостного правового регулирования ГЧП, в правоприменительной практике, при разработке и реализации государственных программ привлечения инвестиций в экономику страны, национального инфраструктурного плана.

Положения, выносимые на защиту:

1. Авторская доктринальная разработка дефиниции государственно-частного партнерства в сфере осуществления инвестиций, научное обоснование характеристики его субъектов и объектов.

1.1. Государственно-частное партнерство в инвестиционной сфере - это основанное на осуществлении инвестиций сотрудничество Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц (государственного партнера), с одной стороны, и определяемого посредством проведения конкурса (аукциона) инвестора (частного партнера), с другой стороны, при решении на республиканском и местном уровнях общественно-значимых задач в отношении объектов, установленных законодательством, предусматривающее распределение имущественных обязательств, результатов их исполнения (прибыли (доходов) и убытков), рисков, ответственности между сторонами, и осуществляемое в определенные ими сроки.

1.2. Основные признаки государственного партнера (Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц): гражданско-правовой статус; возможность множественности лиц на стороне государственного партнера; цель деятельности - удовлетворение общественных потребностей преимущественно в области инфраструктуры; ответственность юридического лица, выступающего от имени Республики Беларусь, ее административно-территориальной единицы, по их обязательствам в ГЧП.

Частный партнер в данном ГЧП является инвестором. На стороне частного партнера для реализации ГЧП может создаваться юридическое лицо, характеризуемое следующими признаками: 1) коммерческая организация, образуемая Республикой Беларусь и(или) ее административно-территориальными единицами, и(или) юридическими лицами государственной формы собственности, а также юридическими лицами частной формы собственности и(или) физическими лицами, которые объединяют свои имущественные взносы для достижения предпринимательской цели и имеют обязательственные права по отношению к данной организации, право собственности на имущество которой приобретается в результате указанных взносов учредителей (участников) организации и ее деятельности; 2) ограниченное по размеру участие государственного партнера в уставном фонде; 3) формирование уставного фонда исключительно денежными средствами; 4) указание в наименовании на предмет деятельности, связанной с реализацией ГЧП; 5) запрет обращения взыскания на имущество; 6) ограничения в деятельности организационно-управленческого и иного характера.

1.3. Среди объектов ГЧП, являющихся объектами осуществления инвестиций, специального выделения требуют инфраструктурные объекты и инфраструктурные услуги, означающие: «инфраструктурные объекты - имущество, в том числе имущественный комплекс, находящиеся только в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц и (или) частной собственности, существующие, воспроизводимые (путем реконструкции, модернизации, технического переоснащения), а также создаваемые (в том числе путем строительства) и эксплуатируемые с целью выполнения работ, оказания услуг для обеспечения жизнедеятельности населения, в сферах, установленных актами законодательства Республики Беларусь»; «инфраструктурные услуги - услуги и(или) работы, виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство, производимые для обеспечения жизнедеятельности населения с использованием инфраструктурного объекта в порядке его эксплуатации».

В отличие от закрепленных на теоретическом и законодательном уровнях, данные дефиниции уточняют субъектный состав ГЧП и отдельные признаки ГЧП в инвестиционной сфере, связанные с распределением имущественных обязательств сторон, результатов их исполнения, рисков, ответственности между сторонами, а также срочным характером ГЧП.

Определение понятия государственно-частного партнерства, научное обоснование характеристики его субъектов и объектов позволяют достичь единообразия в теоретическом понимании ГЧП и практическом подходе к его внедрению в правовое поле Республики Беларусь, расширяют возможности эффективного управления как частным, так и государственным имуществом, создают условия для реализации проектного финансирования в Республике Беларусь.

2. Обоснование инвестиционной природы ГЧП.

В ГЧП может осуществляться деятельность: 1) по поводу инвестиций; 2) инвестором (инвесторами); 3) в определенной правовой форме (согласно способу осуществления инвестиций); 4) в соответствии с целью получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного значимого результата; 5) в объекты, которые могут принести инвестору прибыль (доход) и (или) иной значимый результат в будущем; 6) в ограниченный по срокам период времени.

Инвестиционная природа ГЧП выявлена путем отграничения ГЧП, основанного на осуществлении инвестиций, от иных его разновидностей, система которых пока не нашла отражения в юридической науке.

Полученные автором результаты могут стать основой формирования научных основ по вопросам ГЧП и осуществления инвестиций, определения направлений дальнейшей работы по совершенствованию законодательной базы ГЧП, учитывающей специфику инвестиционных отношений в рамках ГЧП.

3. Разработка принципов правового регулирования ГЧП в дополнение состава основных принципов осуществления инвестиций.

Осуществление инвестиций в ГЧП основывается на равенстве прав сторон; сотрудничестве и балансе взаимных интересов сторон; стабильности договора с Республикой Беларусь, связанного с осуществлением инвестиций, и адаптации его условий; конкурентности инвесторов; открытости (транспарентности) и обратной связи.

Принципы правового регулирования ГЧП установлены в порядке соотношения с принципами осуществления инвестиций, что ранее в юридической науке не проводилось. Выявление их взаимообусловленности и взаимосвязанности является отличительным признаком полученных результатов.

Указанные принципы учитывают особенности правового регулирования общественных отношений, возникающих в ГЧП, основанном на осуществлении инвестиций. Теория данных принципов лежит в основе построения целостного научного представления о данных общественных отношениях, их правового регулирования, формирования адекватной правоприменительной практики.

4. Обоснование критерия разделения основных правовых форм ГЧП и классификация договорного ГЧП.

Правовые средства «юридическое лицо» и «договор» разделяют правовые формы ГЧП, основанного на осуществлении инвестиций. Договорное ГЧП представлено: 1) договорами без инвестиционных обязательств; 2) договорами с инвестиционными обязательствами; 3) договорами с перераспределенными инвестиционными обязательствами и результатами их исполнения.

Известные науке корпоративные и договорные формы ГЧП разделены на основе такого критерия, как правовое средство, безотносительно к сфере инвестиций. Полученные автором результаты базируются на сопоставлении правовых форм ГЧП и правовых форм осуществления инвестиций, на опыте развития экономических отношений в Республике Беларусь, и, в свою очередь, положены в основу классификации договорного ГЧП.

Выводы о необходимости использования указанного критерия применительно к ГЧП, основанному на осуществлении инвестиций, способствуют формированию адекватных научных знаний о ГЧП. Систематизация правовых средств договорного ГЧП позволяет различать их правовое содержание, определять договоры, необходимые для регулирования ГЧП, применительно к его целям и задачам.

5. Определение «инвестиционного договора с государством» в качестве одного из правовых средств договорного ГЧП и авторская концепция его нормативного закрепления.

По договору (договорам) с Республикой Беларусь, связанному (связанным) с осуществлением инвестиций, Республика Беларусь в случаях, установленных законодательством, предоставляет имущество и(или) имущественные права, на основе которых инвестор обеспечивает осуществление инвестиций. Конкретный состав обязательств сторон данного договора в ГЧП определяется в зависимости от той или иной модели ГЧП. Концептуальный подход законодателя должен выражаться в установлении для инвестора: права на эксплуатацию созданного им объекта недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности, права на возмещение затрат на осуществление инвестиций за счет периодических платежей от потребителя, либо за счет средств бюджета от государства. В качестве предмета договора выступает порядок осуществления инвестиций определенным способом и возникающие по поводу его взаимоотношения сторон, а также имущественные обязательства, которые устанавливаются сторонами во исполнение данного договора.

Полученные результаты в отличие от имеющихся в науке позиций об «инвестиционном договоре с государством» касаются правового регулирования отношений ГЧП, учитывают степень современного развития законодательства Республики Беларусь.

Данные выводы могут стать основой для развития научных представлений об инвестиционных правоотношениях, инвестиционных договорах. При дополнении норм Закона об инвестициях указанными положениями станет возможной реализация ГЧП, основанного на осуществлении инвестиций. Экономический и социальный эффект от полученных результатов выражается в возможности активизации привлечения инвестиций в экономику, решения важных социальных проблем.

6. Внесение предложений по совершенствованию законодательства Республики Беларусь, реализация которых обеспечит успешное внедрение ГЧП в ее экономику (Приложения А, Б):

6.1. В Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 г. № 53-З «Об инвестициях»: дополнение нормы о таком способе осуществления инвестиций, как приобретение, создание, в том числе путем строительства объектов недвижимого имущества формулировкой «и (или) их эксплуатация …» (ст. 4); расширение содержания эксплуатационной стадии инвестиционного проекта за счет такого действия, как связанное с оказанием услуг, выполнение работ управление созданным объектом недвижимого имущества (п. 2 Правил по разработке бизнес-планов инвестиционных проектов, утвержденных Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 31.08.2005 г. № 158); дополнение нормы ст. 5 положениями о принципах правового регулирования ГЧП; дополнение Закона статьей 15-1 «Особенности правового положения коммерческой организации» положениями о коммерческой организации, специально создаваемой для реализации ГЧП; дополнение ст. 17 положениями о понятии договора с Республикой Беларусь, связанного с осуществлением инвестиций, и ключевыми позициями о существенных условиях (объект, объем, сроки и условия осуществления инвестиций; источники возмещения затрат на осуществление инвестиций; объем имущественных прав сторон договора на результаты осуществления инвестиций).

6.2. В Закон Республики Беларусь от 15.07.2010 г. № 169-З «Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства» - согласование норм п.п. 1.29.8 п. 1 ст. 7 и п. 3 ст. 8 для установления возможности создания (приобретения) объектов инфраструктуры не только за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов…, но и средств негосударственных организаций и физических лиц, а также закрепление положения, согласно которому «государство может передавать (делегировать) негосударственным организациям и физическим лицам реализацию функций по предоставлению общественно значимых услуг при эксплуатации инфраструктурных объектов» (п. 3 ст. 8);

6.3. В Закон Республики Беларусь от 12.12.2013 г. № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» - исключение запрета наделения хозяйствующих субъектов функциями государственных органов в случаях, установленных законодательными актами (п. 3 ст. 15).

6.4. В Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 г. № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах» - установление особенностей правового положения хозяйственного общества при реализации ГЧП путем замены слов «хозяйственных обществ с иностранными инвестициями» словами «хозяйственных обществ, создаваемых для осуществления инвестиций в объекты недвижимого имущества, которые могут находиться только в собственности государства, с целью выполнения отдельных видов деятельности, право на осуществление которых принадлежит только государству» (абзац второй ст. 3);

6.5. В Положение о Межведомственном инфраструктурном координационном совете, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.05.2014 г. № 508 - уточнение определений понятий «государственно-частное партнерство», «инфраструктурные объекты», «инфраструктурные услуги» (п. 1).

Личный вклад соискателя ученой степени. Диссертация является самостоятельным научным исследованием, выносимые на защиту положения разработаны лично соискателем и основаны на самостоятельных выводах автора. Автору принадлежат все теоретические и практические результаты, представленные в виде монографии, публикаций, диссертации и автореферата.

Апробация диссертации и информация об использовании ее результатов. Результаты исследования докладывались и обсуждались на заседании кафедры финансового права и правового регулирования хозяйственной деятельности Белорусского государственного университета, на заседаниях рабочей группы по подготовке проекта Закона о государственно-частном партнерстве, на семинарах по презентации проекта Закона о государственно-частном партнерстве, а также на международных и республиканских научных, научно-практических конференциях: «Государство и право в условиях инновационного развития: теоретико-методологические и прикладные проблемы» (г. Брест, 24.06.2011 г.), «Приоритетные направления развития правовой системы общества» (г. Гомель, 06.04.2012 г.), «Государственно-правовое регулирование интеграционных процессов на постсоветском пространстве» (г. Витебск, 20.04.2012 г.); «Современные тенденции развития юридической науки, правового образования и воспитания» (г. Полоцк, 18.05.2012 г.), «Правовые проблемы взаимодействия государства и бизнеса» (г. Луганск, 26.11.2012 г.), «Предпринимательство в Беларуси: опыт становления и перспективы развития» (г. Минск, 10.04.2013 г.), «Демократия и право: соотношение понятий» (г. Москва, 28.02.2014 г.), «Приоритетные направления развития правовой системы общества» (г. Гомель, 15.05.2014 г.), «Правовое регулирование осуществления и защиты прав физических и юридических лиц» (г. Минск, 04.11.2014 г.), «Проблемы правового регулирования общественных отношений: теория, законодательство, практика» (г. Брест, 21.11.2014 г.) и др.

Основные положения диссертации использовались в ходе преподавания учебной дисциплины «Хозяйственное право» и специальных курсов (акт Белорусского государственного университета от 30.04.2015 г.; акт Белорусского государственного экономического университета от 22.06.2015 г.). Ряд предложений рекомендованы для включения в проект Закона о ГЧП (справка Министерства экономики Республики Беларусь от 14.03.2014 г.).

Опубликование результатов диссертации. Основные результаты диссертации содержатся в монографии (16,35 а. л.), 19 статьях научных изданий, включенных в перечень изданий для опубликования результатов диссертационных исследований (13,12 а. л.), 3 статьях в сборниках научных трудов (0,62 а. л.), в 21 материалах и тезисах докладов научных конференций (5,84 а. л.). Общий объем публикаций составляет 35,93 а. л.

Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из перечня сокращений и (или) условных обозначений, введения, общей характеристики работы, трех глав, включающих десять разделов и подразделов, списка литературы и приложений. Полный объем диссертации составляет 191 страницу, в том числе 142 страницы текста, список литературы занимает 38 страниц и состоит из списка использованных источников в количестве 502 наименований и списка публикаций соискателя из 44 наименований, приложения размещены на 7 страницах.

ОСНОВНАЯ ЧАСТЬ

В первой главе «Аналитический обзор литературы по теме диссертации» освещается развитие теоретических воззрений на правовые проблемы понятия и правовых форм ГЧП, проводится анализ результатов исследований, представленных в отечественных и иностранных источниках научной информации, выявляются неразрешенные вопросы, определяются направления исследования.

Вторая глава «Понятие государственно-частного партнерства и принципы его правового регулирования» состоит из четырех разделов.

В разделе 2.1 «Понятие и правовые признаки государственно-частного партнерства» установлено, что апробирование ГЧП происходит в период поиска новых форм финансирования и управления объектами инфраструктуры за счет привлечения государством средств лиц частной формы собственности при условии их правовой защиты. Успешное функционирование ГЧП возможно в условиях рыночной экономики, для которой характерны благоприятная среда осуществления инвестиций, развитый институт частной собственности.

Автором сделан вывод о том, что в ГЧП может осуществляться деятельность: 1) по поводу инвестиций; 2) инвестором (инвесторами); 3) в определенной правовой форме (согласно способам осуществления инвестиций); 4) в соответствии с целью получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного значимого результата; 5) в отношении объектов, которые могут принести инвестору значимый результат в будущем; 6) в ограниченный по срокам период времени.

Указание автором в дефиниции «государственно-частное партнерство» на сущностные признаки ГЧП позволяют более четко установить предмет правового регулирования. Место ГЧП в системе инвестиционных отношений обозначает совокупность норм, необходимых для их регулирования, - норм инвестиционного законодательства, в том числе о защите инвестиций, гарантиях прав инвестора. Реализация ГЧП возможна в условиях совершенствования инвестиционного законодательства.

В разделе 2.2 «Объекты государственно-частного партнерства» обосновано, что ГЧП осуществляется в отношении объектов осуществления инвестиций, от вложения инвестиций в которые планируется получить в будущем общественно значимый результат, в том числе в процессе использования (эксплуатации) данных объектов. Объектами ГЧП могут быть: 1) объекты, находящиеся только в собственности государства; 2) виды деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства. Перечень объектов ГЧП должен определяться Правительством с возможностью его актуализации в соответствии с задачами развития экономики и ее приоритетных направлений. Среди таких объектов ГЧП специально выделены инфраструктурные объекты и инфраструктурные услуги, определены их понятия.

В разделе 2.3 «Субъекты (стороны) государственно-частного партнерства» установлены и исследованы субъектный состав лиц, участвующих на стороне государственного и частного партнеров, как сторон ГЧП, их правовой статус и основные признаки.

Государственным партнером в ГЧП является Республика Беларусь и(или) ее административно-территориальные единицы, от имени которых по ст. 125 ГК могут выступать государственные органы, органы местного управления и самоуправления, иные государственные органы, а по специальному поручению - юридические лица и граждане. Государственный партнер обладает следующими основными признаками: гражданско-правовой статус; возможность множественности лиц на его стороне; цель деятельности - удовлетворение общественных потребностей в области инфраструктуры; ответственность юридического лица, выступающего от имени Республики Беларусь, ее административно-территориальной единицы, по их обязательствам в ГЧП.

Правовой статус частного партнера соответствует правовому статусу инвестора, который в своей деятельности руководствуется законодательством об антимонопольном регулировании. Разработаны основные положения относительно правового статуса коммерческой организации, специально создаваемой для реализации ГЧП с целью защиты средств кредиторов от возможных неправомерных действий исполнителя при проектном финансировании ГЧП.

В разделе 2.4 «Принципы правового регулирования государственно-частного партнерства» основываясь на результатах проведенного анализа теоретически выделенных принципов ГЧП, а также их обобщения путем анализа норм инвестиционного, концессионного законодательства Республики Беларусь, определены принципы правового регулирования ГЧП в дополнение установленной законодательством совокупности основных принципов осуществления инвестиций. Показано воздействие общих и отраслевых принципов. Принципы ГЧП - это принципы гражданского права, особенность проявления которых заключается в некоторых отступлениях от основных начал гражданского права, связанных со специфичностью, особенностями характерных признаков ГЧП (необходимость удовлетворения общественных интересов, состав государственного партнера, принадлежность объектов ГЧП государству на праве собственности).

Третья глава «Правовые формы и средства государственно-частного партнерства» состоит из трех разделов и трех подразделов.

В разделе 3.1 «Понятие и виды правовых форм и средств государственно-частного партнерства» автором проанализированы основные теоретические позиции, научные взгляды и подходы относительно способов объективного, реального существования и функционирования ГЧП. Определен универсальный видовой критерий разделения правовых форм экономического ГЧП на «корпоративное» и «договорное» ГЧП - это законодательно установленные способы осуществления инвестиций, оформляющие правовые средства ГЧП.

Договорное ГЧП в зависимости от моделей данного партнерства представлено: 1) договорами без инвестиционных обязательств; 2) договорами с инвестиционными обязательствами; 3) договорами с перераспределенными между сторонами инвестиционными обязательствами и результатами их исполнения. Первые два вида не связаны с осуществлением инвестиций, третий вид связан с осуществлением инвестиций.

В разделе 3.2 «Договоры государственно-частного партнерства, не связанные с осуществлением инвестиций» показано, что законодательство Республики Беларусь не содержит непреодолимых проблем правового регулирования простых схем ГЧП на примере поименованных договоров с оговоркой, указывающей на государственное имущество, и виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство.

Раздел 3.3 «Договоры государственно-частного партнерства, связанные с осуществлением инвестиций» состоит из трех подразделов.

В подразделе 3.3.1 «Договор о государственно-частном партнерстве» установлено, что для внедрения т.н. «сложных контрактных схем» ГЧП в условиях нашей страны, требуется разработка и законодательная регламентация содержания инвестиционного договора с государством, который регулировал бы экономическое ГЧП, основанное на частных инвестициях, - договора с Республикой Беларусь, связанного с осуществлением инвестиций (на основе абз. 1 ст. 17 Закона об инвестициях). Данный договор предлагается условно назвать «договор о государственно-частном партнерстве» (далее - договор о ГЧП).

Детальному анализу подвергнуто такое правовое средство, как инвестиционный договор. Учитывая цель и назначение ГЧП, обширность понятия «инвестиции» по составу объектов, способов осуществления инвестиций, носящих открытый характер, исследованы взаимоотношения сторон по осуществлению инвестиций посредством создания путем строительства объекта недвижимого имущества, и определены общие правовые признаки, квалификация и содержание инвестиционного договора.

В результате сравнительного анализа теории и практики заключения и исполнения инвестиционных договоров выявлена тенденция вычленения договоров, которые именуются собственно инвестиционными, и группы договоров (поименованы в Гражданском кодексе), без которых реализация собственно инвестиционных договоров не возможна. Указанное разделение связано с разделением в теории самого понятия «инвестиционная деятельность» на составляющие ее действия по вложению (осуществлению) инвестиций и действия по их практической реализации.

Анализ законодательства Республики Беларусь, Республики Казахстан, Российской Федерации (ее субъектов) показал, что существует группа инвестиционных договоров, относительно которых имеются правовые нормы об их понятии и существенных условиях (включая предмет договора), и стороной которых является государство, - инвестиционный договор с государством. Теоретически выявленные признаки данного договора указывают на возможность квалификации инвестиционного договора с государством в качестве правового средства договорного ГЧП.

Главным отличием договора о ГЧП от иных инвестиционных договоров с участием государства является их содержание. Состав условий договора о ГЧП должен соответствовать сложным контрактным схемам ГЧП, используемым в мировой практике. Указывается на отсутствие необходимости разработки, утверждения и использования типовой формы договора.

По правовой характеристике договор ГЧП, как и концессионный договор, инвестиционный договор с Республикой Беларусь, является: 1) организационным, содержащим организационные и обязательственные условия. Организационные обязательства связаны с определением наиболее общих условий взаимоотношений партнеров. Имущественные обязательства возникнут в связи с установлением в договоре условия о предметах и иных существенных условиях «договорных форм осуществления инвестиций»; 2) комплексным, так как его правовое регулирование является не только гражданско-правовым, действуют нормы публично-правового характера; 3) не смешанным, поскольку он не содержит элементы гражданско-правовых договоров (строительного подряда, аренды и др.), к нему не применимы нормы о них.

В подразделе 3.3.2 «Концессионный договор» приведена правовая характеристика данного договора, раскрыто его содержание, сформулирован и обоснован вывод о соответствии концессионного договора признакам инвестиционного договора с государством. Установлено, что признаки ГЧП в большинстве своем не характерны для концессионного договора, регулируемого белорусским законодательством.

В подразделе 3.3.3 «Инвестиционный договор с Республикой Беларусь» дана правовая характеристика данного договора, исследовано его содержание, аргументировано, что данная договорная конструкция не способна в полной мере, в том виде как она урегулирована действующим законодательством, регламентировать ГЧП, поскольку в ней не закладываются его основные признаки.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основные научные результаты диссертации

1. Государственно-частное партнерство в инвестиционной сфере - это основанное на осуществлении инвестиций сотрудничество Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц (государственного партнера), с одной стороны, и определяемого посредством проведения конкурса (аукциона) инвестора (частного партнера), с другой стороны, при решении на республиканском и местном уровнях общественно-значимых задач в отношении объектов, установленных законодательством, предусматривающее распределение имущественных обязательств, результатов их исполнения (прибыли (доходов) и убытков), рисков, ответственности между сторонами, и осуществляемое в определенные ими сроки [1; 2; 5; 9; 12; 16; 21; 24].

Объектами ГЧП могут быть: 1) объекты, находящиеся только в собственности государства; 2) виды деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства. Количественный и качественный состав перечня объектов ГЧП должен определяться Правительством Республики Беларусь с возможностью его пересмотра (актуализации) в соответствии с задачами развития экономики и ее приоритетных направлений в тот или иной период времени [1; 10; 11; 16; 28; 33].

Под инфраструктурными объектами предлагается понимать имущество, в том числе имущественный комплекс, находящиеся только в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц и (или) частной собственности, существующие, воспроизводимые (путем реконструкции, модернизации, технического переоснащения), а также создаваемые (в том числе путем строительства) и эксплуатируемые с целью выполнения работ, оказания услуг для обеспечения жизнедеятельности населения, в сферах, установленных актами законодательства Республики Беларусь, под инфраструктурными услугами - услуги и(или) работы, виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство, производимые для обеспечения жизнедеятельности населения с использованием инфраструктурного объекта в порядке его эксплуатации.

Сторонами ГЧП являются государственный и частный партнеры. На стороне государственного партнера в ГЧП выступают Республика Беларусь и (или) ее административно-территориальные единицы [1; 15; 25; 34; 39]. Основные черты государственного партнера: гражданско-правовой статус; возможность множественности лиц на его стороне; цель деятельности - удовлетворение общественных потребностей в области инфраструктуры; ответственность юридического лица, выступающего от имени Республики Беларусь, ее административно-территориальной единицы по их обязательствам, связанным с осуществлением ГЧП.

Частный партнер в ГЧП может быть представлен основанными на частной форме собственности юридическими лицами любой организационно-правовой формы, и физическими лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями [1; 27]. Правовой статус частного партнера выражается через правовой статус инвестора.

Деятельность юридического лица, специально создаваемого для реализации ГЧП, имеет следующие особенности: 1) коммерческая организация, образуемая Республикой Беларусь и(или) ее административно-территориальными единицами, и(или) юридическими лицами государственной формы собственности, а также юридическими лицами частной формы собственности и(или) физическими лицами, которые объединяют свои имущественные взносы для достижения предпринимательской цели и имеют обязательственные права по отношению к данной организации, право собственности на имущество которой приобретается в результате взносов учредителей (участников) организации и процессе ее деятельности; 2) ограниченное по размеру участие государственного партнера в уставном фонде; 3) формирование уставного фонда исключительно денежными средствами; 4) указание в наименовании на предмет деятельности, связанной с реализацией ГЧП; 5) запрет на обращение взыскания на имущество; 6) ограничения в деятельности организационно-управленческого и иного характера [1; 42].

2. В ГЧП может осуществляться деятельность: 1) по поводу инвестиций; 2) инвестором (инвесторами); 3) в определенной правовой форме (согласно способу осуществления инвестиций); 4) в соответствии с целью получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного значимого результата; 5) в объекты, которые могут принести инвестору прибыль (доход) и (или) иной значимый результат в будущем; 6) в ограниченный по срокам период времени. Осуществление инвестиций, которое лежит в основе ГЧП, обусловливает его инвестиционную природу. ГЧП, основанное на осуществлении инвестиций, отграничивается от иных разновидностей ГЧП, система которых пока не получила закрепление в юридической науке [1; 3; 4; 6; 32; 38].

В процессе дальнейшей работы по совершенствованию законодательной основы осуществления инвестиций должны быть решены вопросы, учитывающие специфику инвестиционных отношений в рамках ГЧП [1; 3; 4; 6; 32].

3. Совокупность принципов правового регулирования ГЧП предопределена воздействием общих и отраслевых принципов, определяющих комплексный характер правового регулирования ГЧП. Имеют место некоторые отступления от принципов гражданского права, связанные с необходимостью удовлетворения публичных интересов, составом на стороне государственного партнера, объектами ГЧП (государственная собственность) [1; 7; 26; 29].

Осуществление инвестиций в ГЧП основывается на равенстве прав сторон; сотрудничестве и балансе взаимных интересов сторон; стабильности договора с Республикой Беларусь и адаптации его условий; конкурентности инвесторов; открытости (транспарентности) и обратной связи. Данными принципами правового регулирования ГЧП должна быть дополнена совокупность принципов осуществления инвестиций, закрепленных в законодательстве [1; 22; 30; 31].

4. Экономическое ГЧП, основанное на осуществлении инвестиций, ограничивается двумя правовыми формами: корпоративное и договорное ГЧП. В качестве универсального критерия данного разделения ГЧП, как и способов осуществления инвестиций, выступает правовое средство. Систематизация правовых форм ГЧП в зависимости от правовых средств «юридическое лицо» и «договор» позволяет выявлять различия их правового содержания и оптимально определять правовые средства, необходимые для юридического оформления ГЧП применительно к его целям и задачам [1; 5; 14; 23; 37; 41].

Договор, опосредующий отношения ГЧП, конструируется согласно моделям ГЧП, выработанным мировой практикой [1; 18; 19; 35]. В зависимости от моделей договорного ГЧП предлагается его классификация, которая представлена: 1) договорами без инвестиционных обязательств; 2) договорами с инвестиционными обязательствами; 3) договорами с перераспределенными инвестиционными обязательствами и результатами их исполнения.

5. Законодательство Республики Беларусь не содержит непреодолимых проблем правого регулирования простых схем ГЧП. В качестве одного из правовых средств сложных моделей договорного ГЧП, основанного на осуществлении инвестиций, определен инвестиционный договор с государством, приведены его признаки [1; 18; 20]: смешанный субъектный состав (на одной стороне договора выступает государство, на другой стороне - частное лицо (инвестор)); предмет инвестиционного договора - порядок осуществления инвестиций установленным законом способом и возникающие по поводу его взаимоотношения сторон; объект договора - как правило, объект, находящийся в собственности государства и (или) виды деятельности, право на осуществление которых имеет только государство. Вступление в договор на стороне государственного партнера государственного органа (организации) основано на его решении, а выбор инвестора осуществляется, как правило, по конкурсу.

Так называемая «резервная» норма абзаца первого ст. 17 Закона об инвестициях, касающаяся договора (договоров) с Республикой Беларусь, связанного (связанных) с осуществлением инвестиций, предопределила существование договора, который может регулировать отношения сторон ГЧП по поводу осуществления инвестиций, в рамках сложных моделей ГЧП, - это договор о ГЧП.

Данный договор регламентирует порядок осуществления инвестиций созданием (строительством) объекта недвижимого имущества и (или) его эксплуатацией с целью оказания публичных услуг для удовлетворения общественных потребностей [1; 18; 19; 44]. После заключения такого инвестиционного договора создаются предпосылки для заключения иных договоров, которые урегулируют отношения, возникающие в процессе практической реализации инвестиций, - договорных форм инвестиционной деятельности [1; 19].

Группу инвестиционных договоров с государством составляют концессионный договор и инвестиционный договор с Республикой Беларусь ввиду соответствия признакам инвестиционного договора с государством. Данные договорные конструкции не способны в полной мере, в том виде как они урегулированы действующим законодательством, регламентировать ГЧП, поскольку в них не закладываются основные признаки отношений между партнерами [1; 13; 14; 17; 40; 43]. Отличие договора о ГЧП заключается в его содержании [1; 8; 18; 19].

6. Сформулированы предложения по внесению изменений и дополнений в законодательство Республики Беларусь: в Закон «Об инвестициях» (ст. 4, 5, 15-1, 17) (Приложение А); Закон «Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства» (п. 1.29.8, п. 1.29.9 п. 1 ст. 7 и п. 3 ст. 8) (Приложение Б); Закон «О хозяйственных обществах» (абзац второй ст. 3) (Приложение Б); Закон «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (п. 3 ст. 15) (Приложение Б); Положение о Межведомственном инфраструктурном координационном совете (п. 1) (Приложение Б); Правила по разработке бизнес-планов инвестиционных проектов (п. 2) (Приложение Б) [1; 9; 10; 11; 13; 17; 20; 36].

Рекомендации по практическому использованию результатов

Результаты диссертации могут быть использованы при разработке проекта Закона Республики Беларусь «О государственно-частном партнерстве», проекта изменений и дополнений в инвестиционное и иное законодательство; в практической деятельности государственных органов, Центра ГЧП Научно-исследовательского экономического института Министерства экономики Республики Беларусь, экономических судов при рассмотрении инвестиционных споров, возникающих в договорных и иных правоотношениях; в учебном процессе учреждений образования, занимающихся подготовкой, как юридических, так и экономических кадров.

СПИСОК ПУБЛИКАЦИЙ СОИСКАТЕЛЯ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Монографии

1. Куницкая, О.М. Понятие и правовые формы государственно-частного партнерства, основанного на осуществлении инвестиций / О.М. Куницкая; Белорус. гос. ун-т. - Минск: Право и экономика, 2015. - 278 с.

Статьи в научных рецензируемых журналах

2. Куницкая, О. М. Понятие государственно-частного партнерства: основные подходы к определению / О. М. Куницкая // Вестн. Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь. - 2011. - № 2(239). - С. 160-164.

3. Куницкая, О. М. Зарубежный опыт правового регулирования государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Юстыцыя Беларусi. - 2011. - № 5(110). - С. 74-76.

4. Куницкая, О. М. К вопросу о равноправии сторон государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Право.by. - 2011. - № 2(12). - С. 127-134.

5. Куницкая, О. М. Правовые проблемы оформления отношений сотрудничества государства и частного предпринимательства (государственно-частного партнерства) / О. М. Куницкая // Право в современном белорусском обществе: сб. науч. тр. / Нац. центр законодат-ва и правовых исследований Респ. Беларусь; редкол.: В. И. Семенков (гл. ред.) [и др.]. - Минск: Право и экономика, 2011. - Вып. 6. - С. 266-273.

6. Куницкая, О. М. Разделение ответственности и рисков между сторонами в государственно-частном партнерстве / О. М. Куницкая // Промышл.-торг. право. - 2011. - № 10(108). - С. 70-77.

7. Куницкая, О. М. К проблеме определения принципов государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Проблемы права, Челябинск. - 2012. - № 3 (34). - С. 170-177.

8. Куницкая, О. М. Правовая характеристика договора государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Вестн. Белорус. гос. ун-та. Сер. 3. - 2013. - № 2. - С. 66-69.

9. Куницкая, О. М. Правовая сущность проекта государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Вестн. Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь. - 2013. - № 4(264). - С. 123-128.

10. Куницкая, О.М. Функция управления в государственно-частном партнерстве (правовой аспект) / О. М. Куницкая // Всерос. науч. журн. «Вопр. правоведения», М. - 2013. - № 4(20). - С. 284-306.

11. Куницкая, О.М. Передача функции управления имуществом в государственно-частном партнерстве (особенности правового регулирования) / О. М. Куницкая // Проблемы упр. Сер. В. - 2014. - № 1. - С. 137-140.

12. Куницкая, О. М. Государственно-частное партнерство как инвестиционная деятельность / О. М. Куницкая // Право.by. - 2014. - № 3(29). - С. 23-28.

13. Куницкая, О. М. Осуществление инвестиций на основе концессии как правовая форма государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Промышл.-торг. право. - 2014. - № 6(140). - С. 89-96.

14. Куницкая, О.М. Правовые формы государственно-частного партнерства: к вопросу о типологии / О. М. Куницкая // Юстыцыя Беларусi. - 2014. - № 6(147). - С. 52-54.

15. Куницкая, О. М. Правовой статус и субъектный состав государственного партнера в государственно-частном партнерстве / О. М. Куницкая // Вестн. Белорус. гос. ун-та. Сер. 3. - 2014. - № 2. - С. 69-76.

16. Куницкая, О.М. Понятие и объекты государственно-частного партнерства в Республике Беларусь (правовой аспект) / О. М. Куницкая // Научные труды Академии управления при Президенте Республики Беларусь [сб. науч. тр.: в 2 ч.] / Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь; [редкол.: А.Н. Морозевич и др. (гл. ред.)]. - Минск: Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь, 2014. Вып. 16. В 2 ч. - Ч. 2 Государственное управление. Право. - 2014. - С. 241-251.

17. Куницкая, О. М. Инвестиционный договор с Республикой Беларусь как правовая форма государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Юстыцыя Беларусi. - 2014. - № 10(151). - С. 65-68.

18. Куніцкая, О.М. Загальна правова характеристика форм (засобів) державно-приватного партнерства в Республіці Білорусь / О.М. Куніцкая // Вчені зап. Таврійськ. нац.ун-у ім. Ст. І. Вернадського. Сер. Юрідічні науки, Симферополь. - 2014. - Т.27(66). - № 4. - С. 74-86.

19. Куницкая, О.М. Правовые формы государственно-частного партнерства в Республике Беларусь и иных странах / О. М. Куницкая // Право и государство, Астана. - 2015. - № 1(66). - С. 85-89.

20. Куницкая, О.М. Проблемные аспекты содержания правовых форм (средств) государственно-частного партнерства в Республике Беларусь: совершенствование инвестиционного законодательства / О.М. Куницкая // Вестн. КазНУ. Сер. юридич., Алматы. - 2015. - № 1(73). - С. 184-191.

Статьи в сборниках научных трудов

21. Куницкая, О. М. Признаки государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Устойчивое развитие экономики: состояние, проблемы, перспективы: сб. тр. VI Междунар. науч.-практ. конф., УО Полесский гос. ун-т, Пинск, 26-27 апр. 2012 г. / Нац. банк Респ. Беларусь [и др.]; редкол.: К.К. Шебеко [и др.]. - Пинск: ПолесГУ, 2012. - С. 72-74.

22. Куницкая, О. М. Принципы правового регулирования государственно-частного партнерства в странах СНГ / О. М. Куницкая // Проблемы правотворчества и правоприменения в государствах центральной и восточной Европы: сб. науч. ст., Гродно, 27-28 апр. 2012 г. / УП «Экоперспектива»; редкол.: Н. В. Сильченко (отв. ред.) [и др.]. - Гродно: ГрГУ, 2012. - С. 116-119.

23. Куницкая, О. М. Проблемные аспекты содержания правовых форм государственно-частного партнерства / О. М. Куницкая // Проблемы правотворческой и правоприменительной практики в условиях развития информационного общества: сб. науч. ст. В 2 ч. / ГрГУ им. Я. Купалы; редкол.: С.Е. Чебуранова (гл. ред.) [и др.]. - Гродно: ГрГУ, 2015. - Ч.1 - С. 246-249.

Материалы и тезисы докладов конференций