Институт представительства в гражданском и арбитражном процессе

В качестве примера тенденции установления адвокатской монополии также можно отметить Федеральный закон от 21 ноября 2011 года № 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" [Федеральный закон № 324-ФЗ].

Вторым возможным направлением введения института профессионального представительства для оказания квалифицированной юридической помощи является введение образовательного ценза.

Тенденция введения требований к образованию и квалификации представителя прослеживается во всех процессуальных отраслях права.

В 2015 году в рамках реформирования процессуального законодательства был принят КАС РФ, положения которого широко обсуждались в юридическом сообществе и научной литературе. В частности, был закреплен п. 1 ст. 55 КАС, который установил требование к представителям по административным делам иметь высшее юридическое образование [Кодекс административного судопроизводства, 2015].

Представляется, что законодательное закрепление указанного положения в нормах процессуального права можно отметить как введение монополии на участие профессионального юриста в качестве представителя стороны в процессе.

27 сентября 2017 года в Государственную думу РФ был внесен Проект Федерального закона "Об осуществлении представительства сторон в судах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты" (далее - Законопроект № 273154-7), исключающий участие в суде лиц, которые не имеют высшего юридического образования, в качестве представителей [Проект Федерального закона № 273154-7]. Данный Законопроект предусматривает, что правом представления в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, будут обладать граждане, имеющие высшее юридическое образование, полученное по аккредитованной в России образовательной программе, либо имеющие присвоенную в России ученую степень по юридической специальности. Законопроект № 273154-7 также предусматривает аттестацию юристов (допуск к профессии) в Ассоциации юристов России.

Законопроект № 273154-7 вызвал бурные дискуссии в юридическом сообществе, так как в случае его принятия он окажет существенное влияние на рынок юридических услуг.

В частности, противники принятия данного Законопроекта ссылаются на тот факт, что данный законопроект противоречит государственной программе "Юстиция" и Концепции рынка юридической помощи.

Однако позицию введения требования к представителям о наличии высшего юридического образования поддерживают и суды. 3 октября 2017 года Пленум ВС РФ одобрил внесение в Госдуму Проекта Федерального закона № 383208-7 (далее - Законопроект № 383208-7), направленного на дальнейшее сближение и модернизацию гражданского, арбитражного и административного процессов [Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 30].

Верховным Судом РФ было предложено распространить требование к представителям о наличии высшего юридического образования и на другие виды судопроизводства (ст. 49, 53 ГПК РФ, ст. 59, 61 АПК РФ в редакции проекта). Не подтверждать наличие высшего юридического образования могут только адвокаты. Кроме того, ВС РФ предложил ввести в процесс новое лицо - поверенного, который сможет участвовать в деле наряду с представителем, но будет иметь меньший объем полномочий. В частности поверенный только сможет давать суду разъяснения и получать судебные извещения и вызовы, адресованные участвующему в деле лицу, а также копии судебных актов (ст. 54.1 ГПК РФ, 63.1 АПК РФ, ст. 58.1 КАС РФ в редакции проекта) [Проект Федерального закона № 383208-7].

В январе 2018 года Правительство РФ подготовило проект заключения на разработанный ВС РФ законопроект о внесении изменений в ГПК, АПК и КАС РФ [Коллективное правовое заключение на законопроект Верховного Суда Российской Федерации, 2018, c. 256-345]. В проекте заключения Правительство РФ указало, что поддерживает необходимость перехода к профессиональному судебному представительству, однако отмечает, такой институт должен быть введен поэтапно, начиная с дел, рассматриваемых ВС РФ, кассационными инстанциями, во избежание нарушения конституционного права гражданина на судебную защиту. Кроме этого, Правительство РФ выступило против введения в процесс фигуры поверенного, поскольку данное изменение может привести к увеличению судебных издержек, в то время как полномочия такого лица существенно ограничены.

На данный момент Законопроект № 273154-7 и Законопроект № 383208-7 находятся на стадии рассмотрения в первом чтении Государственной Думы РФ.

Таким образом, институт представительства в гражданском и арбитражном процессе регулируется нормативно-правовыми актами различных отраслей и уровней российского законодательства и носит комплексный характер.

Процессуальное законодательство предоставляет широкую свободу в сфере юридических услуг, так как предусматривает широкий круг лиц, полномочных выступать представителями в гражданском и арбитражном процессе. Ограничения касаются отдельных категорий лиц, которые прямо названы в ГПК РФ и АПК РФ (судьи, следователи, прокуроры, кроме случаев, когда они представляют интересы соответствующих органов или являются законными представителями), а также иных Федеральных законах (государственные служащие, нотариусы и иные), и в основном связаны с их служебным статусом.

Следовательно, действующее законодательство о процессуальном представительстве в целом носит по большей части декларативный характер, так как отсутствие стандартов оказания квалифицированной юридической помощи свидетельствует об отсутствии государственных гарантий реализации основополагающих принципов права и конституционных прав граждан на судебную защиту, справедливое судебное разбирательство.

Однако современное процессуальное законодательство, в том числе в сфере судебного представительства, находится на стадии реформирования.

Во всех видах судопроизводства прослеживается тенденция постепенного перехода на обязательное профессиональное судебное представительство, которое предлагается реализовать путем установления адвокатской монополии либо введением образовательного ценза, а также на формирование единого рынка юридических услуг и установление общих правил в сфере оказания юридической помощи.

Необходимость реформирования данного института вызвана стремлением к усовершенствованию правовых норм, устранению недостатков правового регулирования, усложнением гражданского оборота, интегрированием в международное сообщество, где установлены единые стандарты оказания правовой помощи, а также расширением специальной компетенции судов.



Глава 2. Субъекты представительства в гражданском и арбитражном процессе

2.1 Процессуальное положение судебного представителя

В представительстве можно выделить трех субъектов: представляемого, представителя и третье лицо.

Представляемый - гражданин или юридическое лицо, от имени и в интересах которого действует представитель.

Представитель - дееспособное лицо, наделенное полномочием совершать процессуальные действия в интересах и от имени представляемого. Представитель не исключает из процесса представляемого и может участвовать наряду с ним.

Третье лицо - гражданин или юридическое лицо, с которым через действия представителя у представляемого возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности.

Согласно ст.49 ГПК РФ и ст. 59 АПК РФ в качестве представителей в суде могут выступать дееспособные лица, которые имеют надлежащим образом оформленные полномочия. Следовательно, на настоящий момент иных требований к образованию, возрасту и профессии лица, желающего быть представителем, законодательство не устанавливает.

Представителями могут выступать физические лица, достигшие возраста восемнадцати лет и не ограниченные и не лишенные дееспособности. Единственным основанием отказа в допуске является отсутствие дееспособности.

Судебное представительство может осуществляться также юридическими лицами. Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ указала, что юридическое лицо, которое способно иметь процессуальные права и нести процессуальные обязанности, не может быть ограничено в выборе: от своего или от чужого имени ему действовать, если оно наделено соответствующими полномочиями, оформленными в предусмотренном законом порядке [Определение Верховного Суда РФ N 36-КГ 16-10].

Согласно ст. 51 ГПК РФ не могут выступать представителями по делу судьи, следователи, прокуроры. АПК РФ к данному перечню добавил помощников судей и работников аппарата суда.

Указанные лица могут выступать в качестве представителя только в случаях, если они представляют соответствующие органы или являются законными представителями. Ограничения также установлены в отношении нотариусов, государственных служащих.

Стоит отметить, что ни один законодательный акт не содержит легального определения понятия судебного представителя. В научной литературе определение судебного представителя обычно тесно связано с определением судебного представительства в целом, что было рассмотрено нами в первой главе данной работы.

Так в частности, Фролова Е.В. определяет судебного представителя, как лицо, которое возмездно или безвозмездно оказывает представительские услуги в судебном процессе и имеет надлежаще оформленные полномочия.

В юридической литературе одним из часто обсуждаемых вопросов является вопрос о процессуальном положении судебного представителя, которое непосредственно связано с его правами и обязанностями, предоставляемыми ему полномочиями, а также его взаимодействием с другими участниками процесса.

Можно отметить три основных подхода к данной проблеме:

1) Представитель - это лицо, участвующее в деле;

2) Представитель - это лицо, содействующее осуществлению правосудия;

3) Представитель - это самостоятельный участник процесса.

Сторонниками первого подхода, относящего представителя к лицам, участвующим в деле, являются В.В. Ярков, Г.Л. Осокина, С. А Халатов [Ярков, 2012, с. 108; Осокина, 2010, с. 7, 281-290; Халатов, 2002, с. 56-67, 122-128]. В частности, сторонники данного подхода ссылаются на то, что представитель наделен законом определенными правами и обязанностями. Кроме того, представители обладают особым процессуальным интересом. Это связано с тем, что представитель наделен полномочиями, которые позволяют ему от имени и в интересах доверителя осуществлять определенные действия, направленные на возникновение определенных правовых последствий. Следовательно, права представителя являются производными, то есть вытекающими из прав доверителя.

А.Н. Танага считает, что в процессе суду противостоит две группы субъектов: лица, участвующие в деле; а также лица, содействующие правосудию (иные участники процесса). При этом, у первой группы есть материально-правовой интерес к предмету спора, а вторая группа таким интересом не обладает, в силу чего имеет меньший объем процессуальных прав, обусловленных их функциями в процессе. Несмотря на то, что автор относит представителей ко второй группе, он отмечает, что их роль в суде аналогична ролям представляемых лиц, участвующих в деле [Танага, 2016, с. 131].

В качестве сторонников второго подхода можно также отметить М.С. Шакарян, Н.С. Потапенко, которые относят представителя к лицам, содействующим правосудию [Шакарян, 1996, с. 185; Потапенко, 2017, с. 76]. Н.С. Потапенко при этом ссылается п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 24 июня 2008 г. № 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству", согласно которому представители сторон и третьих лиц наряду с экспертами, специалистами, переводчиками и свидетелями относятся к лицам, содействующим правосудию [Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 11].

Третьего подхода придерживается Е.А. Черникова, которая указывает, что представитель участвует в судопроизводстве, замещая сторону, и осуществляет только те права, которые принадлежат лицу, участвующему в деле. Однако, когда представитель участвует вместе со стороной, то его статус считается неопределенным. Представитель в данном случае осуществляет свою деятельность самостоятельно [Черникова, 2017, с. 120].

Н.А. Бортникова также считает, что представитель является самостоятельным участником в процессе. При этом, автор указывает, что процессуальное положение представителя является сложным, так как он осуществляет процессуальные полномочия, а также имеет самостоятельные юридические права и обязанности [Бортникова, 2011, с. 25].

Современные тенденции развития законодательства также позволяют отнести представителя к самостоятельным участникам процесса, не относящимся ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, содействующим правосудию.

В действующем АПК РФ в ст. 54 закреплено, что в арбитражном процессе вместе с лицами, участвующими в деле, в процессе могут принимать участие их представители и лица, содействующие правосудию, к которым закон относит экспертов, специалистов, свидетелей, переводчиков, помощника судьи и секретаря судебного заседания. Следовательно, представитель относится к иным лицам.

Согласно п. 4.3 Концепции единого кодекса в главе 4. "Лица, участвующие в деле, и иные участники гражданского судопроизводства" отдельная статья будет содержать перечень иных участников процесса. Кроме того, в едином кодексе отдельная статья будет посвящена представителю, согласно которой он будет отнесен к иным участникам процесса [Концепция единого процессуального кодекса, 2014].

Л.В. Войтович отмечает, что представитель отличается от других участников процесса значительной зависимостью от представляемого, который может ограничить объем прав представителя в процессе. В абз. 3 п. 4.4. Концепции единого кодекса указывается, что объем процессуальных прав, которые он реализует, определяется в рамках закона доверителем в выданной доверенности.

Кроме того, Л.В. Войтович указывает, представитель в процессе имеет отдельный процессуальный интерес. Поэтому представителя как участника по процессуальному положению можно соотнести с такими лицами, как прокурор, органы государственной власти и местного самоуправления, которые имеют право на обращение в суд с заявлением в защиту чужих прав интересов.

Автор выделяет следующие общие признаки данных категорий лиц:

1) они не относятся к субъектам материального спора;

2) они выступают в процессе в защиту прав и интересов иных лиц;

3) они имеют схожее правовое положение: их процессуальные права и обязанности установлены законом и полномочиями.

Среди отличительных признаков Л.В. Войтович выделяет следующее:

1) представитель отнесен к иным лицам, а субъекты, выступающие в защиту чужих прав, являются лицами, участвующими в деле;

2) представитель действует от имени доверителя, а субъекты, выступающие в защиту чужих прав, выступают от своего имени;

3) представитель имеют право принимать участие во всех категориях дел делах в судах первой инстанции и судах вышестоящих инстанций, а субъекты, выступающие в защиту чужих прав, вправе участвовать только в случаях, предусмотренных законом.

Исходя из данных рассуждений, автор приходит к выводу о том, что представителя и лиц, защищающие чужие права, следует объединить в самостоятельную группу, и не рассматривать представителя как иного участника [Войтович, 2016, с. 139].

Таким образом, судебный представитель в судебном процессе имеет неопределенное процессуальное положение, так как, выступая в процессе от имени и интересах лица, наделившего его полномочиями, он осуществляет функции, ставящие его в одно положение с несколькими группами участников процесса: он защищает права и интересы доверителя, т.е. осуществляет его права и обязанности, он также содействует осуществлению правосудия, и кроме того, он имеет самостоятельные права и обязанности в процессе.

Судебный представитель выполняет в процессе несколько задач: обеспечивает соблюдение прав и законных интересов доверителя; следит за соблюдением требований законодательства всеми участниками процесса; выступает гарантом реализации основополагающих принципов права и конституционных прав; содействует реализации принципов гражданского и арбитражного процесса.

При этом, при оказании содействия суду судебный представитель реализует публично-правовую функцию, в то время как защита прав и интересов доверителя в целях правильного разрешения конкретного спора составляет частноправовое содержание деятельности представителя.

Заслуживает особого внимания вопрос о вознаграждении судебного представителя. Проблема в данной области заключается в том, что в действующем законодательстве отсутствует механизм определения размера подлежащих возмещению за счет проигравшей дело стороны сумм судебных расходов, которые были понесены на представительские услуги. Единственным условием, закрепленным в законодательстве, является критерий разумности. Так как он носит оценочный характер, то регулируется в основном судебной практикой, поэтому определение и применение данного критерия зависит от судьи, рассматривавшего дело.

Согласно позициям ВАС РФ и КС РФ, путем установления критерия разумности, законодатель ограничил возможность выигравшей дело стороны завышать размер оплаты услуг представителя и взыскивать их за счет проигравшей стороны [Обзор судебной практики Высшего Арбитражного Суда РФ № 121].

В соответствии с п.20 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в качестве критериев разумных пределов расходов на оплату услуг представителя могут служить нормы расходов на служебные командировки, закрепленные в правовых актах; стоимость экономных транспортных услуг; сложившаяся в регионе стоимость оплаты услуг адвокатов; имеющиеся сведения статистических органов о ценах на рынке юридических услуг; продолжительность рассмотрения и сложность дела [Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 82].

Согласно разъяснениям ВС РФ, данным после упразднения ВАС РФ, по вопросам применения законодательства о возмещении судебных издержек, для определения разумности расходов на оплату услуг представителя могут использоваться такие критерии как цена иска, объем заявленных требований, объем оказаны услуг, сложность дела, продолжительность рассмотрения дела, транспортные расходы и расходы на проживание и иные. [Постановление Пленума ВС РФ № 1].

Так, исходя из правоприменительной практики, критерий разумности раскрывается через понятие "соразмерность", который рассматривается в двух основных критериях: 1) соразмерности расходов на судебного представителя и стоимости нарушаемого или оспариваемого права; 2) соразмерности заявленной доверителем суммы стоимости, обычно взимаемой за аналогичные услуги.

При этом, исходя из смысла первого подхода, стоимость услуг должна быть фактически соразмерна цене иска. Данный подход наиболее приемлем, если заявлено требование материального характера. Если было предъявлено требование нематериального характера, то применяются иные юридические категории, такие как упущенная выгода, моральный вред. При этом оцениваются негативные последствия, которые уже были фактически понесены или могли быть причинены в перспективе.

При этом, размер цены иска при определении стоимости расходов на услуги представителя не должен рассматриваться без учета сложности дела и объема услуг, которые были непосредственно оказаны. Такая правовая позиция в частности отражена Арбитражным судом Поволжского округа в Постановлении от 21 июля 2016 г. по делу № А 65-5624/2015 [Постановление по делу № А 65-5624/2015].

Однако если размер расходов на услуги представителя существенно превосходит цену иска, то такие расходы являются неразумными. Такое решение, например, принял Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 16 февраля 2017 г. по делу № А 19-12015/2015 [Постановление от 16 февраля 2017 г. по делу № А 19-12015/2015].

При втором подходе, суды исходят из таких критериев как стоимость подобных услуг в регионе по аналогичным делам, стоимость услуг, обычно уплачиваемых стороной за аналогичные правовые услуги, стоимость, обычно взимаемая конкретным судебным представителем за оказываемые им аналогичные услуги и др.

Сравнение стоимости аналогичных услуг проводится судами как на региональном рынке, так и на профессиональном.

В первом случае используются утвержденные советом адвокатской палаты конкретного региона минимальные ставки гонорара за оказание юридической помощи. В Пермском крае, минимальные ставки вознаграждения и размер компенсации расходов адвокату по региону устанавливается Решением Совета Адвокатской палаты Пермского края, в котором также указывается, что стоимость юридических услуг определяется также с учетом квалификации и опыта адвоката, сложности и срочности работы [Решение Совета Адвокатской палаты Пермского края от 30.11.2017 г.].

Так Арбитражный суд Пермского края при принятии Решения от 31 марта 2016 г. по делу № А 50-24737/2015 в частности учитывал минимальные ставки вознаграждения за юридическую помощь, утвержденные решением Совета Адвокатской палаты Пермского края от 25.02.2016 [Решение по делу № А 50-24737/2015].

Во втором случае сравниваются ставки, установленные за представление интересов доверителя по конкретной категории дел сотрудниками определенной квалификации. Сходное сравнение было проведено Девятым арбитражным апелляционным судом при принятии Постановления от 4 сентября 2015 г. № 09АП-24910/15 [Постановление по делу № 09АП-24910/15].

Кроме того, в правоприменительной практике помимо обоснованности (разумности) устоялось правило необходимости подтверждения реальности понесенных расходов. Поэтому заявленная доверителем и подлежащая компенсации сумма в соответствии с критерием разумности может быть существенно уменьшена судом по отношению к сумме, которая была реально уплачена конкретному судебному представителю, как необоснованно превышающая разумные пределы.

В соответствии с правовой позицией КС РФ, изложенной в Определении от 21.12.2004 №454-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью "Траст" на нарушение конституционных прав и свобод частью 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" суд вправе уменьшить расходы на оплату услуг представителя лишь в том случае, если признает их чрезмерными в силу конкретных обстоятельств дела. Суд не вправе уменьшать размер возмещения произвольно, даже если другой стороной не были заявлены возражения и не были представлены доказательства, что взыскиваемые с нее расходы являются чрезмерными [Определение Конституционного Суда РФ N 454-О].

Кроме того, согласно Постановлению КС РФ от 23 января 2007 г. № 1-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В.В. Макеева", если заявление о взыскании расходов на представительские услуги, определенные в соглашении сторон в процентах от цены иска, зависит от принятия конкретного судебного акта, то в этом случае оно не подлежит судебной защите, так как, исходя из природы отношений по поводу оказания правовых услуг, оплате подлежат только сами действия (деятельность) исполнителя, а не их результат [Постановление Конституционного Суда РФ № 1-П]. Схожей позиции придерживался Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 29 сентября 1999 года N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" [Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда N 48].

Таким образом, вопрос вознаграждения играет существенную роль при выборе лица в качестве судебного представителя. Однако практика возмещения судебных расходов остается разной и в основном зависит от того, сможет ли сторона доказать обоснованность заявленной к взысканию суммы.

Отсутствие законодательного определения объективной и разумной стоимости представительских услуг препятствует обращению лица к квалифицированному специалисту, стоимость услуг которого он впоследствии не сможет возместить.

2.2 Полномочия представителя и способы их оформления

Представитель в гражданском и арбитражном процессе осуществляет свою деятельность в пределах предоставленных ему полномочий, поэтому вопрос об их объеме имеет важное практическое значение и требует тщательного изучения.

Согласно ст. 54 ГПК РФ представитель имеет право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме тех, которые должны быть специально оговорены в доверенности.

Следовательно, полномочия представителя по своему содержанию можно разделить на 2 две группы:

1) общие;

2) специальные.

К общим полномочиям относятся те процессуальные действия, которые любой представитель имеет право осуществлять, так как он наделен ими в независимости от того, были ли они оговорены в доверенности.

Представитель вправе: знакомиться с материалами дела; делать из них выписки; заявлять отводы; представлять доказательства и участвовать в их исследовании; задавать вопросы; заявлять ходатайства; приводить доводы и высказывать соображения по всем возникающим вопросам; возражать против ходатайств, доводов и соображений других участников процесса и др.

К специальным полномочиям относятся те процессуальные действия, которые представитель имеет право осуществлять, только если они указаны в доверенности, выданной представляемым лицом.

В таком случае представитель вправе: подписать исковое заявление; предъявить его в суд; передать спор на рассмотрение третейского суда; предъявить встречный иск; полностью или частично отказаться от исковых требований; уменьшить их размер; признать иск; изменить предмет или основания иска; заключить мировое соглашение; передать полномочия другому лицу (передоверие); обжаловать судебное постановление; предъявить исполнительный документ к взысканию; получить присужденное имущество или деньги.

Ст. 54 ГПК РФ и ст. 62 АПК РФ устанавливают особый порядок передачи данных полномочий представителю, так как они тесно связаны с распоряжением материальным правом представляемого лица, за защитой которого он обратился в суд.

Поэтому данные полномочия являются специальными, так как они могут иметь существенные правовые последствия для представляемого, изменить движение рассмотрения дела и могут иметь необратимый характер, так как их осуществление может привести к прекращению судебного разбирательства. Так, например, если представитель признает иск или заключит мировое соглашение, то это приведет к окончанию разбирательства в суде, и представляемый не сможет повторно обратиться в суд по спору между теми же сторонами по тому же предмету и основанию иска

Поэтому законом установлено специальное требование, запрещающее произвольное осуществление представителем указанных полномочий, если доверитель не дал на это специального согласия.

Вопрос о соотношении общих и специальных полномочий представителя в суде также является дискуссионным. Приведем несколько правовых позиций.

В частности, в Постановлении ВС РФ "О судебном решении" указано, что представитель, также, как и сторона, которую он представляет, имеет право на признание обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, и данное полномочие не относится к специальным, так как согласно ст.54 ГПК оно не должно быть специально оговорено в доверенности. Но при этом, суд указывает, что осуществление данного права представителем не должно привести к полному или частичному отказу от исковых требований, уменьшению их размера, полному или частичному признанию иска [Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 23].

В Концепции единого кодекса также уделено внимание объему полномочий представителя. Разработчики Концепции предлагают исключить из числа специальных полномочий представителя право подписывать исковое заявление и отзыв на исковое заявление. По их мнению, отнесение данного полномочия к общим позволит представителю оперативно действовать в случаях, когда истекают сроки исковой давности. При этом представляемый будет вправе отказаться от дальнейшего движения процесса. Данное положение разработчики обосновывают тем, что любой судебный представитель должен располагать таким полномочием Exofficio, то есть в силу должности, как ранее это было закреплено в ГПК РСФСР 1964 г. [Концепция единого Гражданского процессуального кодекса, 2014].

Н.С. Потапенко в своем исследовании поднимает вопрос о том, являются ли объяснения представителя средством доказывания. Он указывает, что представитель вправе давать объяснения суду в устной и письменной форме, при этом данное полномочие является общим и не требует специального указания в доверенности.

Однако объяснения представителя не входят в указанный в ч. 1 ст. 55 ГПК РФ исчерпывающий перечень средств доказывания, к которым относятся объяснения сторон и третьих лиц, письменные и вещественные доказательства, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов.

Автор критикует подход, которого придерживается, в частности, М.К Треушников, что доказательством могут быть признаны лишь объяснения сторон. Исходя из этого, по мнению Н.С. Потапенко, сторона должна присутствовать во всех судебных заседаниях и давать там свои объяснения, несмотря на то, что она вправе вести свои дела через представителя. Потапенко придерживается иной позиции, что сторона может не воспользоваться правом дать объяснения в судебном заседании вследствии своей неявки и передать это право представителю. Тогда суд должен будет принять данные объяснения как средство доказывания [Потапенко, 2017, с. 79].

Далее рассмотрим порядок оформления полномочий. Законодательством определено, что полномочия представителя на ведение дела должны быть оформлены надлежащим образом. Если лицо не представит документы, удостоверяющие полномочия на ведение дела, то к участию в судебном процессе в качестве представителя он не допускается.

Согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 г. N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" указано, что судья на стадии подготовки должен разъяснить лицам, участвующим в деле, что они имеют право на ведение дела через представителей, раскрыть порядок оформления полномочий представителей, он обязан проверить объем этих полномочий, и то, как они оформлены, в том числе учитывая, что действия, закрепленные статьей 54 ГПК РФ и 62 АПК РФ, должны быть специально указаны в доверенности [Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 11].

В ст.53 ГПК РФ и ст. 61 АПК РФ предусмотрено несколько способов оформления полномочий представителя.

Полномочия законных представителей не требуют специального процессуального оформления, они возникают в силу закона. Однако они подтверждаются документами, удостоверяющими статус законных представителей. К таким документам относятся паспорт родителей (усыновителей), свидетельство о рождении детей либо акт об усыновлении.

Общие полномочия адвоката подтверждаются ордером, выданным адвокату соответствующим адвокатским образованием. Право адвоката на совершение специальных полномочий, а также их перечень должны быть оговорены в доверенности, выданной доверителем.

Так в Апелляционном определении от 3 июня 2015 г. по делу № 11-124/2015 Ленинский районный суд г. Екатеринбурга указал, что иск подписан и подан неуполномоченным лицом, так как адвокатский ордер не является основанием для подписания иска от имени истца. Право подписывать исковое заявление должно быть оформлено в доверенности [Апелляционное определение по делу № 11-124/2015].

Доверенность является одним из основных способов оформления специальных полномочий представителя.

Доверенность, выдаваемая представителю, должна быть оформлена и удостоверена в соответствии со ст.ст. 185-189 ГК РФ, ст.ст. 53 и 54 ГПК РФ, ст.ст. 61 и 62 АПК РФ.

Доверенность, которая выдается гражданином, вправе удостоверить нотариус, либо организация, в которой работает или учится доверитель, или жилищно-эксплуатационная организация по месту жительства доверителя.

Если доверитель находится в учреждении социальной защиты населения, или стационарном лечебном заведении, то доверенность удостоверяется администрацией такого учреждения или заведения.

Если доверенность выдаются военнослужащими, работниками воинских формирований или членами их семей, то она удостоверяется командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения.

Доверенность, выданная лицом, находящимся в местах лишения свободы, удостоверяется начальником соответствующего места лишения свободы.

Доверенность от имени организации выдается за подписью её руководителя или иного уполномоченного на то учредительными документами лица, и при наличии печати должна быть скреплена ею.

Согласно ст. 185 ГК доверенность является письменным уполномочием, которое одно лицо выдает другому лицу для представления его интересов с третьими лицами.

К общим реквизитам доверенности относятся: наименование представителя и доверителя, наименование третьего лица, письменная форма, дата совершения.

Доверенность должна содержать дату её совершения (ч.2 п.1 ст.186 ГК РФ), а также номер. Доверенность, которая не содержит указания на дату ее совершения, является ничтожной.

Срок действия доверенности не может быть более трех лет. В случае, если срок не указан, то доверенность действует в течение года со дня её совершения.

В Постановлении от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" Пленумом Верховного Суда РФ были разъяснены следующие вопросы о доверенности:

1. Уполномочие на представление интересов в суде может быть выражено отдельным документом (доверенностью), содержаться в договоре или в решении собрания, если иное не предусмотрено в законе. Кроме того, доверенность на право участия в рассмотрении дела не требует нотариального удостоверения.

2. Передоверие на представительство в суде осуществляется по общему правилу, то есть посредством выдачи доверенности новому представителю, которая должна быть удостоверена в нотариальном порядке. Однако, полномочия нового представителя могут быть определены путем устного или письменного заявления первоначального представителя в суде.

3. Проставлять печать на доверенности на представление интересов организации в суде нужно в двух случаях: если требование о наличии печати установлено законом для определённой организационно-правовой формы или если в учредительных документах организации указано о наличии у нее печати. В остальных случаях скреплять доверенность печатью не нужно.

Доверенность прекращает действовать, если истёк срок, если доверитель отменил доверенность или поверенный отказался от неё, а также в иных предусмотренных законом случаях.

В случае, если доверенность не соответствует требованиям к ее оформлению, то она не подтверждает полномочия представителя, следовательно, он не может быть допущен в процесс и не вправе совершать процессуальные действия. Процессуальные действия, совершенные представителем, не имеющим полномочий, не порождают правовых последствий.

Помимо вышеуказанных способов, полномочия представителя могут быть определены путем устного заявления, занесенного в протокол судебного заседания, или письменного заявления, представленного доверителем в суде.

Например, участие работника организации в качестве представителя интересов юридического лица в суде может подтверждаться письменной доверенностью, заверенной подписью генерального директора, либо генеральный директор заявит устно о наделении полномочий данного работника, или представит письменное заявление в судебном заседании.

Иные способы передачи полномочий представителю законодательством не предусмотрены.

Особое место в теории и в правоприменительной практике занимает вопрос о последующем одобрении процессуальных действий, совершенных неуполномоченным на них представителем. Главы 6 АПК РФ и 5 ГПК РФ не содержат положений, регулирующих данный вопрос.

Согласно ст. 148 АПК РФ и ст. 222 ГПК РФ, если поданное в суд исковое заявление подписано неуполномоченным лицом, то такое заявление подлежит оставлению судом без рассмотрения. В случае устранения обстоятельств, которые послужили основанием для оставления заявления без рассмотрения, лицо имеет право на новое обращение в суд с заявлением в общем порядке.

Думается, что оставление заявления без рассмотрения является достаточной правовой мерой и позволяет истцу устранить недостатки искового заявления. В то время как возможность одобрения процессуальных действий неуполномоченного представителя будет противоречить такому основополагающему принципу процесса как равенство сторон, так как предоставит одной из сторон преимущество, а других участников процесса поставит в неопределенное положение в вопросах о полномочиях представителя, наличия или отсутствия обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела, а также лишит их возможности приводить возражения против иска.

Противоположную позицию занимал ВАС РФ. Пленум ВАС РФ в п. 21 Постановления от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснил, что если судом будет установлено, что апелляционная жалоба подписана неуполномоченным лицом, то суд предлагает заявителю доказать наличие у представителя полномочий или выразить последующее одобрение действий такого лица. Если доказательства представлены не будут, то суд оставляет апелляционную жалобу без рассмотрения [Постановление Пленума ВАС РФ N 36].

Практика применения судами возможности одобрения в последующем процессуальных действий остается разной.

Федеральный Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 27.03.2012 по делу N А 40-107839/10-123-276 пришел к выводу, что, так как доверенность, закрепляющая специальное полномочие представителя заявлять и подписывать в рамках дел о несостоятельности (банкротстве) требования кредитора, выдана после даты совершения данного процессуального действия, то требование подлежит оставлению без рассмотрения, так как возможность последующего одобрения не предусмотрена для судов первой инстанции [Постановление по делу N А 40-107839/10-123-276].

К противоположному выводу пришел Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа в Постановлении от 03.03.2014 N Ф 03-783/2014 по делу N А 73-7829/2013. Суд применил по аналогии позицию ВАС РФ, выраженную в Постановлении N 36 и указал, что так как истец доказал наличие последующего одобрения действий представителя, то оставление апелляционным судом заявления без рассмотрения нарушает принцип доступности правосудия и право на судебную защиту [Постановление по делу N А 73-7829/2013].

Представляется, что введение возможности одобрения процессуальных действий приведет к необоснованному перевесу прав на стороне заявителя и ущемлению прав иных участников процесса, и лишению их средств защиты против судебного разбирательства или совершению процессуального действия при наличии на то оснований.

Таким образом, объем процессуальных полномочий представителя имеет важное значение в правоприменительной практике, так как участие представителя во многом способно предопределить направление и исход процесса, поэтому содержание и порядок его закрепления подробно регламентируются процессуальным законодательством.

Судебный представитель может быть допущен в процесс только в том случае, когда его полномочия оформлены надлежащим образом. Общие полномочия, которые не носят распорядительного характера, вправе осуществлять любой представитель, в то время как право на осуществление специальных полномочий должно быть оговорено в доверенности, либо заявлено в устной или письменной форме в судебном заседании и занесено в протокол судебного заседания, так как данные полномочия тесно связаны с материальным интересом доверителя.

При этом, процессуальное законодательство, допуская возможность передачи судебному представителю такого широкого объема процессуальных полномочий, не предусматривает иных защитных механизмов помимо особого порядка передачи распорядительных полномочий. Отсутствие в законодательстве требований к квалификации лиц, желающих оказать услуги судебного представительства, а также ответсвенности за ненадлежащее исполнение представителем взятых на себя обязательств или злоупотреблении правом со стороны представителя при осуществлении процессуальных полномочий приводит к тому, что участие представителей на непрофессиональной основе влечет неблагоприятные последствия как для доверителя и иных участников процесса, так и для отправления правосудия в целом.



Глава 3. Виды представительства в гражданском и арбитражном процессе

3.1 Классификация представительства по основаниям возникновения

Классификация судебного представительства играет важную роль не только для теории процессуального права, она в значительной степени способствует разрешению ряда практических вопросов. Например, деление представительства по основаниям возникновения позволяет правильно определить перечень документов, которые необходимы для установления объема полномочий представителя и подтверждения их в суде.

В цивилистической доктрине выделяют различные виды процессуального представительства в зависимости от оснований классификации. Из множества классификаций, предложенных в литературе, рассмотрим две наиболее традиционные из них.

По основанию наличия или отсутствия волеизъявления представляемого лица для возникновения судебного представительства можно выделить два вида представительства: добровольное и обязательное.

Добровольное представительство возникает только при наличии волеизъявления на это представляемого, а для возникновения обязательного представительства волеизъявления представляемого не требуется.

Добровольное представительство в свою очередь подразделяется на договорное и общественное представительство, а обязательное - на законное и уставное.

Такой классификации в своих работах придерживаются такие авторы как С. О Королева, О.Ю. Фомина [Королева, 2007, с. 20; Фомина, 2016, С. 112].

Другой наиболее распространенной является классификация по основаниям возникновения судебного представительства, где оно подразделяется на следующие виды:

1) законное;

2) уставное;

3) по назначению (официальное);

4) договорное;

5) общественное.

Указанную классификацию разделяют такие авторы как авторы О.П. Чистякова, Е.Г. Тарло, И.А. Табак, Н.А. Бортникова, М.В. Богомолов [Чистякова, 2004, с. 110; Тарло, 2004, c. 189; Табак, 2006. с. 9; Бортникова, 2011. с. 99; Богомолов, 2014, с. 93].

Рассмотрим каждый из данных видов судебного представительства более подробно.

Законное представительство возникает в ситуациях, когда представляемый недееспособен или ограниченно дееспособен и не может посредством собственного волеизъявления выбрать себе представителя. В этом случае представитель определяется на основании закона. В качестве правового основания данного вида представительства служат ст. 64 Семейного Кодекса РФ (далее - СК РФ) [Федеральный закон N 223-ФЗ], ст. 52 ГПК РФ, ст. 59 АПК РФ и другие.

Физических лиц в суде представляют родители, усыновители, опекуны, попечители и иные приравненные к ним по статусу лица. Законные представители от имени представляемого имеют право на совершение всех процессуальных действий, право на которые имеют представляемые, с учетом ограничений, предусмотренных законом. При этом, законные представители могут избрать в качестве представителя иное лицо.

Если суд признает несовершеннолетнего полностью дееспособным (например, при вступлении в брак), то законное представительство невозможно, так как нет основания его возникновения.

Согласно ст. 62 СК РФ законными представителями детей могут выступать и несовершеннолетние родители, которые достигли 16 лет и не состоят в браке.

По делам, которые возникают из гражданских, семейных, трудовых, публичных и иных правоотношений, несовершеннолетние от 14 до 18 лет вправе лично защищать в суде свои права, свободы и законные интересы. Однако суд вправе привлечь к участию в таких делах законных представителей несовершеннолетних.

Согласно ст. ст. 23, 26 и 27 ГК РФ, несовершеннолетние, достигшие 16 лет имеет неполную дееспособность и вправе самостоятельно совершать некоторые гражданско-правовые сделки, в том числе в качестве предпринимателей, и быть членами кооперативов. Соответственно, они вправе выступать в качестве сторон или третьих лиц в арбитражном суде по искам, которые связаны с их предпринимательской деятельностью (если они зарегистрированы в качестве предпринимателей) без представителей.

В силу п. 3 ст. 37 ГК РФ опекуны и попечители могут представлять подопечных в суде по спору между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

Законные представители обязаны подтвердить суду наличие фактических обстоятельств, являющихся основаниями законного представительства. В качестве оснований могут выступать факт происхождения детей от соответствующих родителей (гл. 10 СК РФ); факт усыновления детей (гл. 19 СК РФ); административный акт о назначении опеки или попечительства.

Они также должны предоставить суду соответствующие документы, удостоверяющие их статус. Родители представляют в суд свидетельство о рождении ребенка и паспорт. Приемные родители представляют паспорт, договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью между органами опеки и попечительства и приемными родителями. Усыновители предоставляют свидетельство о государственной регистрации факта усыновления, судебное решение и паспорт.

Кроме вышеуказанных случаев, законное представительство возникает в частности в сфере предпринимательских отношений.

К таким случаям законного представительства можно отнести следующее:

1) преставление уполномоченным представителем ликвидационной комиссии интересов ликвидируемой организации (ст. 62 ГК РФ);

2) представление арбитражным управляющим лица, которое признано банкротом (ст.24, 66, 99, 103 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

К законному представительству можно отнести и представление интересов акционерного общества одним из его акционеров (владеющим в совокупности не менее чем 1 % размещенных обществом обыкновенных акций) по искам о возмещении причиненного действиями (бездействием) ущерба к лицу, осуществляющему управление акционерным обществом (ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах").

К законному представительству также относится представление капитаном судна интересов судо- и грузовладельца по делам, связанным с торговым мореплаванием при условии, что на месте нет других представителей судо- и грузовладельцев по ст. 71 Кодекса торгового мореплавания [Кодекс торгового мореплавания N 81-ФЗ].

Представительство по назначению или официальное представительство по характеру является определенным синтезом законного и договорного представительства, поскольку возникает на основании прямого указания закона, но оформляется в большинстве случаев с использованием гражданско-правовых конструкций.

Суд назначает представителя в соответствии со ст. 50 ГПК РФ, если местонахождение ответчика неизвестно, и у него отсутствует судебный представитель, чьи полномочия оформлены надлежащим образом.

Законом предусмотрено требование к квалификации представителя по назначению - назначаемый представитель обязательно должен быть из числа лиц, в установленном законом порядке получивших статус адвоката (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре).

Стоит отметить, что до сих пор не получили законодательного закрепления вопросы объема полномочий представителя по назначению суда, оплаты его труда за участие в гражданском деле, обязательности его явки в процесс. Кроме того, несмотря на обширную практику применения ст. 50 ГПК РФ, не сложилось единого подхода к вопросу о том, когда место жительства ответчика считается неизвестным. Не решен вопрос, в каких "других предусмотренных федеральным законом случаях", кроме указанного в ст. 50 ГПК РФ, суд должен назначить адвоката. Поэтому суды назначают адвоката в случае отсутствия информации о месте жительства не только ответчику, но и другим участникам процесса (третьим лицам, гражданам по делам о признании их безвестно отсутствующими или объявлении их умершими). При этом судьи объясняют применение данной меры необходимостью обеспечить защиту таких лиц, так как они не могут защитить себя сами, потому что не знают о рассмотрении дела в отношении них.

К представительству по назначению также относят случаи представления интересов лицом, которому передано доверительное управление его имуществом, безвестно отсутствующего лица, по спорам в отношении данного имущества, (ч. 2 ст. 52 ГПК РФ). В соответствии со ст. 43 ГК РФ доверительный управляющий назначается судом, но определяет его орган опеки и попечительства, который заключает с ним договор о доверительном управлении.

В качестве официального представительства также рассматривается представление интересов хранителем наследства в тех случаях, когда наследство еще никем не принято, а в его отношении в производстве суда рассматривается спор.

До вступления в силу КАС РФ 15 сентября 2015 года дела о принудительной госпитализации лица в психиатрический стационар рассматривались в порядке гражданского судопроизводства по правилам главы 35 ГПК РФ. Часть 2 ст. 304 ГПК РФ указывает, что такие дела должны рассматриваться с обязательным участием представителя гражданина, и если у гражданина нет законного представителя или представителя по соглашению, то суд должен назначить представителя в соответствии со ст. 50 ГПК РФ.

Не урегулирован также вопрос об объеме полномочий адвоката. Отдельные положения содержатся статье 50 ГПК, а также в п.10 Постановлении Пленума ВС РФ от 19 декабря 2003 года № 23 "О судебном решении", согласно которым назначенный судом представитель имеет полномочия, объективно необходимые для защиты прав представляемого. Он вправе обжаловать решения суда в апелляции и кассации, а также в порядке надзора. Однако суд не вправе при вынесении решения принимать от подобного представителя признания иска в целом или отдельных обстоятельств дела, на которых основывается истец, так как подобные действия со стороны представителя помимо воли доверителя могут привести к нарушению его прав [Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 23].

Уставное представительство возникает на основании устава или иных учредительных документов организации, регламентирующих служебное положение представителей, например, договорах о создании (учреждении) юридического лица. К данному виду относится представление интересов юридических лиц, органов, организаций и иных коллективных образований.

Помимо документа, удостоверяющего должность и личность представителя, в суд предоставляется устав организации либо выписка из устава в разделе об органах управления юридического лица. Предоставление суду учредительных документов помогает в устранении сомнений в наличии у представителя полномочий, а также права лица, подписавшего доверенность.