Произведение как информационный объект, являясь результатом творческой деятельности, признается объектом авторского права. Основные положения, регулирующие институты авторского права, регламентированы на международном и конституционном уровнях, а также в национальных законах. Так, основными международно-правовыми документами в этой области являются Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений 1886 г. (далее ? Бернская Конвенция), Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г., Конвенция о создании Всемирной организации по интеллектуальной собственности 1967 г., Соглашения ТРИПС. Однако в данных документах не дается определения авторского права и его компонентов, используется только общее понятие "прав интеллектуальной собственности". В России норма об охране интеллектуальной собственности установлена в ч.1 ст.44 Конституции РФ. Понятие и содержание авторских прав прописаны в гл.70 ГК РФ.

Интеллектуальные права авторов в российском законодательстве в ст.1226 ГК РФ определяются как состоящие из трех элементов: исключительного права, личных неимущественных прав и иных прав. Смысл в разделении прав на исключительные и личные неимущественные заключается в том, что в зависимости от категории авторского права определяется возможность передачи определенного объема прав автора, а также сроки, пределы и способы его правовой охраны.

Исключительное авторское право наделяет правообладателя возможностью использовать произведение в соответствии со ст.1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим законодательству способом. Исключительное право может отчуждаться по лицензионному договору, быть предметом сделок, передаваться по наследству. Личные неимущественные права в соответствии со ст.150 ГК РФ, напротив, принадлежат гражданину от рождения или в силу закона, не могут отчуждаться или передаваться каким-либо способом. Однако некоторые исследователи полагают, что деление прав на исключительные и неисключительные носит условный характер. Более того профессор С.А. Судариков считает, что неимущественные права авторов фактически являются исключительными правами, т.к. принадлежат только правообладателю и не могут быть отчуждены Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник/ М., 2010. .

Тем не менее, перечисленные в пп.2-4 п.2 ст.1255 ГК РФ авторские права принято считать личными неимущественными правами. Они включают в себя право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения. Их целью является индивидуализация участников гражданского оборота, а также выявление первоначального правообладателя. Благодаря тому, что данная категория прав не имеет имущественного характера и экономического содержания, в зарубежном и международном законодательстве в их отношении применяется термин "моральные права авторов". По мнению В.А. Дозорцева, т.к. они не могут быть предметом гражданского оборота, являясь абсолютными правами, их нельзя смешивать с исключительными правами или приравнивать к ним, поскольку последние представляют собой квазиабсолютные права в силу их отчуждаемости Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: понятие, система, задачи кодификации. Сборник статей. М.: Статут, 2003. .

Личные неимущественные права автора принадлежат автору независимо от имущественного права и распоряжения им, т.е. сохраняются за ним даже в случае передачи имущественного права. Так, ст.6-bis Бернской Конвенции определяет, что независимо от имущественных прав автора и даже после уступки этих прав, автор имеет право требовать признания своего авторства на произведение и противодействовать всякому изменению этого произведения, способному нанести ущерб чести и репутации автора Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (дополненная в Париже 4 мая 1896 г., пересмотренная в Берлине 13 ноября 1908 г., дополненная в Берне 20 марта 1914 г. и пересмотренная в Риме 2 июня 1928 г., в Брюсселе 26 июня 1948 г., в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Париже 24 июля 1971 г., измененная 2 октября 1979 г.). .

Далее, следует обратить внимание на такой компонент личных неимущественных прав автора, как право на обнародование. Оно закреплено в ст.1268 ГК РФ, которая содержит определенные характеристики этого права. Так, право на обнародование понимается как право автора "осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения" "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18. 12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 01. 07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01. 01.2018). . Примечательно, что ряд авторов указывает на сомнительность отнесения данного права к личным неимущественным правам, выявляя его тесную связь с исключительными правами. А.П. Сергеев полагает, что право на обнародование безоговорочно переходит по наследству Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. Изд. 2-е, М. 2001. С. 214. . Более того, срок этого права ограничивается в ст.1281 ГК РФ, согласно которой оно может быть реализовано наследниками правообладателя в течение семидесяти лет после его смерти. Таким образом, законодательство подчеркивает двойственную природу права на обнародование.

Говоря об институте исключительного права автора на произведения, следует отметить, что теоретики связывают появление в правовой науке термина "исключительное право" с "теорией частноправовой монополии", представленной в конце XIX века Рогэнем. Согласно данной теории, природа авторского права заключается не столько в возможности использования объекта права, сколько в правомочии воспрепятствовать всем остальным членам общества использовать такой объект Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань, 1989. С. 113-115. .

Примечательно, что термин "исключительное право" был введен в Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" Закон РФ от 09. 07.1993 N 5351-1 (ред. от 20. 07.2004)"Об авторском праве и смежных правах". взамен термина "имущественное право". Таким образом, имущественное и исключительное право воспринимаются законодателем как синонимичные понятия. По мнению специалиста в области интеллектуальной собственности Е.А. Свиридовой, "критерий деления авторских прав на исключительные и личные неимущественные заключается в возможности автора самостоятельно решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам прав на использование результатов интеллектуальной деятельности" Свиридова Е.А. Свободное использование произведения как объекта авторского права [Текст]: монография. М.: Юркомпани. С. 21. .

Тем не менее, принимая во внимание имущественный характер исключительных прав, было бы ошибкой сводить их содержание к праву собственности, т.к. данные категории прав обладают различными характеристиками. Во-первых, основная цель института права собственности заключается в гарантии юридической возможности совершения правомерных деяний в отношении имущества, в то время как обладатель исключительного права преследует цель сведения к минимуму числа несанкционированных автором случаев использования результата его интеллектуального труда третьими лицами. Во-вторых, различными являются границы реализации этих прав: если право собственности носит бессрочный характер, то исключительное право ограничивается сроком действия для Там же.С. 26. .

Ограниченность действия также является важнейшим отличием исключительного авторского права от личных неимущественных прав. Последние направлены на индивидуализацию правообладателей, что определяет их как правомочие автора, не имеющее имущественного и экономического содержания.

Примечательно, что в толковых словарях русского языка понятие "исключительное право" используется для обозначения понятия "привилегия", т.е. преимущество, монопольное право Новейший философский словарь под ред.А. А. Грицанова: 3-е изд., Мн.: Книжный Дом. 2003. С. 1280. . Содержание исключительного авторского права нашло отражение в ст.1270 ГК РФ, согласно которой автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение). Законодательство не содержит легального толкования понятия исключительных авторских прав. Тем не менее, на основе диспозиции ст.1270 ГК РФ, в юридической литературе исключительное авторское право определяется как право использовать произведение в любой форме и любым правомерным способом, которым правообладатель в силу его авторства вправе распоряжаться Свиридова Е.А. Свободное использование произведения как объекта авторского права [Текст]: монография. М.: Юркомпани. С. 35. . Доктор юридических наук В.А. Дозорцев полагает, что исключительные права призваны служить целям только имущественных отношений, обеспечивать выпуск объекта в экономический оборот Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей. Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2003. 416 с. .

Таким образом, институт исключительного авторского права на произведение включает в себя права на использование (коммерческое и в личных целях), право на распоряжение исключительным правом, право на установление запрета использования произведения третьими лицами без предоставления разрешения. Способы использования произведения перечислены в п.2 ст.1270 ГК РФ; их перечень является открытым и подлежит расширительному толкованию. Первым способом в данном перечне названо воспроизведение произведения. в понятие "воспроизведение" согласно ст.1270 ГК РФ включается изготовление в любой материальной форме одного или нескольких экземпляров произведения или его части в двух или трех измерениях, а также запись произведения на электронном носителе, в т. ч. ЭВМ. Следует отметить, что главной характеристикой воспроизведения является отсутствие творческой составляющей, механическое копирование работы. Далее, правообладатель может воспроизвести свое произведение в иной материальной форме, к примеру, книга, опубликованная в печатном виде, может быть воспроизведена в цифровом формате. Также воспроизведением признается изготовление продукции с изображением персонажей произведений, на которых распространяется исключительное авторское право. К примеру, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении по делу № А56-5096/2008 удовлетворил иск ООО, являющегося владельцем исключительных прав на анимационный сериал "Смешарики", т.к. была выявленная противозаконная реализация контрафактных игрушек в виде персонажей сериала Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15. 12.2008 по делу № А56-5096/2008.

Другой способ использования произведения - распространение произведения, предполагающее введение произведения в хозяйственный оборот путем отчуждения его оригинала или экземпляров, причем только на материальном носителе. Таким образом, распространение без согласия правообладателя влечет за собой правовую ответственность для распространителя. Однако следует различать доставку и распространение экземпляров произведения, что подчеркивается в Определении Московского городского суда от 30.10.2013 по делу №11-29746.

Далее, ГК РФ выделяет среди способов использования публичный показ. Он представляет собой демонстрацию произведения или его экземпляра с помощью каких-либо технических средств в публичном месте или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Говоря об отнесении лиц к обычному кругу семьи, следует принимать во внимание родственные отношения, личные связи, периоды общения, характер взаимоотношения и другие личностные характеристики Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19. 06.2006 №15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах". Российская газета №137, 28. 06.2006.П. 32. Считается, что публичный показ возможен только в отношении статичных произведений и не применим к музыкальным, сценическим и аудиовизуальным произведениям, а также к программам ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является объектом проката Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М.: Экзамен, 2009. С. 973. .

Сходным с публичным показом является такой способ использования, как публичное исполнение. Им является представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств аудио, видео, или аудиовизуальных произведений в публичных местах или местах, открытых для посещения большого числа лиц, не входящих в обычный круг семьи. Публичное исполнение отличается от публичного показа тем, что во время последнего происходит пассивная демонстрация произведения путем его экспонирования. При этом, согласно выводам судебной практики, для признания исполнения публичным необязательно присутствие в месте исполнения произведения широкого круга людей: достаточно, чтобы такое место было открыто для свободного посещения Постановление ФАС Уральского округа от 18. 06.2013 №Ф09-5240/13 по делу № А50-19993/2012//СПС Консультант-Плюс. .

Следующим способом использования произведения признается импорт его оригинала или экземпляра в целях распространения. В соответствии с ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" импорт товара ? это ввоз товара на таможенную территорию Российской Федерации без обязательства об обратном вывозе Федеральный закон от 08. 12.2003 N 164-ФЗ (ред. от 13. 07.2015)"Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности". . Отнесение понятия импорта произведения к видам его использования вносит неясность в законодательные формулировки, т.к. представляется разновидностью права на распространение.

Следующим пунктом ст.1270 ГК РФ является прокат оригинала или экземпляра произведения. По общему правилу перечисленные в ст.1270 ГК РФ способы использования произведения являются таковыми независимо от цели получения прибыли, однако, данное правило не распространяется на прокат произведения, т.к. он может быть только возмездным. Программы для ЭВМ могут быть предоставлены вместе с устройством, на котором они установлены, без согласия правообладателя только в том случае, если объектом проката является устройство, неразрывно связанное с установленной на нем программой (к примеру, калькулятор).

Сообщение в эфир также является способом использования произведения. Оно подразумевает доведение произведения до всеобщего сведения по радио или телевидению, независимо от восприятия публикой эфирной трансляции. При этом сообщение произведение по кабелю отличается от сообщения произведения в эфир, представляя собой отдельный вид сообщения, что обусловлено технической стороной передачи информации (в эфир произведение передается с помощью радиоволн, по кабелю же трансляция осуществляется через провода, оптические волокна или аналогичные средства).

Произведение может быть использовано также путем ретрансляции. Ретрансляция заключается в совершении одновременно приема и сообщения в эфир или по кабелю полной радио - или телепередачи, а также ее части, организацией эфирного или кабельного вещания.

Далее, автору принадлежит право на переработку произведения. Следует отличать право на переработку, относящееся к способам использования произведения, от права на неприкосновенность произведения, относящегося к личным неимущественным правам автора, на что указывал Пленум ВАС в Постановлении №29 от 26.03.2009 Постановление Пленума Верховного Суда РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26. 03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" // "Бюллетень Верховного Суда РФ", №6.2009. . Право на неприкосновенность произведения предполагает внесение таких изменений, которые не создают нового произведения, производного от имеющегося. Однако переработка произведения сводится к созданию нового произведения на основе существующего. Тем не менее, важно соблюдать личные неимущественные права автора первоначального произведения при создании производного. При этом переработкой произведения не признается результат механической работы, лишенной творческого вклада.

Автор произведения архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства имеет исключительное право использовать свое произведение в соответствии со ст.1270 ГК РФ, включая оформление необходимой документации для строительства, а также реализацию проекта. Так, использованием архитектурного проекта признается возведения здания или сооружения, реализацией дизайнерского проекта считается создание промышленного изделия, градостроительный проект реализуется в градостроительном зонировании, садово-парковый проект ? в организации садово-парковой композиции. Более того, автор проекта имеет право авторского контроля за разработкой документов и право авторского надзора за выполнением работ, направленных на реализацию проекта.

Последним из перечисленных в ст.1270 ГК РФ способов использования произведения является доведение результата творческой деятельности до всеобщего сведения. Сущность данного способа использования сводится к возможности донесения произведения до широкого круга лиц так, что любое лицо получает доступ к произведению в любое время и в любом месте, т.е. в первую очередь через сеть Интернет или иных "кибер-пространств" (на пример, такие системы, как Napster, Aimster и т.д.). Все еще является актуальным вопрос о том, кто несет ответственность за незаконное размещение в Интернете объектов авторских прав. В целом, в судебной практике сложился подход, согласно которому субъектом права на использование произведения путем доведения его до всеобщего сведения может выступать лицо, обеспечивающее беспрепятственный доступ к произведению, выложенному на сайт пользователем Постановление ФАС Московского округа от 29. 10.2012 по делу № А40-8197/11-26-57 // СПС Консультант Плюс. . Пользователь же ответственности, как правило, не несет.

Таким образом, основополагающий принцип использования произведения может быть сформулирован как "запрещено все, что не разрешено правообладателем". Запрет на использование произведения третьими лицами является краеугольным камнем института исключительных авторских прав, его отличием от права собственности и специфической чертой, обуславливающей особенности его взаимодействия с другими правами граждан. Также, говоря о правовом регулировании института интеллектуальной собственности, следует отметить, что в его основе лежит принцип соблюдения разумного баланса интересов правообладателей и пользователей. Важнейшие механизмы права интеллектуальной собственности направлены на поддержание этого баланса: определение не только объема исключительных прав автора, но и границ их действия, случаев, когда использование авторского произведения возможно без согласия автора, срока правовой охраны произведения, по истечении которого оно переходит в общественное достояние.

1.3 Соотношение права на доступ к информации и авторских прав

Итак, институт исключительных авторских прав представляет собой систему прав автора (правообладателя), ключевым из которых является право на ограничение доступа третьим лицам. Необходимо помнить, что в основе любой правовой системы лежит принцип сохранения баланса интересов всех членов общества. Таким образом, сохранение баланса интересов и конституционных прав пользователей и правообладателей приобретает особую значимость. На уровне международного законодательства результаты интеллектуальной деятельности все чаще рассматриваются в контексте национальной и мировой культуры, доступ к которой является одним из фундаментальных прав человека. Так, ст.27 Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г. устанавливает, что, помимо права на защиту авторских прав, каждый человек имеет право на свободное участие в культурной жизни общества. Всеобщая декларация прав человека. // ООН URL: http: //www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/declhr. shtml (дата обращения: 15. 04.2018). Данное положение дублируется в ст.15 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах "Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах" (Принят 16. 12.1966 Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН). . Далее, ст. VII Декларации принципов международного культурного сотрудничества от 4 ноября 1966 г. определяет, что широкое распространение идей и знаний, основанное на свободном обмене и сопоставлении, является необходимым условием творческой деятельности и развития личности Декларация принципов международного культурного сотрудничества // ООН URL: http: //www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/culture. shtml (дата обращения: 15. 04.2018). . Кроме того, доступность результатов интеллектуальной деятельности приобретает особую значимость в свете обеспечения необходимого доступа к ним лицам с ограниченными возможностями. На международном уровне данная потребность находит свое выражение в ряде актов, среди которых примечателен Марракешский договор от 27 июня 2013 г., устанавливающий правила, облегчающие доступ слепых лиц и лиц с нарушениями зрения или иными ограниченными способностями воспринимать печатную информацию.

В правовой науке неоднократно подчеркивалась взаимосвязь доступа к информации и авторского права. Так, З.М. Наджати, Х. Кэнгер полагают, что права, подкрепляющие доступ к информации и охрану авторского права, взаимосвязаны в рамках непрерывного цикла открытий, вдохновения и творчества. Свобода выражения мнений, информации, науки и искусства способствует развитию этого цикла и является не только существенным элементом духовной свободы человека и демократического общества, но также жизненно необходима для существования динамичной самообновляющейся среды, основанной на информации, знаниях и культуре Z. M. Nedjati, Human Rights Under the European Convention North-Holland, 1978; H. Kanger, Human Rights in the UN Declaration. Graphic Systems AB. 1984. . Культурный процесс способствует созданию новой научной и художественной продукции, доступ к которой может быть ограничен в соответствии с нормами авторского права. Тем не менее, защита исключительных прав авторов обеспечивает механизмы экономического стимулирования, направленного на поддержку культурной продуктивности. Следовательно, доступ к информации и институты авторского права взаимозависимы и существуют в единой области культурной и творческой деятельности.

Тем не менее, право на доступ к информации и исключительное право нередко создают правовые коллизии. Так, доступ к информации, не будучи ограничен, делает невозможным полноценную защиту авторского права, а чрезмерная и непропорциональная охрана прав авторов затрудняет получение информации, представляющей общественную и культурную значимость. При этом, общественный интерес заключается как в содействии творчеству путем защиты личных неимущественных и материальных интересов авторов, так и в укрепления свободы самовыражения и доступа к информации и культуре.

Новые условия существования общества, определенные цифровой экономикой и ориентированным на знания рынком труда входят в конфликт с системой охраны авторских прав, созданной в XIX веке. Данная система была ориентирована на индустриальные способы производства и распространения информации в виде издания копий на материальных носителях. Представляется, что основные международно-правовые акты в сфере защиты авторских прав, такие, как Бернская и Женевская Конвенции, не учитывают должным образом особенности современной "кибер-эпохи", когда знания и культурные ценности могут существовать в отрыве от материальных носителей. К сожалению, существующая правовая система не может обеспечить свободное и прогрессивное развитие инновационных индустрий, так же как и реализовать потенциал новых медиа.

В 2013 г. в Университете Иллинойса под руководством профессора Пола Хилда было проведено исследование - How Copyright Keeps Works Disappeared. Его результаты продемонстрировали тенденцию среди американских издателей отказываться от печати произведений, защищенными авторским правом (за исключением новинок) Law and Borders - the Rise of Law in Cyberspace // SSRN URL: https: //papers. ssrn.com/sol3/papers. cfm? abstract_id=535 (дата обращения: 15. 04.2018). . Таким образом, из культурной памяти общества выпадают произведения, представляющие собой культурную ценность. Издательский бизнес, целью которого является увеличение прибыли, едва ли способен изменить ситуацию, т.к. считаются рискованными инвестиции в сиротские или малоизвестные произведения, чей автор умер, но действие исключительного авторского права на них распространяется. Следует также обратиться к аналогичному российскому опыту продаж на книжном рынке. В соответствии с данными исследования, проведенном В.В. Харитоновым в 2016 г. для книги "Информационная сверхпроводимость: авторское право как инструмент развития", в России книги, вышедшие до XXI в., практически не переиздаются Харитонов В.В., Засурский И.И. Информационная сверхпроводимость: авторское право как инструмент развития. М.: ООО "ВАШ ФОРМАТ", 2016. .

Столкновения авторского права с реалиями цифровой эпохи, в первую очередь, с механизмом сверхпроводимости Интернета, выражающемся в неограниченном копировании, исчезновении информации, не попавшей в глобальную сеть, ставят специалистов перед необходимостью проводить соответствующие законодательные реформы. Так, в 2012 г. в Канаде была проведена масштабная реформа авторского права на основе "закона С-11". К его разработке было привлечено внимание как экспертов, так и широкой общественности. Его основные положения предусматривают:

1. правомерность копирования произведения в личных целях, включая изменение формата копий;

2. расширение границ доктрины свободного использования произведений;

3. право библиотек на перевод архивов в любые форматы, в т. ч. оцифровку произведений;

4. модель работы с сиротскими произведениями, при которой регулятор обеспечивает лицензию на работу с такими произведениями, если был осуществлен надлежащий поиск правообладателя;

5. уменьшение величины штрафов за нарушения в области авторского права;

6. внедрение системы "notice and notice", обязывающей сервис-провайдеров немедленно уведомлять правонарушителей об ответственности перед правообладателями. Такая система отличается от популярной во многих странах системы "notice and takedown", защищающей информационного посредника от ответственности за действия пользователей, т.к. в ее рамках информационный посредник обязан блокировать или удалять контент, нарушающий авторские права. Канадская система не содержит законодательного требования об удалении нелегального контента, однако, контент может быть удален в соответствии с пользовательским соглашением. Сервис-провайдер несет ответственность за неуведомление или задержку уведомления нарушителя.