Договор простого товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1.1 История развития института договора простого товарищества

1.2 Понятие и юридическая природа договора простого товарищества

1.3 Существенные условия договора простого товарищества

1.4 Виды договора простого товарищества

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

2.1 Права и обязанности участников договора простого товарищества

2.2 Ведение общих дел товарищества

2.3 Распределение прибыли и убытков простого товарищества

ГЛАВА 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

3.1 Основания изменения и расторжения договора простого товарищества

3.2 Последствия прекращения договора простого товарищества

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ



ВВЕДЕНИЕ

В современной России в рыночной экономике создаются и действуют многочисленные объединения индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Легализация предпринимательской деятельности, процессы разгосударствления и приватизации нашли отражение в реформировании российского законодательства. В гражданском законодательстве произошло закрепление неизвестных ранее в России различных видов предпринимательских объединений (например: хозяйственное партнерство). договор простой товарищество право

В современной рыночной экономике востребованными хозяйственной практикой оказываются и давно известные традиционные цивилистические конструкции, одной из которых является договор простого товарищества. Объединение предпринимателей и организаций на основе договора простого товарищества позволяет более эффективно использовать имеющиеся ресурсы

- предприятия, оборудование, транспортные средства. При этом не требуется государственной регистрации объединения в качестве юридического лица. В рыночной экономике развитие получили также отдельные разновидности простого товарищества: негласное товарищество; простое торговое товарищество.

Простое товарищество также является действенным способом получения займов и кредитов, привлечения инвестиций в малый бизнес, что в современных условиях представляется особенно актуальным. В то же время нормы действующего гражданского законодательства не всегда позволяют разрешить острые практические вопросы, возникающие в процессе совместной деятельности участников товарищеских объединений.

К таким вопросам относятся, в частности: квалификация договора простого товарищества; взаимоотношения участника, ведущего общие дела, с остальными товарищами; раздел общего имущества товарищей при прекращении договора; соотношение договора простого товарищества с другими договорными конструкциями: договором о сотрудничестве, договором о совместном финансировании, учредительным договором; порядок прекращения договора простого товарищества.

Всё вышеизложенное позволяет считать, что тема исследования является актуальной.

Цель исследования: на основе изучения законодательства, правоприменительной практики и доктринальных источников раскрыть специфические признаки простого товарищества, а также выработать предложения по совершенствованию законодательного регулирования отношений простого товарищества в предпринимательской сфере.

В соответствии с целью работы ставятся следующие задачи:

1) В рамках историко-правового экскурса произвести отграничение форм объединений, предшествовавших простому коммерческому и простому гражданскому товариществу.

2) Выявить отдельные группы судебных споров, возникающих при применении норм главы 55 ГК РФ, а также других законодательных норм о простом товариществе.

3) Раскрыть особенности простого товарищества

4) Выявить специфические особенности заключения и исполнения договоров простого товарищества с участием отдельных организационно- правовых форм юридических лиц различных организационно-правовых форм (производственные кооперативы, учреждения).

5) Классифицировать основания прекращения договора простого товарищества.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие между лицами в процессе осуществления участниками договора простого товарищества совместной деятельности.

Предметом исследования являются нормы права, научная литература и материалы судебной практики по теме исследования.

Методологической основой исследования являются сравнительно - правовой, научно - исследовательский, исторический, логический, диалектический, общенаучный, аналитический и другие методы познания.

В качестве информационной базы при написании работы использованы Гражданский кодекс Российской Федерации, другие федеральные законы и иные правовые акты Российской Федерации. Кроме того, в работе используются материалы судебной практики по теме исследования.

Теоретическую основу исследования составили труды классиков российской цивилистики К. П. Победоносцева и И. М. Тютрюмова, а также цивилистов советского периода - О. С. Иоффе и М. И. Бару. Значительный вклад в разработку теоретических и практических вопросов правового регулирования отношений простого товарищества на современном этапе внесли Е. М. Щукина, А. Б. Савельев и Т. В. Ламм. Исследования данных авторов содержат положения о существенных условиях договора простого товарищества. Другую группу исследований составляют работы, посвящённые предпринимательским объединениям, в частности, исследования Н. А. Кашина, Д. Н. Подшибякина и А. В. Спиридоновой. В работах данных авторов простое товарищество рассматривается в системе неправосубъектных предпринимательских объединений. Однако специалисты затрагивают лишь некоторые вопросы функционирования простого товарищества в качестве одного из многих видов объединений.

Вместе с тем не производилось специальных исследований вопросов применения договора простого товарищества в предпринимательской сфере. Практически не изучались основания и порядок прекращения договора простого товарищества; отношения ведущего общие дела участника с остальными товарищами.

Теоретическое и практическое значение работы заключается в том, что исследование вопросов гражданско-правового регулирования договора простого товарищества позволило выявить пробелы законодательства, перспективы развития данного института и пути устранения пробелов в законодательстве.

Структура работы подчинена основным целям и задачам исследования. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих девять параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы.



ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1.1 История развития института договора простого товарищества

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) является одним из древнейших правовых институтов. Идея соединения усилий нескольких лиц там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненно важной задачи, настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем товарищеские соглашения или договоры товарищества. В самом далеком прошлом нет такого законодательства, которое не знало бы подобных договоров.

В классическом римском праве различались два вида товариществ:

1) товарищества по совместному проживанию и совместной деятельности, участники которого договаривались об общности всего настоящего и будущего имущества и разделения между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом, так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;

2) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas).

С развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение не только в странах континентальной Европы, где в основном использовалось римское гражданское право, но и в странах общего права. В настоящее время товарищеские соглашения предусмотрены законодательством большинства государств с различными правовыми системами.

В России с XIII в. было известно складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного с целью совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло быть эпизодическим (на одну поездку) или заключаться на длительный срок.

Манифест императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» рекомендовал производить торговлю путем образования купеческих товариществ (полного, на вере и по участкам) с правами юридического лица.

В проекте Гражданского Уложения договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли.

В гражданском праве советского периода понятие договора простого товарищества несколько меняется. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.).

В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений и проч.), а также между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались (ст. 25 Основ гражданского законодательства 1961 г., ст. 434-438 ГК РСФСР 1964 г.).

В последующих законодательных актах термины простое товарищество и договор о совместной деятельности употреблялись как синонимы, причем совместная деятельность участников для достижения общей цели считалась необходимым признаком данного договора, о чем свидетельствуют ст.122-125 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы 1991 г.). Данный документ устанавливал, что совместная деятельность без создания для этой цели юридического лица осуществляется на основе договора о совместной деятельности (простого товарищества), по которому стороны (участники) обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения общей хозяйственной или другой цели, не противоречащей закону (ст.122 Основ 1991 г.).

Постепенно российская правовая наука и судебная практика стали различать два вида товарищеских договоров: договор простого товарищества без образования юридического лица и договор о создании товарищества в качестве юридического лица (учредительный договор).

Договорами простого товарищества признавались соглашения о постройке сообща дома и пользовании доходами с него поровну; о производстве кирпича на совместно построенном заводе; об уборке сообща урожаев, принадлежащих каждому из участников; о совместном приобретении леса на сруб и т.п. Товарищи обязывались друг перед другом объединить свои средства, усилия и согласованно действовать для достижения поставленной цели, чаще всего коммерческого характера. Они совершали сделки в общих интересах и выступали заодно перед третьими лицами. Однако заключенный партнерами товарищеский договор не приводил к возникновению нового субъекта права. Поэтому в отличие от полных, коммандитных и паевых (по участкам) товариществ, которые являлись юридическими лицами, такое соглашение называлось простым товариществом

1.2 Понятие и юридическая природа договора простого товарищества

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Как видно из определения законодатель отождествляет понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности», что впрочем, традиционно для Российского гражданского права.

На практике далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. И наоборот, зачастую называемый: договор о совместной работе, участии в долевом строительстве, долевом участии, о сотрудничестве и т.д. является по содержанию договором простого товарищества.

Юридическая наука и практика признают договором простого товарищества только такое соглашение, участники которого:

а) преследуют единую (общую) цель;

б) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

в) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

г) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

д) распределяют между собой полученные результаты.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.

Наличие всех вышеуказанных признаков, присущих договору простого товарищества, позволяет отграничить его от сходных договоров. Так, обычно отношения юридических лиц при строительстве зданий, сооружений, дорог и т.п. строятся как отношения подрядчика и заказчика (ст. 740 ГК РФ). Однако если подрядчик желает не просто построить объект, а стать его собственником или преследует какие-либо иные цели, он может с согласия других участников договора внести выполнение строительно-монтажных работ в качестве вклада в простое товарищество. Тогда между ним, заказчиком и другими лицами возникают отношения участников (товарищей) договора простого товарищества. На необходимость разграничения этих договоров неоднократно обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ.

Проиллюстрируем вышесказанное примером из судебно-арбитражной практики: «Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рассмотрел протест первого заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на решение от 28-30.11.05, постановление апелляционной инстанции от 15.02.06 Арбитражного суда Тульской области и постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.04.06 по делу № 54/ГП.

Заслушав и обсудив доклад судьи, Президиум установил следующее.

Государственное научно-производственное предприятие «Северный мигрант» (ГНПП «Северный мигрант») обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском об обязании акционерного общества открытого типа «Тульский комбайновый завод» исполнить обязательства по договору от 21.04.04 № 75 о совместной деятельности.

АООТ «Тульский комбайновый завод» предъявило встречный иск о признании недействительным упомянутого договора. Решением от 28-30.11.05 встречный иск удовлетворен, в иске по основному требованию отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 15.02.06 решение суда оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Центрального округа постановлением от 16.04.06 оставил принятые по делу судебные акты без изменения.

В протесте первого заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается состоявшиеся решения отменить и направить дело на новое рассмотрение. Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям. С целью завершения строительства и сдачи «под ключ» 78-квартирного дома, расположенного по адресу: г. Тула, ул. Майская, между ГНПП «Северный мигрант», АООТ «Тульский комбайновый завод» и товариществом с ограниченной ответственностью «Фирма «Аттик» заключен договор о совместной хозяйственной деятельности от 21.04.04 № 75. В нем наряду с условием о выкупе государственным научно-производственным предприятием «Северный мигрант» стоимости незавершенного строительства (763 056 000 рублей) АООТ «Тульский комбайновый завод» приняло на себя обязательства по завершению строительства жилого дома. Однако суд надлежащим образом не исследовал содержание договора.

Правомерно признавая недействительным договор в части выкупа незавершенного строительства, суд не привел основания, послужившего признанию его недействительным в отношении выполнения подрядных работ.

Судом не исследовался вопрос о последствиях признания сделки недействительной, тогда как характер фактически сложившихся между сторонами взаимоотношений свидетельствует о совместном финансировании жилого дома. Кроме того, суд непосредственно не рассматривал основное требование по иску. Решение об отказе в этой части вынесено только в силу того, что договор о совместной деятельности признан недействительным

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187-189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: решение от 28 - 30.11.05, постановление апелляционной инстанции от Арбитражного суда Тульской области и постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.04.06 по делу № 54/ГП отменить. Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тульской области».

Как видно из примера, заключив договор и назвав его договором о совместной деятельности, стороны фактически заключили договор купли-продажи недостроенного дома.

До принятия части второй ГК РФ, на практике договор о совместной деятельности нередко использовался унитарными предприятиями и учреждениями, чтобы скрыть с его помощью аренду государственной или муниципальной недвижимости. Являясь притворным, такой договор считается ничтожным (ст. 170 ГК РФ).

В отличие от других видов договоров в договорах рассматриваемого вида обычно участвуют более двух сторон, и эти договоры в таких случаях являются многосторонними сделками. Закон не устанавливает предельного числа участников договора, обычно оно обусловливается целью договора простого товарищества, экономическими расчетами и другими обстоятельствами.

Юридическая природа договора простого товарищества раскрывается в следующих признаках:

1) В соответствии с п. 1 ст. 1041 ГК товарищи, объединившись для достижения общей цели, не приобретают статуса юридического лица, не становятся единым субъектом гражданского права. Все сделки и иные юридические действия, необходимые для достижения общей цели, товарищи совершают и подписывают все вместе либо на основании доверенности от имени остальных - один или несколько товарищей. В постановлении по конкретному делу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ прямо указал, что в соответствии с законом «простое товарищество не является юридическим лицом, и сторонами договора простого товарищества являются лица, его подписавшие».

2) Совместная деятельность товарищей должна быть направлена на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели. Цель должна быть общей для всех товарищей. Общая цель - один из основных сущностных признаков договора простого товарищества. По признаку общей целевой направленности на достижение определенного результата в юридической литературе выделяется особая классификационная группа договоров - общецелевые договоры (договоры простого товарищества и учредительные договоры).

Без установления единой для всех цели договор простого товарищества возникнуть не может. При этом целью, как явствует из закона, может быть как извлечение прибыли, так и любая иная не направленная на извлечение прибыли цель, не нарушающая предписания закона. Так, договорами простого товарищества являются следующие договоры, имеющие различные по цели направленности: договор нескольких общественных организаций об объединении усилий и средств с целью финансового и материального обеспечения постоянно действующей выставки работ членов организаций; договор группы коммерческих юридических лиц о строительстве и эксплуатации базы отдыха с последующим использованием для отдыха своих работников; договор об организации производства и реализации определенного вида продукции, заключенный основным и двумя дочерними хозяйственными обществами.

3) Наличие общей цели в договоре простого товарищества объясняет известное единство интересов сторон договора и частое совпадение содержания их основных прав и обязанностей.

Подчеркивая сходство правового положения сторон в договоре простого товарищества, закон именует их общим термином - товарищи. Каждый участник договора является должником и одновременно кредитором по отношению ко всем остальным его участникам. Поскольку каждый из них имеет права и обязанности, договор простого товарищества следует отнести к категории двусторонне обязывающих (взаимных) договоров. Но в отличие от обычных взаимных договоров, в которых права и обязанности сторон носят встречный характер (например, один продает вещь, получая за нее деньги, а второй приобретает ее в собственность, уплатив цену), интерес любого из участников договора простого товарищества (кредитора) в силу общности цели договора является не только его личным интересом: в исполнении договора заинтересованы и все другие его участники. Здесь имеет место не встречность, а совпадение прав и обязанностей сторон договора простого товарищества.

4) В силу закона каждый участник договора простого товарищества должен передать свой вклад (деньги, иное имущество и др.), соединив его с вкладами других товарищей. Объединенные вклады поступают по общему правилу в общую долевую собственность товарищей, составляя основу материально-финансовой базы деятельности товарищей для достижения поставленной цели. Соединение товарищами вкладов - один из основных признаков, определяющих сущность договора простого товарищества. Без соединения вкладов невозможно возникновение договора простого товарищества.

В деле, рассмотренном Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ 15 октября 1996г., стороны, заключив договор о совместной деятельности, обязались: одна сторона предоставить другой беспроцентный заем на определенный срок, вторая - закупить на эти средства сырье, переработать его и реализовать продукцию. В данном случае не было объединения вкладов, не возникла общая долевая собственность участников договора, договор не был направлен на достижение общей для обоих участников цели. Суд признал данный договор договором займа.

Любой участник, внеся вклад и действуя для достижения общей цели, получает выгоду, пользу от этого, а также от вкладов и деятельности остальных участников договора простого товарищества. Он вправе требовать от другого (других) товарища (товарищей) соответствующего исполнения, что и нужно считать своеобразным встречным удовлетворением, за непредставление которого участник должен нести неблагоприятные последствия в соответствии с общими правилами гражданско-правовой ответственности. Поэтому, исходя из законодательного определения возмездности договоров (ст. 423 ГК), договор простого товарищества следует относить к категории возмездных. В пользу признания этих договоров возмездными говорит и тот факт, что здесь законодатель не устанавливает обычного для безвозмездных договоров льготного режима ответственности (ср., например, ст. 693 и 1052 ГК).

5) Любой договор простого товарищества, поскольку его участники объединяются для достижения общей для всех цели, является фидуциарной сделкой, т.е. такой, в основе которой лежат личные доверительные отношения ее участников. Это отражается в особенностях правового регулирования отношений простого товарищества (например, при определении оснований прекращения договора - ст. 1050 ГК; при установлении порядка принятия решений, касающихся общих дел товарищей, - ст. 1044 ГК).

По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности.

Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации.

Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица. Публично-правовые образования могут быть участниками любых договоров простого товарищества.

Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления, определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности. Так, следует признать договором простого товарищества соглашение, заключенное двумя товарищами в сезон охоты. Один из них был охотником, т. е. имел охотничий билет и получил лицензию на отстрел дичи, а другой, не имея этого, только предоставил деньги на покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарища преследовали общую цель - получение прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что при изложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билета и лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенного договора.

1.3 Существенные условия договора простого товарищества

Существенными для договора простого товарищества являются условия:

- о соединении вкладов;

- о совместных действиях товарищей;

- об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК).

Для отдельных видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом.

Условие о соединении вкладов относится к числу существенных условий договора простого товарищества. Данная позиция получает должное отражение и в судебной практике. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа признал правомерным вывод об отсутствии существенных условий договора простого товарищества, сделанный исходя из отсутствия в таком договоре указания на вклады участников.

Согласно ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Понятие «имущества» в широком смысле охватывает всю совокупность принадлежащих определенному субъекту вещей, имущественных прав и обязанностей. Следовательно, оно включает в себя как актив (наличное имущество), так и пассив (долги). С учетом целей рассматриваемого договора и системного толкования ст. 1042 ГК РФ термин «имущество» предполагает в данном случае внесение в качестве вклада в простое товарищество наличного имущества: денег, вещей, имущественных прав.

Данные положения получили отражение в судебной практике. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа подчеркнул, что законодательством не установлено требование о включении в договор простого товарищества условий о размере вкладов, порядке их внесения и оценки. В то же время, как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, если в качестве одного из условий участники внесли в договор простого товарищества соглашение о размерах вкладов, суд не вправе необоснованно изменять такое условие по требованию одной стороны.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал совместные действия для достижения общей цели в качестве квалифицирующего признака договора простого товарищества19.Однако понятие «совместная деятельность» не следует понимать буквально, его необходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов и иные действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества.

Цель, ради которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.). Во всех случаях цель не может противоречить закону, в том числе требованиям антимонопольного законодательства. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности. Прежде всего, если стороны преследуют единую цель, то ни один из товарищей не «покупает» у другого товарища товар, работы, услуги и т.д. Напротив, взнос каждого соединяется с взносами остальных. В связи с этим А.Б. Савельев обоснованно отметил, что «договор, по которому организация, заключающая договоры долевого участия, сама не вносит никаких средств, а каждый участник, помимо денег на строительство, оплачивает «содержание» этой организации, не является договором простого товарищества.

Одним из доказательств наличия или отсутствия у сторон общей цели может быть цена доли, приобретаемой стороной. Поскольку в договоре простого товарищества цель является общей, ни один из товарищей не вправе обогащаться за счет другого. Это означает, что взнос участника в совместную деятельность должен погашать лишь соответствующую долю затратной части строительства; в него не может закладываться прибыль кого- либо из товарищей. Например, если дольщик обязался оплатить себестоимость строительства определенного количества метров жилой площади - это характерно для договора простого товарищества. Обязанность же дольщика оплатить приобретаемый метраж по более высокой цене характеризует договор иного типа.

1.4 Виды договора простого товарищества

Договор простого товарищества можно квалифицировать по различным основаниям:

- по субъектному составу;

- по поставленной цели (характеру деятельности);

- по сроку, на который образуется простое товарищество и т.д. зависимости от субъектного состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие договоры простого товарищества:

А) договор простого товарищества, связанный с предпринимательской деятельностью (простое торговое товарищество);

Б) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского характера (простое гражданское товарищество);

В) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению) юридического лица;

Г) негласное товарищество.

Рассмотрим данные разновидности более подробно.

А. Договор простого торгового (коммерческого) товарищества Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель - получение прибыли. Участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ). Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом, независимо от времени возникновения этих обязательств (п.2 ст.1047 ГК РФ).

Примером простого торгового товарищества можно считать соглашение о разделе продукции, участниками которого являются, с одной стороны, инвесторы (иностранные и российские граждане и юридические лица), а с другой стороны - государство (Российская Федерация) в лице Правительства РФ и органа исполнительной власти субъекта РФ22. В соответствии с указанным соглашением государство предоставляет инвестору право пользования недрами, в частности, добычи полезных ископаемых. Вначале из полученной продукции инвестор выделяет некоторую (оговоренную) часть, используемую им в дальнейшем для возмещения своих затрат. После этого оставшаяся «прибыльная» продукция делится между инвестором и государством в установленной договором пропорции. При этом часть налогов, сборов и обязательных платежей инвестор вносит в государственную казну не в денежной, а в натуральной форме, путем передачи государству части готовой23.

Б. Договор простого гражданского (некоммерческого) товарищества.

Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным. Это могут быть как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица, а также граждане, в том числе предприниматели.

Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от получения прибыли (например, строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и др.). В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п.1 ст.1047 ГК РФ).

В. Договор о совместной деятельности по созданию или реорганизации юридического лица

Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке.

Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества. Во-первых, такой договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связан или не связан с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и просто граждане. Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица, и др. Данный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении).

Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций - и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Представляется неточным положение п. 3 ст. 52 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», относящее данный договор к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, созданного в результате слияния. Данное положение Закона не учитывает того, что в результате слияния общества, заключившие договор на создание нового, прекращают свое существование, в силу чего прекращается договор между ними (ст. 419 ГК).

Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей поглощающему его юридическому лицу. Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью.

Г. Негласное товарищество

Термин «негласное товарищество» заимствован из зарубежного права. Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск убытков.

По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного или оставшегося невнесенным вклада. При этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме.

Во Франции негласным товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед третьими лицами. Но когда в отношениях с третьими лицами участники действуют, открыто в качестве членов товарищества, по заключенным сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества. Нетрудно заметить, что легальное определение негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, данное современным российским законодателем в ст.1054 ГК РФ, заимствовано из законодательства Франции. Вместе с тем подобное определение выходит за рамки традиционных представлений о простом товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней название «негласное товарищество» представляется не совсем удачным, поскольку предполагает что-то тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые.

Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета.

Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности. Представляется, что в отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее называть «простое товарищество на вере» или «простое коммандитное товарищество».

По изложенным соображениям примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет все расходы и убытки, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением определенной договором доли прибыли. Лицо со специальной правоспособностью (например, некоммерческая простом товариществе, но в рамках этого товарищества оно вправе вести лишь такую деятельность организация), в принципе, может участвовать в любом некоммерческом. В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.



ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

2.1 Права и обязанности участников договора простого товарищества

Основными обязанностями участника договора простого товарищества являются:

1) внесение вклада в общее дело,

2) ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело: деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т.д. В отличие от ГК. 1964 г, закон предусматривает возможность внесения вкладов также в виде профессиональных знаний навыков, умений, деловых связей товарищей (ст., 1042 ГК). Буквальное толкование этой нормы могло бы привести к парадоксальному выводу о том, что вкладом могут выступать и особенности личности товарища даже в том случае, если они в принципе не могут быть использованы в деятельности товарищества» Вероятно» по этой причине ГК говорит о вкладах в «общее дело», а не в общее имущество товарищества. Ведь такого рода вклады не имеют ни имущественного характера, ни потребительной стоимости, а их денежная оценка просто фикция. С другой стороны ГК обходит молчанием возможность внесения вклада в виде личного трудового участия товарища в делах товарищества, который на практике не менее распространен, чем денежные или иные имущественные вклады.

Таким образом, историческое и логическое толкование п. 1 ст. 1042 ГК приводит к выводу о невозможности буквального применения этой нормы. На самом деле вкладом в товарищество являются не отдельные свойства личности товарища, а его деятельность на общее благо в которой эти свойства используются.

Итак, вкладом в простое товарищество может быть любое имущество, включая деньги и имущественные права, результаты творческой деятельности и права на них, некоторые нематериальные блага (например, деловая репутация), а также личное участие деятельность товарища в делах товарищества. Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению сторон и предполагаются равными, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или не следует из фактических обстоятельств.

Обязанность по участию в ведении совместной деятельности не тождественна внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился в виде личного участия (деятельности) товарища в делах товарищества. Такой вывод прямо следует из содержания п. 1 ст. 1041 ГК. Само по себе соединение вкладов товарищей еще не гарантирует достижения поставленных договором целей, создавая лишь необходимые для этого материальные предпосылки. Содержание обязанности товарища действовать совместно для достижения общей цели обусловлено, разумеется, как характером этой цели, так и конкретным распределением ролей между товарищами. Эта обязанность существует в течение всего срока действия договора, тогда как обязанность по внесению вклада обычно исполняется вскоре после его заключения.

Закон не предусматривает какой-либо денежной оценки собственно участия товарищей в ведении совместной деятельности. Причины этого очевидны. Во-первых, сами по себе финансовые затраты участника на ведение совместной деятельности не дают адекватного представления о ее успешности, о том, насколько данное лицо содействовало достижению общей цели. Во-вторых, если договор простого товарищества заключен на неопределенный срок, то общий объем затрат на ведение совместной деятельности каждым товарищем вообще невозможно определить при заключении договора. Поэтому для определения прав товарищей в отношении, созданного (приобретенного) в ходе совместной деятельности имущества, распределения прибылей и убытков закон оперирует четкими, формально определенными количественными критериями стоимостью отдельных вкладов в общее дело и их соотношением. Эти величины можно оценить уже при заключении договора, и именно с ними закон связывает ряд практически важных имущественных последствий. Это противоречие можно смягчить следующим образом. На основе единогласия товарищей должны решаться вопросы пользования их общим имуществом, а также владения и пользования имуществом, принадлежащим товарищам.

Для распределения прибылей и убытков закон оперирует четкими, формально определенными количественными критериями стоимости отдельных вкладов в общее дело и их соотношением. В том случае, когда лицо участвует в простом товариществе лишь своей деятельностью (трудовое участие), она выступает и в качестве вклада (в той мере, в какой она необходима для создания материальной базы совместной деятельности) и как собственно участие в совместной деятельности.

Основными правами участника простого товарищества являются:

1) на получение результатов от общего дела (доли прибыли и проч.);

2) на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);

3) вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);

4) на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);

5) отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.

Совместная деятельность нескольких лиц направленная к общей цели, невозможна без координации усилий участников, т.е. управления. Однако, приняв то или иное хозяйственное решение, его необходимо выполнить:

выступить в гражданском обороте, заключив соответствующие сделки. Поэтому следует различать управление общими делами товарищей (т.е. руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел товарищей, т.е. представительство их интересов вовне. Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща, если иное не предусмотрено договором. Формулировка п.5 ст.1044 ГК позволяет сделать вывод о том, что решения, касающиеся общих дел товарищей, могут приниматься не только на основе консенсуса, но и большинством голосов. Причем количество голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может быть обусловлено стоимостью его вклада или доли в общей собственности. С другой стороны, владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в общей долевой собственности, может осуществляться лишь по соглашению всех собственников (п.1 ст. 246 и п.1 ст. 247 ГК), т.е. по их единогласному решению. Здесь мы сталкиваемся с коллизией вещно-правовых и обязательственно-правовых аспектов простого товарищества. Это противоречие можно смягчить следующим образом. На основе единогласия товарищей должны решаться вопросы пользования их общим имуществом, а также владения и пользования имуществом, принадлежащим товарищам на праве общей долевой собственности. При не достижении согласия по этим вопросам любой из товарищей вправе обратиться в суд. Также на основе единогласия должны решаться вопросы распоряжения имуществом, являющимся общей долевой собственностью, с той лишь разницей, что суд соответствующие споры между товарищами рассматривать не может. Все остальные решения, не связанные с осуществлением права долевой собственности или пользованием общим имуществом, могут приниматься в любом порядке, установленном договором простого товарищества, т.е. простым или квалифицированным большинством голосов, с распределением голосов пропорционально вкладам или иным образом и т. п.

Как правило, ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо сам им письменным договором просто товарищества. Гораздо менее распространен вариант, когда общие дела ведутся совместно всеми товарищами, ведь тогда для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников. В этом случае товарищи могут либо сообща подписать необходимую сделку, либо видать одному из участников разовую доверенность на ее совершение. Полномочия участника на ведение общих дел товарищей могут быть ограничены (либо вовсе отсутствовать) договором простого товарищества или доверенностью. Однако оспорить сделку, совершенную таким неуполномоченным товарищем, можно, лишь доказав, что контрагент по сделке знал или должен был знать об ограничении или отсутствии полномочий (п. 3 ст. 1044 ГК). В противном случае права и обязанности по такой, сделке возникнут у самих товарищей, выступающих в качестве сокредиторов или (и) содолжников.

Возможна и такая ситуация, когда товарищ, не имеющий соответствующих полномочий, все-таки совершает в интересах всех товарищей сделку либо от их имени, либо от своего собственного. Если у такого лица имелись достаточные основания полагать, что эти сделки действительно необходимы в интересах всех товарищей, оно вправе требовать компенсации понесенных при этом расходов, с другой стороны, если при этом возникли убытки на стороне других товарищей, они также вправе требовать их возмещения от совершившего сделки участника. Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей.