Среда права

Второй параграф - «Методологические принципы исследования среды права» - посвящён исследованию всего многообразия смыслов и определений не только существа права как такового, но и всего того, что право окружает, без чего право существовать не может.

«Среда права» - феномен, понимаемый, в первую очередь, в философско-правовом смысле. Назначение этой категории состоит в том, чтобы показать, что постижение природы права невозможно вне обращения к как можно более широкому социальному «пласту» жизни людей. Среда права - правовая категория, значимая именно в контексте широкого понимания права, а потому методологические принципы исследования среды права являют собой философское осмысление этого феномена.

С одной стороны, представление о среде права подразумевает некую предметность, т.е. существование права в определенной сфере, окружении, характеризуемой конкретным содержанием, совершенно различными элементами действительности. Таковыми могут быть, например, конкретные общественно-производственной технологии, требующие правовой регламентации, религиозные установки, носящие нормативный характер (религиозные церемонии и службы, семейно-брачные отношения, принципы наследования и завещания, условия взаимодействия с иноверцами и др.), государственно-политическое регулирование общественной жизни (формы государства, практика государственного, муниципального, корпоративного и общественного управления и т.п.). С другой стороны, среда права - это абстрактность, категория, которую мы формируем специально для того, чтобы сложилось целостное представление о праве. Философско-правовое представление о среде права в целом отличается от теоретико-правового представления, прежде всего, уровнем методологических принципов исследования проблемы.

В философско-правовом смысле понятие среды права предзаданно. Это обусловлено тем, что право обладает всеми качествами, присущими и всем другим явлениям и процессам действительности, что право постоянно развивается, что существует в пространстве и времени и т.д. В теоретико-правовом смысле право рассматривается как постоянно формирующийся и формируемый феномен, обладающий признаками развивающегося (или умирающего) организма.

В философско-правовом смысле категория «среда права» вполне самодостаточна. Она определяет ту общую основу происхождения права, которая не зависит от конкретных условий функционирования права. Теоретико-правовой смысл среды права обусловлен её функциональностью, наполненностью конкретным содержанием, исполнением определённых обязанностей. Даже те элементы среды права, которые собственно правовыми не являются (например, язык, логика мышления и т.п.)дают возможность понять те или иные стороны конкретного права, его функционирования.

Представление о среде права в философско-правовом смысле безусловно; среда права просто существует, всегда есть то окружение, без которого существование права невозможно. Теоретико-правовой аспект предполагает обусловленность среды права комплексом материальных и духовных факторов, придающих ей предметность и определённость.

Представление о среде права в философско-правовом смысле самоценно. Если мы признаём сам факт того, что право не может существовать без определённой среды, значит, мы признаём не только значимость данного утверждения, но и самоценность самой среды права. Теория же права, в силу своей праксиологичности, всегда оперирует понятием целесообразности, ибо теория сопряжена с необходимостью целостного, законченного представления о предмете или явлении. Целесообразность обусловлена целеполаганием, характеризующим духовные и предметные основы его существования, «программу» действий социальных сил, формирующих среду права.

Философско-правовое познание среды права опирается на принцип компенсации. Среда права в таком понимании демонстрирует уравновешенное положение всех параметров, способность права устанавливать отношения, которые в принципе должны устраивать всех. Теоретико-правовой параметр среды права характеризует право в постоянном движении и развитии. Право постоянно изменяется, подстраиваясь к ритму истории, затормаживая или подгоняя его.

Философско-правовое знание о среде права синтетично, теоретико-правовое знание аналитично. Анализ и синтез являются ступенями гносеологического процесса формирования понятий, начальным и конечным этапами формирования понятий, без которых не обходится ни одно научное исследование.

В теоретико-правовом аспекте феномен среды права подчинён как принципу фрагментарности, так и принципу всеобщности. Теория права, будучи методологией для всех отраслей права, осуществляет принцип всеобщности, предлагая общую для всех познавательную основу, общий язык, без которого представители различных отраслей права слабо понимали бы друг друга. Теория права задаёт методологическую основу различным отраслям, но, тем самым, как бы разделяется на отдельные фрагменты, каждый из которых обладает своей особенностью, имеет свой предмет и, в определённой мере, если не собственный юридический язык, то собственный юридический «диалект». Принцип фрагментарности «позволяет» различным правовым семьям руководствоваться различными феноменами социального бытия для установления собственных порядков и т.д.

Философско-правовой аспект среды права оперирует принципами универсальности и неуниверсальности. Феномен среды права не ограничивается исключительно применением правовых категорий, в рамках его рассмотрения находится широкий круг вопросов, как имеющих к праву непосредственное отношение, так и весьма далеко отстоящих от чисто правовой тематики.

В рамках теоретико-правового представления о среде права широко используется принцип системности. Согласно этому принципу буквально все явления действительности суть системы различной степени организованности, строения, сложности и целостности. Принцип системности явно или имплицитно всегда использовался наравне с другими принципами в теории права и в юридической практике.

Философско-правовой подход при изучении феномена среды права кроме принципа системности использует принцип калейдоскопичности: ведь системные отношения не являются непосредственно функциональными, эмпирически наблюдаемыми (фиксируемыми).

Раздел второй - «Формы среды права» - посвящен выявлению тех элементов среды права, которые выполняют формообразующую функцию и характеризуют отдельные стороны среды права как целостности.

В первой главе - «Пространство как форма среды права» рассматриваются особенности существования права в пространстве.

Первый параграф - «Пространственные характеристики права» - посвящен выявлению особенностей правового пространства. Пространство - это не только фиксация пребывания вещей, явлений, феноменов в определённой системе координат (физической, географической и т.п.), но, прежде всего, это совокупность существенных взаимосвязей, способ их организации, «размер» влияния правовых средств на общественную жизнь и т.д. Благодаря пространственному позиционированию явлений друг относительно друга возможно понимание среды права как целостности, возможен общий язык и общие правила.

Мир можно назвать пространственным, поскольку он является местом взаимодействия между средой и субъектом. Географическое пространство для человеческой истории, для общественной жизни является постоянно действующим условием среды, и к тому же почти неизменным. Однако общественная практика становится всё менее зависимой только от этих условий. Человек на основе своей практики стремится изменить общественную жизнь и содержание культуры, чтобы сделать их более приемлемыми для себя.

Разнообразие правовых систем обусловлено различными причинами. Но прежде всего здесь следует говорить о природных и географических факторах, определяющих различные условия и потребности жизни различных стран и сообществ. От того, где расположена страна - на материке или на острове, на побережье или в глубине континента, в горной местности или в пустыне, зависит очень много.

На определённом этапе развития общества возник один из первых параметров позиционирования права в пространстве - установление внешних границ между сообществами. Формальные границы между племенами, народами, государствами устанавливали права владения определённой территорией и возможность устанавливать в рамках этого пространства те правила, которые были удобны людям. По мере развития цивилизации отношение к людям, находящимся за пределами этого собственного пространства, менялось от резко враждебного до терпимого и дружественного. Но при любых обстоятельствах люди были вынуждены устанавливать отношения с другими людьми, находящимися в других пространствах, используя обычаи и договоры, т.е. правовые процедуры, ибо в этих отношениях нормативность была особо необходима. Складывающийся со временем единый мировой образец правовых отношений обусловливается освоением всего мирового пространства или его части правовой системой.

Внутренние правила также довольно часто диктуются природными факторами, окружающей природной средой: право собственности и правовой режим, регулирующий пользование землями и водами не могут быть одинаковыми в центре Африки и в центре Европы, условия обладания, «цена» самой территории и порядок пользования различны в земледельческих и скотоводческих цивилизациях, на равнинных и горных землях, вблизи и вдали от городов. Влияние народных традиций, религии, языка, общественного мнения на процесс регламентации в целом очевидно: примитивные и развитые общества не имеют ни общей организации, ни общих законов. Никогда не управляются одними и теми же методами общество деревенское и общество урбанистическое и индустриальное. Нельзя не учитывать и влияние исторического пути, пройденного странами; их правовые системы могли формироваться в условиях иноземного господства, испытывать влияния чуждых правовых систем.

Во втором параграфе - «Право как средство освоения и использования пространства» - раскрываются особенности организации социального пространства средствами самого права, т.е. вопросы обратного влияния права на его среду.

Современный социальный мир состоит из большого числа государственных образований, каждое из которых имеет свою правовую систему, подчас неоднородную даже в различных частях одного государства. Правовые отношения могут развиваться как внутри государства, так и между его отдельными частями, между различными государствами и группами государств. Поскольку каждое государство располагает собственной системой права, собственными законами, действующими исключительно на собственной территории, то и все юридические ситуации подчинены исключительно праву, которое на данной территории применяется. Государство как юридическое лицо, олицетворяющее национальный суверенитет, определяет параметры политической и правовой системы. Но оно - и политическая целостность, созданная национальной или многонациональной общностью именно на определённой территории.

Позиционирование человека по пространственным характеристикам определяет его гражданские и публичные права. Первоначально эти права доставались тем, кто имел приоритет в освоении того иного пространства, кто на тех или иных основаниях полагал, что это пространство принадлежит ему. Как в древности, так и сегодня, чужак не сразу, а то и никогда не получает равных с коренным населением прав. Современные национальные законодательства различных стран обладают различной степенью лояльности по отношению к иностранцам, но ограничения существуют везде. Пространственное позиционирование юридических лиц также предусматривает чрезвычайное разнообразие правовых ситуаций, обусловленных как нахождением в одном пространстве, так и в различных пространствах. Поэтому, большое значение имеет то, на чьей территории находится юридическое лицо, чьи законы необходимо исполнять, как соотносятся законы страны или территории местопребывания юридического лица с нормами международного права и т.д.

Во второй главе - «Время как форма среды права» - право в целом и отдельные правовые феномены рассматриваются в аспекте их темпоральных характеристик.

Первый параграф - «Становление права во времени» - посвящен рассмотрению проблем среды права преимущественно в ее историко-культурном аспекте.

Время и право - фундаментальные категории гуманитарного знания. На первый взгляд, эти категории не совсем соразмерны: первая из них - категория, относящаяся ко всей неживой и живой материи, к социальным явлениям, а также и к познанию; вторая категория отражает форму существования исключительно социальной действительности. Тем не менее, в социальной сфере и, прежде всего, в сфере нормативности, время и право вполне сопоставимы по той роли, которую они играют в жизни людей. Действие права сопряжено с действием времени, прежде всего, потому, что в праве заложены варианты возможного поведения, являющиеся масштабом для его регулирования. Реформы и изменения в праве - неотъемлемый аспект его развития. Право может существовать, только постоянно развиваясь и изменяясь.

Время, как и право, является существенным моментом в характеристике индивидуальности и собственности. Глубокий интерес к римскому частному праву в эпоху Возрождения был обусловлен изменением отношения к собственности, становлением личностных прав, общим гуманистическим настроем общества, и тем, что время стало собственностью человека.

Целостная теория, объясняющая происхождение, развитие и бытие правовых феноменов в истории, не может опираться исключительно на имеющиеся в распоряжении исследователя исторические сведения, ибо сопряжена с субъективным фактором и возможностью фальсификации истории.

Все правовые феномены имеют исторический смысл, все исторические явления в том или ином виде обусловлены правом. В истории фиксируются, в первую очередь, представления о ценностях - что важно для человека, племени, социальной группы, государства, общества в целом. В свою очередь, представления о ценностях закрепляются в социальных нормах.

Право сегодняшнее возникает из права вчерашнего и порождает завтрашнее. Невозможно вдруг и сразу изменить правовую жизнь общества, вдруг «придумать» новые законы. Даже самые радикальные и нетерпеливые реформаторы вынуждены и ориентироваться на национальную культуру, и учитывать опыт собственной истории при имплементации права и компиляции правовых норм.

Право и время коррелируются в отношении к прогрессу. Представление о возможности обновления, в том числе правовых и политических феноменов, носит цивилизационный характер, зависит от направленности вектора времени. У представителей разных цивилизаций могут быть совершенно различные представления о существе времени, значимости права и необходимости прогресса. В тех цивилизациях, где высоко ценится время, высоко ценится и право; там, где время - ценность второго порядка, праву также уготовано место второго плана.

Второй параграф - «Временнуй фактор в праве» - посвящен позиционированию основных правовых феноменов во времени.

Юридические феномены всегда расположены во времени. Для любой юридической ситуации чрезвычайно важно, как развивались события, что происходило в прошлом, как это прошлое влияет на настоящее и какие последствие возможны в будущем. Уже абстрактность и формализованность системы временных координат сама по себе может рассматриваться как учёт в праве специфики времени.

Действие права всегда обусловлено временными параметрами. Так, правовые системы, основанные на англо-американском праве, постоянно оперируют к прошедшему времени в силу значимости прецедентов. Правовые системы романо-германской правовой семьи при составлении законодательства питаются законодательными актами предшествующих эпох. Социалистическое право как по форме, так и по содержанию наследовало право и государственно-правовые идеи прошлого. Национальные и религиозные правовые системы, основывающиеся, как правило, на священных писаниях - книгах, написанных тысячелетия тому назад, - обращены в прошлое время.

Задача правоведа состоит в необходимости понимания, оценки, истолкования и применения существующих законов и правил в зависимости от конкретной ситуации. Это невозможно сделать без уяснения истории вопроса, без понимания того, как, когда и почему был принят тот или иной закон, какие существуют рецепции предшествующего права. Реконструкция правовых норм позволяет выявить цели законодателя. Познание истории права позволяет не только выявить слабые и сильные стороны предшествующего права, но и сравнить различные современные правовые системы.

Право имеет возможность держать под контролем временнуй фактор, предвосхищать события и в определённом смысле «управлять» временем. Право позволяет предвидеть те или иные обстоятельства, складывающиеся для субъектов права, и минимизировать отрицательные последствия непредвиденных ситуаций, несчастных случаев, а также преступной деятельности.

Ряд отраслей права в основном нацелен на антиципацию. Прежде всего, это те отрасли права, которые напрямую связаны с имущественными и денежными отношениями: экономическое, финансовое, банковское, кредитное, страховое право. Однако антиципационный принцип предвидения событий заложен и в уголовном, и в административном праве. Но наиболее яркий пример оперирования временем проявляется в гражданском праве, например, при составлении разного рода договоров, в котором закрепляются обязанности сторон в будущем; расторжение же договора, его аннулирование заставляет обращаться в прошлое. С договорами могут быть и другие ситуации, сопряжённые с оперированием временем: пролонгация - продление сверх предусмотренного при его заключении срока, и иной вид продления - пророгация - отсрочка действия или договорное определение подсудности (в международном праве).

В третьей главе - «Природная среда права» - представление о среде права рассматривается с точки зрения заданных праву средой принципов и механизмов самоорганизации.

В первом параграфе - «Синергетическая организация права» - определяются параметры среды права как системы в контексте синергетической парадигмы и проявления свойств описываемых синергетикой систем в действующем праве.

В указанном контексте право можно представить как открытую, самоорганизующуюся систему; ее отношения с социальной действительностью предстают как непрекращающийся энергетико-информационный взаимообмен. В истории обнаруживаются вероятностные, «пучкообразные» или альтернативные пути развития всего социального, в том числе и права. Подобное многообразие создаёт ситуацию, когда становятся вероятностными и факторы, влияющие на организацию права, а сама среда подаёт противоречивые импульсы формированию права.

Ритмы развития социума обладают собственной внутренней логикой, детерминированы многочисленными, разновеликими и разнонаправленными основаниями. В этом плане отмечается, что реформы, в том числе и правовые, происходят с разной степенью эффективности, ибо могут совпадать по модусу общего развития с социумом, могут отставать, а могут и забегать вперед. В соответствии с этим и правотворчество может иметь больший или меньший эффект, использовать все или только часть возможностей, которые есть у того или иного социума.

В отличие от традиционных методик общественного развития, синергетика считает «величину» фактора не самым важным аспектом существования. Традиционные методики считают, что исключительно военно-политические факторы обосновывают логику развития общества, оставляют наиболее заметный след в истории и определяют характер действующего права. Синергетика вскрывает целую череду так называемых «малых причин», которые, в конечном счете, обусловливают характер современности, общие свойства среды права. Кроме того, синергетика затрагивает такие вопросы, как неустойчивость, случайность, пороговые, кризисные и переходные состояния в правовой жизни общества, цикличность правового развития.

Благодаря синергетике развеивается миф об обществе, абсолютно подконтрольном власти и развивающемся исключительно в русле однозначных управленческих воздействий. Если право действует как система, имеющая тенденцию к самоорганизации, то возникает вопрос, имеется ли закономерность, позволяющая элементам этой системы не быть «кучей пружинок, колесиков и шестеренок на столе часовщика», а отлаженным часовым механизмом.

Таким ансамблем факторов, обстоятельств, и условий, которые побуждают все элементы системы создавать этот механизм, пусть двигаясь по непонятным для непосвященного траекториям, выступает аттрактор. Религиозное сознание определяло подобное явление как непознаваемый замысел Творца, само покушение на разгадку которого есть грех. Индетерминистские направления в гуманитарном знании связаны с признанием того, что существует огромный класс событий и явлений, для которых причины и закономерности отсутствуют или не могут быть указаны. Однако отсутствие причин и закономерностей не имеет никакого отношения к правовым явлениям. Разнообразные и разнопорядковые отношения, складывающиеся в различных областях жизни, которые люди пытаются регулировать, в конечном счете, сходятся в единой общей точке установления определенных правил, которые становятся обязательными для всех. Именно в процессе складывания правовой нормы обнаруживается самоорганизация правотворчества. В принципе практически каждый из источников права подвержен самоорганизации, несмотря на то, что государство по определению противостоит данному процессу. Тем не менее, в роли аттрактора может выступать и фактор формирования нормативно-правового акта, и создание правового судебного прецедента, и образование договора. Самоорганизация принимает здесь, пожалуй, самую концентрированную форму: правило поведения возникает не как итог деятельности властно-распорядительных органов, а складывается естественным образом, в ходе нормального течения общественных отношений. Роль государства сводится к минимуму: оно лишь подтверждает обязательность уже сложившегося правила, обеспечивает его государственным принуждением, не вмешиваясь в сам процесс правообразования.

Право - это сложная социокультурная система, в которой внутренние связи элементов представлены в целостности, а энергия связи их между собой значительно превышают связи с другими системами (например, с политикой, религией, моралью и т.д.). Системообразующими для права являются две группы различных по своему характеру, но в то же время имеющих одну направленность факторов. Одна группа обусловлена положительной обратной связью со средой права, возможностью брать из неё новые идеи, социальные конструкции, усложнять и совершенствовать имеющиеся структуры. Одновременно это позволяет очищаться, отбрасывать ненужное, чуждое, избыточное или устаревшее. Вторая группа факторов обусловлена отрицательной обратной связью. Для нее характерна тенденция к упрощению всех структур, разрыву связей, профанации сущностных характеристик, деформации отношений, что неминуемо приводит к разбалансированности системы, нарастанию кризиса и хаосу. Эти две противоположные тенденции постоянно взаимодействуют друг с другом, их перманентная борьба придает им определенность.

Во втором параграфе - «Природные аналоги права» - рассматриваются формы предсоциальности и общие для человека и природы основания нормативности.

Самоорганизация общества и регуляция отношений в нём определенными правилами, вне всякого сомнения, является имманентным свойством общественной жизни. В генезисе права есть исходная точка, тот пункт человеческой истории, когда прежних норм регуляции поведения стало уже не хватать, и необходимо было применять совершенно новые социальные нормы. На определенном этапе различные социальные нормы были равновеликими и действовали параллельно, но по мере развития общества право как особая социальная норма приобретало все большее и большее значение. Право органично входит в жизнь человека, оно соответствует его природе, его сущностным характеристикам. Правогенез является неотъемлемой частью антропосоциогенеза, происхождения и становления человека как биологического и социального существа. Но человеческое сообщество - далеко не единственное и далеко не первое в мире. Отсюда и вопрос о природных аналогах права.

Многие примеры из жизни высокоорганизованных животных свидетельствуют о том, что корни нормативного поведения следует искать в гораздо более ранней человеческой и даже «предчеловеческой» истории. Общественное поведение животных осуществляется в нескольких сферах: брачные отношения, совместное проживание особей разного пола, выхаживание детёнышей, взаимоотношения внутри сообщества (пары, прайда, стаи, стада и т.д.), борьба за доминирование внутри сообщества.

Уже в природном мире были выработаны механизмы борьбы с поведением, которое не удобно, не приемлемо для окружающих. Этология выявила и исследовала выработанные природой механизмы разрядки или блокирования внутривидовой агрессии. Биологические программы нельзя отменить, но можно перенаправить их в приемлемое русло. Это разного рода демонстративно-сигнальные действия, блокирующие непосредственное проявление агрессии; переориентирование агрессии с одного объекта на другой, более доступный в данной ситуации, либо переадресовывание агрессии неодушевленным объектам; это генетически заданные программы альтруизма, снижающие внутривидовую агрессию; механизмы восстановления социального равновесия и многое другое, что выработала природа в процессе эволюционного развития.

В четвёртной главе - «Основные социальные формы среды права» - анализ права связывается со спецификой его функционирования в различных сферах социальной жизни общества.

Первый параграф - «Экономическая среда права» - посвящен установлению связи между общественно-производственной технологией и особенностями, определяющими государственно-правовые параметры общества.

Экономическая среда права обусловлена в первую очередь наличной, сложившейся общественно-производственной технологией. В каждой цивилизации технологии носят различный характер, обусловлены целым рядом факторов, соответствуют реалиям экономической жизни.

Экономическая среда права в определенный исторический период (т.е. в каждое конкретное время) и в определенной цивилизации, (т.е. в каждом конкретном пространстве) имеют свою специфику и свое проявление. Частный интерес как основа и движущая сила экономической жизни формирует отношения, складывающиеся между людьми, устанавливает степень самостоятельности и независимости каждого из членов общества. Эта самостоятельность и независимость может быть защищена не только и не сколько государственной властью и административным ресурсом, сколько именно правом, ибо самостоятельному и независимому человеку комфортнее и удобнее именно таким образом регулировать свои отношения с другими людьми, обществом и государством.

Наличие частного интереса, сферы отношений, когда человек вынужден сам обеспечивать свое собственное материальное существование, позиционировать свои отношения с другими индивидами, обществом в целом, государством и его институтами, заставляет всех участников этих отношений устанавливать границы этих отношений, их статус, права, обязанности и ответственность по отношению друг к другу. Именно частный интерес в различных сферах общественной жизни заставляет людей выстраивать отношения, регулируемые правом. Частный интерес сообщает конкретному праву неповторимые черты, особый характер и всю архитектонику правовой культуры. Частный интерес как основа и движущая сила экономической жизни устанавливает степень самостоятельности и независимости каждого из членов общества.

Главный правовой параметр экономической среды права - это господствующее отношение к собственности. Собственность становится таковой, когда из разряда «общей», т.е. ничей, она становится частной, принадлежащей кому-либо. В этом случае отношения собственности нуждаются в регулировании, а сама собственность - в защите. Иной статус приобретает и собственность, остающаяся в общественном пользовании, - она тоже становится ценностью, и обладание ею нуждается в регулировании.

Право естественно создает такую систему, которая обеспечивает сохранность именно своего способа ведения хозяйства, своей формы собственности, даже если в соседней стране дело происходит по-другому. Как только право «упускает из виду» какую-либо сферу экономической жизни, в эту сферу немедленно врывается «право сильного», произвол, насилие.

Во втором параграфе - «Политическая среда права» - раскрываются параметры функциональной связи политической и правовой жизни общества, находящей свое отражение в действующем праве. Проблема соотношения политического и правового тесным образом связана с проблемами происхождения власти, легитимации насилия и защиты от него, правовой свободы и гражданского общества.

Еще в родоплеменном обществе складываются два центра власти и два способа управления: первый центр власти - это совет старейшин, народное собрание, вече, коллективное руководство общими делами, второй центр власти - это вождь с его дружиной, оперативное и, порой, единоличное принятие решения в соответствии с реальной ситуацией.

Дальнейшая дифференциация трудовых отношений способствовала формированию роли удачливых и умелых членов общин, постепенно захватывавших лидирующие позиции в обществе. Но более всего способствовали появлению второго центра власти окончание матриархата. В это время произошло четвертое разделение труда (выделение управленцев-вождей, жрецов, целителей, художников, предсказателей погоды, «хранителей времени»), появление зачатков частной собственности и формирование семейных отношений. «Хранители времени» стояли у истоков письменности и фиксации в племенной памяти протоправа.

Для первого центра власти более характерна ориентация на устоявшиеся традиции, на сложившийся, привычный ход развития событий, т.е. на «медленно текущее» время. Для второго центра власти характерна сменяемость традиций и новаций, «революции» в осуществлении характера управления, и отсюда «двойственной стандарт» в понимании правового времени: в зависимости от конкретной ситуации время течет либо медленно, либо быстро. Во времени скрыто уважение к прошлому, отношение к власти стариков, по мнению вождей, уходящих в это прошлое. Таким образом, властная парадигма фиксирует три параметра времени: хронологическое (что за чем происходит), хронометрическое (как происходит) и ментальное (отношение к самому феномену времени и восприятие его как ценности).

Политическая среда права в значительной степени определена сложившимися представлениями о политической и правовой свободе и действием механизмов ее реализации в политической практике. В контекстах основных мировых культур представления о праве и свободе имеют разный смысл. Ориентация исключительно на современное представление о свободе вообще и свободе личности - в частности носит в огромной степени влияние чисто западного восприятия свободы и зачастую не ориентировано на представления о свободе в иных, даже смежных культурах.

Политическая среда права обусловлена не столько нормативностью, сколько легитимацией самой нормативности. Конфигурация политической среды права особенная; здесь право обретает свою власть, силу, жесткость. Политическую власть невозможно не признавать, невозможно игнорировать, невозможно от нее абстрагироваться.

Политическая среда права воплощена в государстве, государственной деятельности и оказывает сильнейшее влияние на функционирование позитивного (государственного) права. Политика и государство, с одной стороны, и право - с другой образуют сложнейшую и многофункциональную взаимосвязь, имеющую свои особенности в каждой конкретной цивилизации, в конкретной правовой культуре.

Политическая среда значима как элемент среды права с точки зрения защиты от насилия (или оправдания, легализации его). Насилие всегда сопровождало человеческую историю. Еще в родовом обществе насилие - неотъемлемый элемент жизни. Насилие было направлено как за пределы общины, так и внутрь ее, причем, генетически более древним было насилие, направленное именно во вне общины.

Насилие требует легитимации и исключительности своего проистекания от власти. Тем не менее, в любой культуре есть, по крайней мере, две ценностные ориентации: первая исходит из стремления подавить противоположную сторону, навязать ей свою волю через систему власти; вторая опирается на принцип равноправия сторон, стратегию диалога, компромисса, баланса сил, отказа от репрессивных форм власти.

Возникновение гражданского общества обусловлено целым комплексом социальных, пространственных и темпоральных условий, в целом характеризующих состояние среды права как совокупности факторов и условий, которые придают праву свойства элемента (формы) социальной реальности. Постановка вопроса о государственных парадигмах в становлении гражданского общества является ключевой. Гражданское общество посредством права определяет границы произвола государства, блокирует насилие, исходящее как от государства, так и от отдельных сообществ и индивидов.

В пятой главе - «Духовные формы среды права» - анализ среды права связывается со спецификой его функционирования в духовной сфере жизни общества.

В первом параграфе - «Религиозная среда права» - рассматриваются характеристики той формы среды права, которая образуется и существует по поводу сочетания мирского с сакральным, специфическим образом отражаясь в содержании и принципах действующего права.

Религия - это важнейшее цивилизационное идеологическое основание жизни, средство связи между людьми и средство защиты наиболее значимых (абсолютных) ценностей. Религия, естественно, появилась раньше права, в определенной мере была его предшественником, часто подменяла право, а в некоторых случаях составляла с правом симбиоз.

Религиозная нормативность по степени своей обязательности ничем не уступает правовой, а порой и превосходит ее; она предшествует правовой нормативности, и, несмотря ни на какую секуляризацию жизни, сакральное никогда полностью не покидает поле права.

Религиозные нормы имеют свойство придавать особый смысл и дополнительную ценностную окрашенность законопослушному поведению человека, сообщают духовную углубленность его социальным ориентациям. Связи религиозных нормативных систем с правовыми системами имеют неоднозначный характер - от прямой подчиненности права религии в античном и средневековом мире до очевидной автономии права от религии в современных государствах западного мира.

Светская и религиозная составляющие всегда являлись осевыми для действующего права. Сакрализация права и власти была призвана придать им бульшую легитимность, понятность и действенность. В сакральном осуществляется предельная концентрация представлений человека о должном и сущем; на основе сакрального человек интуитивно осознает ту невидимую грань, тот с древности табуированный предел, за который ему не следует заходить.

Современное право в полной мере использует магические свойства судебной процедуры, внешних атрибутов, ряда «ключевых» формул, фраз и выражений, которые существенно не растеряли свой первоначальный смысл и по-прежнему служат усилению и театрализации эффекта от происходящего.

Другая интегральная характеристика религиозной среды права - священное, которое близко по смыслу сакральному, но не тождественно ему. Священное придает праву характер предельных оснований, фундамента представлений о том, как именно общество предполагает регулировать общественные отношения. Для того чтобы закрепить это священное в общественном сознании, основные постулаты правомерного закрепляются в священных текстах. Так, основные положения Моисеевых заповедей буквально пронизывают западное право, причем, не только по содержанию, но и по форме, в значительной степени отражая структуру современного права, его отрасли и институты. Освященность основных правовых принципов придает им характер ценности и возможности требовать от всех безусловного соблюдения этих принципов.

Второй параграф - «Нравственная среда права» - посвящён выявлению связи существующей нравственной атмосферы, сложившихся нравов и моральных императивов с формированием и обеспечением функционирования права.

Моральный аспект присутствует во всех сферах отношений между людьми. Для нравственной жизни характерно то, что она неразрывно связана необходимостью для человека каждодневно самостоятельно делать выбор поведения, которое не только правомерно. но и достойно. Отсюда - и моральная ответственность за совершенные конкретные поступки и деятельность человека в целом.

На каждом этапе развития общества, в каждой конкретной культуре существует свой тип морали. В обществе, в силу социальных катаклизмов, мораль может деформироваться, нравы - опроститься или разрушиться. Трудно ожидать от такого общества нормального применения права. В то же время говорить о том, что мораль обусловливает право или право обусловливает мораль, невозможно - эта связь более сложная, более противоречивая. Невозможно говорить также и о «зрелости» или «незрелости» права и морали. В каждой культуре и право, и мораль именно свои, присущие именно данной культуре. С точки зрения западного миропонимания, восточные правовые системы незрелые и несовершенные, не могущие регулировать значительное число социальных явлений, а мораль специфична и порой избыточна. С точки зрения восточного миропонимания, право - излишняя форма регламентации многих сторон социальной жизни, а западная мораль - прямолинейна и примитивна. Поэтому корректно сопоставлять право и мораль, во-первых, исключительно в рамках одной правовой культуры, а, во-вторых, только в развитии.

Основные ценностные параметры нравственной среды права обусловлены их цивилизационной определенностью и воспринимаются только в соотношении с другими социально-духовными формами бытия права.

Задача и морали, и права - стоять на страже справедливости как высшей ценности цивилизации. Однако смысл справедливости постоянно меняется в ходе исторического развития; каждой эпохе присуще свое представление о ней. Различно представление о справедливости и в различных правовых культурах.

Важнейшей характеристикой морали как центрального элемента нравственной среды права является культивирование достоинства как ценностной детерминированности личности, определяющего как самооценку личности, так и оценку ее всем социальным окружением. Именно в достоинстве воплощаются представления человека о своих притязаниях и о признанности этих притязаний окружающими, обществом в целом, государством. В нем отражаются и представления о комплексе обязанностей, ибо только через это в полной мере может сложиться представление о ценности личности и, значит, ценности ее прав.

Другой существенной составной части морали является понимание и культивирования сознания чести как признания, которое окружающие добровольно выражают человеку как носителю осуществленных им самим индивидуальных ценностей. Она - важный компонент самоуважения, которое особо ценно для субъекта права.

Представления о чести варьируются в зависимости от конкретного исторического времени, от конкретной цивилизации и правовой культуры, от социального слоя и даже от индивидуального мироощущения.

В третьем параграфе - «Эстетическая среда права» - право преломляется сквозь призму сложившихся и привычных представлений о прекрасном и безобразном, возвышенном и низменном, гармоничном или рассогласованном.

Эстетическая среда права обусловлена способом формирования самого феномена правового в жизни общества и становлении государственно-политических феноменов. В эстетическом бытии права онтологический, гносеологический, аксиологический, антропологический и праксиологический смыслы права сходятся воедино. Здесь внешняя форма играет организующую и координирующую роль в восприятии права. Неправо - уродливо, безобразно, мерзко не только по содержанию, но и по форме: по нелепости и надуманности обвинений, несовершенству и ходульности доказательств, жестокости, неоправданности и несправедливости наказаний.

Эстетическая «магия права» носит вполне прагматический характер. Право вынуждено отделяться от повседневности обрядом, церемонией и заключенной в обряде и церемонии верой в то, что определенные слова, выстроенные определенным образом, имеют силу вызывать определенные явления, называемые «юридическими». Известно, что эстетизированную и поэтическую форму имеют священные писания различных религий, включающие в себя и нормы права. Но часто и светский законодатель, создавая правовой документ, тоже заботится о том, чтобы он был и написан красиво, и воспринимался как произведение искусства, позитивно воздействовал на чувства сограждан.

События расследования преступлений, судебного процесса, гражданских и трудовых споров, семейных тяжб всегда обрекались в процессуальную форму, которая по определению строилась скорее как сакральное, нежели профанное действо. Тем самым обеспечивалась, во-первых, легитимность события, во-вторых, гласность, в-третьих, значимость, неординарность для общества, в-четвертых, результативность, продуктивность действия, в-пятых, необходимость оставить след в памяти людей, даже остаться в истории. Поэтому все правовые процедуры носят ритуализованный и театрализованный характер.

Ритуал - это, с одной стороны, сложное действо, подчиненное определенному, заранее спланированному сценарию, который невозможно менять. С другой стороны, он - основание для значительного числа людей воспринимать ситуацию упрощенно, как изначально установленную, привнесенную высшими силами и т.п. Отступление от ритуала - это отступление от нормы. Поэтому ритуализация позволяет закреплять определенные положения на уровне обыденного правосознания, упростить восприятие сложных правовых норм и положений теми социальными слоями, которые воспринимают право как внешнюю и порой чуждую форму воздействия.

Ритуал подкрепляется внешними знаковыми формами: особой форменной одеждой работников судебной и правоохранительной сферы, которые не только дают понять гражданину с кем он имеет дело, но и создают особую, торжественную обстановку в зале судебного заседания, при совершении тех или иных юридических процедур.

Указание на эстетическую среду права подразумевает значимость игрового момента в праве. Игра, не будучи напрямую связанной с сугубо прагматическими целями и сиюминутной выгодой, тем не менее, представляет собой важнейший пласт культуры. Правосудие всегда ассоциируется с игрой, азарт как элемент игры присутствует и в преступной, и в правоохранительной деятельности, где есть и жертва, и охотник, когда разрабатываются и сценарии, и исполнители, есть роли и зрители.

Проблема права, правопонимания, борьбы с преступностью всегда были предметом эстетического осмысления действительности. Интерпретации права в мироощущении писателей, поэтов, художников, скульпторов - важнейший аспект среды права, так как именно художественное восприятие является ярким показателем того, какое действие оказывает среда на право, на юридические процедуры, на правосознание, правопонимание.

Теневое право также обладает своей, своеобразной и в целом негативно воспринимаемой эстетикой. Делинквентная субкультура как система специфических ценностей, обслуживающих преимущественно криминальные слои общества и имеющих асоциальную, противоправную, анормативную ориентированность, всегда присутствовала в художественном восприятии мира всех народов, стран и цивилизаций.

Раздел третий - «Среда культурно-исторических типов права» - посвящен конкретизации представлений о среде права в применении к отдельным правовым культурам и историческим периодам, в своей совокупности определяющих существующие в обществе типы права.

Среда права - это всегда современность, то, что формирует право в конкретный момент истории. Тем не менее, невозможно понять современность без рассмотрения условий становления и развития не только самого права, но и его среды, невозможно понять и механизмы её дальнейшего развития и возможности прогнозирования её будущего состояния. Различия в социальной жизни, экономическом укладе, особенностях становления государства наиболее явственно демонстрирует то, каким образом условия создают конкретное право.

Глава первая - «Особенности среды западноевропейского права» - посвящена установлению особенностей становления и развития тех характеристик социальной, политической и правовой жизни, которые формируют среду права на Западе.

Первый параграф - «Условия возникновения и характер среды западноевропейского права» - посвящён описанию и анализу цивилизационных обстоятельств, позволивших западному праву приобрести свойственные ему черты.

В основе западноевропейской цивилизации лежало античное общество, для которого была характерна интенсивная общественно-производственная технология и преобладание частной собственности. Частная собственность предусматривала в условиях земледельческой цивилизации и ограниченной территории наличие интенсивных технологий, стремление к прогрессу в производстве, закреплению собственности за конкретным лицом, желание самостоятельно распоряжаться своей землей, в своём пространстве, иметь угодную себе власть. Отсюда - более раннее, по сравнению с восточным миром, становление национальной самоидентичности и национальной государственности. Вся логика исторического бытия античного, а затем и западноевропейского человека, была нацелена на востребование права, как наиболее адекватного способа регулирования сложных отношений в обществе.

В эпоху Возрождения произошла секуляризация духовных отношений, утвердился самодостаточный политический и правовой индивидуализм, установился приоритет конкретных прагматических целей и активный поиск в их достижении, идеал успеха стал понимаем как совершенствование и саморазвитие, приводимое к материальному благополучию людей, которое достигалось благодаря земным успехам, включая чисто трудовые. Отсюда - высокий престиж не только происхождения и военной доблести, но и получения новых знаний и труда.

Время теряет свою абстрактную форму, оно становится собственностью личности и фактором притязания индивида к обществу, так как свободный человек получил возможность самостоятельно применять временные параметры в во взаимоотношениях с окружающими. По мере того, как западный мир становился всё более и более мирским, всё более актуализировалось настоящее время и необходимость его правовой регламентации, прошлое и будущее начинали регламентироваться договорами, завещаниями и другими правовыми нормами.

Основной вектор развития западноевропейской цивилизации - прогрессивный, линейный, восходящий, вобравший в себя черты духовности варварства.

Западноевропейское Средневековье развивалось как симбиоз феодального и купеческо-бюргерского укладов, что дало обществу возможность постоянно развиваться, ибо в рамках последнего созревали передовые технологии, развивались различные формы частной собственности, складывались товарно-денежные отношения, развивалось право.

Значительную часть обязанностей общество возлагает на общественное, городское, корпоративное самоуправление, что составляет гражданское общество - совокупность независимых структур, между которыми складываются отношения горизонтального плана. Гражданское общество - феномен, характерный исключительно для западноевропейской цивилизации и обусловленный кодом западноевропейского развития. Вся логика феодальной системы Западной Европы была такова, что нигде и никогда не было возможности полностью подчинить отдельно взятого рыцаря его синьору или лишить горожанина его собственности и его вольностей. Это способствовало становлению индивидуализма как одной из фундаментальных западных ценностей. В конечном счете, это порождало ситуацию, когда права и свободы личности являлась главным достоянием человека и общества.

Государство в западноевропейской цивилизации имело гораздо меньшее значение, чем в восточных цивилизациях, его роль не была столь всеобъемлющей, как на Востоке, государство не берет на себя больше, чем то, что ему «поручает» общество.

Технологические, научно-технические, духовные, религиозные сдвиги порождали новые условия жизни западноевропейского человека, что непременно приводило к новым способом регулирования социальных отношений и созданию важнейшего европейского феномена, принципиальным образом характеризующего весь код европейской цивилизации. Родились новое государство и новое право. Ренессансные процессы вкладывали совершенно новый смысл в правовые понятия, наполняли свободу равенство, справедливость, закон совершенно новым содержанием. Они становились если еще не достоянием всех, то, по крайней мере, и не только избранных.

Второй параграф - «Влияние исторически предшествующих форм права на становление среды западноевропейского права» - раскрывает основные параметры иудейского и римского права, которые лежат в основе современного западного права. Став средством интеллектуального освоения социальной действительности, они позволяют объяснить глубинные причины возникновения тех или иных правовых явлений и условия формирования современной среды права.

Иудейское право развивалось на религиозной основе, иудаизм стал основой религий аврамитского типа (христианства и ислама), главной идеологемой которых был монотеизм. Иудейское право впервые в истории человечества выдвинуло основополагающие идеи правовой регламентации жизни. В иудейском праве произошла десакрализация государственной власти, глава государства воспринимался не как владелец всего сущего на земле, а как управленец, с которым Бог и народ заключили договор.