Проблемы ответственности за неоконченную преступную деятельность по уголовному законодательству Республики Армения

Вне всякого сомнения, что выше указанное не отражает истинного состояния преступности в стране и количества совершаемых на территории Республики Армения приготовлений на преступления.

По мнению диссертанта подобная картина не связана также с существенно новым подходом законодателя, отказавшегося от принципа общей наказуемости приготовлений к преступлениям, поскольку аналогичная картина на лицо и до принятия в 2003 году нового УК РА. Следовательно данная ситуация может свидетельствовать лишь о недееспособности и несостоятельности уголовного законодательства в деле борьбы с приготовлениями на преступления.

Диссертант полагает, что вред, наносимый охраняемым законами интересам, будет сведен к минимуму, если станет возможным пресечь его еще на стадии формирования преступного намерения, однако поскольку на эту форму сознания оказывается возможным отреагировать лишь после его выявления (а выявление преступного намерения вызывает уголовно - правовые последствия лишь в том случае, если они находят свое проявление в определенных действиях лица), то однозначно можно утверждать, что основная деятельность правоохранительных органов, направленная на пресечение преступлений, должна быть сосредоточена на первоначальной преступной деятельности.

Второй параграф - «Понятие и виды неоконченных преступлений» посвящен освящению понятия и видов неоконченных преступлений.

Любое преступление проходит определенные стадии, но вовсе не обязательно, чтобы в каждом преступлении одновременно имели место все стадии. Существуют две стадии развития преступного деяния, которые обязательно должны наличествовать во всех преступлениях - это формирование психологического отношения, обязательно предшествующего преступному поведению, и деяние, наносящее вред общественным отношениям, либо создающее условия для нанесения такого вреда, или же ставящее эти отношения под угрозу нанесения вреда. Все остальные стадии преступной деятельности могут как присутствовать, так и отсутствовать в преступлениях.

Введенный в действие с 1-го августа 2003 г. новый Уголовный кодекс Республики Армения содержит отдельную главу о неоконченных преступлениях. Законодатель отказался от понятия стадий предварительной преступной деятельности, закрепив в 6-й главе, озаглавленной «Оконченное и неоконченное преступления», понятие оконченного и виды неоконченного преступления. Отказавшись от понятия стадий преступления и закрепив в кодексе понятие неоконченного преступления, законодатель ставит основное ударение на время окончания преступления.

При трактовке и анализе норм уголовного законодательства, касающихся неоконченных преступлений, господствует традиционный подход рассматривать виды неоконченных преступлений как стадии преступления (развития преступной деятельности, преступного намерения). Однако после принятия нового уголовного законодательства (как российского, так и армянского) предпринимается также попытка отождествить эти две существенно отличающиеся друг от друга в уголовно-правовом смысле категории, что зачастую приводит к разного рода противоречивым суждениям, теоретическим подходам относительно приготовления к преступлению, покушения, а также к взаимоотрицающим трактовкам уголовно-правовых норм, регулирующих эти институты.

Следует согласиться, что стадии совершения преступления не могут рассматриваться как фундамент, на которых базируется рассматриваемое уголовно-правовое явление, поскольку далеко не все преступления развиваются по схеме «приготовление к преступлению - покушение - оконченное преступление».

Рассмотрение видов неоконченных преступлений как стадий преступления имеет ряд недостатков. Во-первых, как уже указывалось выше, некоторые неоконченные преступления стадий не проходят, во-вторых, выделение стадий в оконченных преступлениях не имеет какого-либо уголовно-правового значения: оконченное преступление квалифицируется по общим основаниям - без ссылки на ст. 33 УК РА (которая устанавливает понятие оконченного преступления), а что самое главное, оконченное преступление не может считаться стадией преступления, поскольку оно уже завершено.

Диссертант полностью разделяет позицию Г.В. Назаренко и А.И. Ситниковой См. Назаренко Г. В., Ситникова А. И. Неоконченное преступление и его виды. М., 2003. С. 91., согласно которой, приготовление и покушение, являясь незавершенными преступлениями, не могут быть стадиями, поскольку если речь идет о стадиях, то одна стадия (приготовление) должна иметь связь с другой (покушением), а покушение должно трансформироваться в заключительную стадию (окончание преступления), однако приготовление и покушении в соответствии с законодательными формулами являются незавершенными преступлениями.

Приготовление к преступлению и покушение на преступление, по нашему мнению, представляют собой виды прерванной преступной деятельности и как таковые, не могут являться стадией преступления. Кроме того, законодатель не использует понятия «стадии преступления» и не дает их определения. Следовательно, нет и каких-либо «законных» оснований рассматривать неоконченные преступления - приготовление к преступлению и покушение - как стадии преступления. Кроме того, выделение стадий преступления не имеет никакого практического значения.

Для формирования выводов о необходимости законодательного совершенствования институтов неоконченного преступления, добровольного отказа от преступления и деятельного раскаяния, в том числе для правоприменительной деятельности, диссертантом была разработана специальная анкета (Приложение №1) для опроса практических и научных работников. В состав опрошенных входили прокуроры, судьи, следователи прокуратуры, органов внутренних дел, Специальной следственной службы РА и следственного управления Комитета государственных доходов при Правительстве РА, адвокаты, научные работники Научно-учебного центра прокуратуры Республики Армения (ГНО «Школа прокуратуры»), а также преподаватели высших учебных заведений.

В разработанной анкете был, в частности, поставлен вопрос о том, считают ли анкетируемые оправданным и обоснованным выделение приготовления к преступлению и покушения на преступление в качестве стадий преступления и имеет ли подобный подход практическое значение.

96% от общего числа опрошенных практических работников выразились против традиционного подхода к стадиям преступления и согласились с мнением диссертанта о том, что приготовление к преступлению и покушение на преступления являются неоконченными преступлениями и выделение их в качестве стадий преступления не имеет никакого практического значения.

Высказанную диссертантом позицию поддержали лишь 30,3 % от общего числа опрошенных научных работников, а вот большинство из них поддержали преобладающий в теории уголовного права традиционный подход к рассмотрению покушения на преступление и приготовления к преступлению в качестве стадий преступления.

По мнению диссертанта, приготовление к преступлению и покушение на преступление, в свою очередь, представляют собой виды прерванной преступной деятельности и как таковые, не могут являться стадией преступления. Кроме того, законодатель не использует понятия «стадии преступления» и не дает их определения. Следовательно, нет и каких-либо «законных» оснований рассматривать неоконченные преступления - приготовление к преступлению и покушение - стадиями преступления.

Противоправный характер и наказуемость неоконченных преступлений характеризуется в первую очередь присущим только исключительно ему прямым умыслом. Неоконченные преступления не могут совершаться по неосторожности или по косвенному умыслу, поскольку если лицо, совершающее преступление, не желает наступления общественно опасных последствий, то не может и готовиться к деянию, направленному на его совершение, или пытаться совершить его. Следует заметить, что эта точка зрения господствует в теории уголовного права и в то же время считается приемлемой в следственной и судебной практике.

Часть 2 статьи 33 УК РА устанавливает: «Неоконченными преступлениями признаются покушение на преступление и приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению». Такой же подход проявляет и законодатель РФ. Из законодательного определения прямо вытекает, что добровольный отказ от совершения преступления неоконченным преступлением не признается, поскольку в случае добровольного отказа отсутствуют составы как оконченного, так и неоконченного преступления, то есть прерванных по не зависящим от воли лица обстоятельствам приготовления к преступлению или покушения на него. Тем не менее, как в Уголовном кодексе РА, так и РФ, институт добровольного отказа от совершения преступления включен в главу «Оконченное и неоконченное преступления» (глава 6 УК РА), что, видимо, и послужило основанием для его ошибочного толкования.

По нашему мнению, институт добровольного отказа от совершения преступления было бы правильнее включить не в главу 6 УК РА «Оконченное и неоконченное преступления», а предусмотреть отдельную главу для освещения этого института.

Для четкого разграничения институтов неоконченного преступления и добровольного отказа от преступления, предлагаем часть 2 статьи 33 УК РА («Оконченное и неоконченное преступления») изложить в новой редакции: «Неоконченным преступлением признается совершенное с прямым умыслом деяние (действие или бездействие), направленное на умышленное создание условий для совершения преступления, или непосредственно направленное на совершение преступления предусмотренного настоящим Кодексом, если оно не было доведено до конца по не зависящим от воли лица обстоятельствам».

За подобное законодательное определение неоконченного преступления высказались 88,4 % из общего числа опрошенных научных работников. По их мнению, оконченное, неоконченное преступления и добровольный отказ от совершения преступления, это самостоятельные, а в определенной степени взаимоисключающие институты Общей части уголовного права, в связи с чем соответствующая законодательная поправка необходима.

Практическим работникам был задан также вопрос о необходимости подобного законодательного разграничения указанных институтов на практике правоприменения.

Большинство опрошенных практических работников - 304 из 381, что составляет 79,8 % от общего числа опрошенных, положительно высказалось за подобную законодательную регламентацию. Остальная часть высказалась об отсутствии такой необходимости на практике применения норм о неоконченных преступлениях и добровольном отказе от преступления.

Обстоятельства, которые существуют или возникают независимо от воли субъекта и препятствуют окончательной реализации преступного намерения, могут быть разнородными и по-разному влиять на степень общественной опасности неоконченного преступления, а в итоге - и на процесс установления судом наказания в отношении данного лица См. Ищенко А. В. Назначение наказания по Уголовному кодексу российской Федерации. Научно-практическое пособие. Изд-во «Юрлитинформ», М., 2002. С. 47.. На практике весьма существенным представляется и четкое выяснение в каждом конкретном случае мотивов добровольного отказа от преступления, поскольку этот отказ может быть вынужденным, а субъект может представить его добровольным с целью избежать уголовной ответственности.

Вторая глава - «Уголовно-правовая характеристика отдельных видов неоконченных преступлений» состоит из трех параграфов и раскрывает уголовно-правовую характеристику отдельных видов неоконченных преступлений.

В первом параграфе - «Уголовная ответственность за приготовление к преступлению» изложены особенности уголовной ответственности за приготовление к преступлению.

Приготовление к преступлению отличается от обнаружения умысла тем, что в ходе первого субъект начинает осуществлять подготовительную деятельность.

В ходе оценки преступной деятельности становится очевидной та определяющая роль, которую играет приготовление к преступлению. Именно на этой стадии в сознании личности формируются окончательные представления относительно средств, орудий и условий совершения преступления, возможностей сокрытия преступления и его следов, круга возможных соучастников. Пресечение преступления на этой стадии дает возможность избежать наступления общественно опасных последствий, крупного материального ущерба, реальной опасности нанесения вреда жизни и здоровью граждан, обеспечить безопасность общества и государства.

Признание тех или иных действий покушением на совершение преступления или приготовлением к нему зависит от того, направленно ли данное действие непосредственно на совершение преступления или лишь на создание к тому необходимых условий См. Пионтковский А. А. Учение о преступлении по советскому уголовному праву. М., 1961. С. 511. .

Действия (бездействие) лица, направленные непосредственно на совершение преступления ставят своей целью безоговорочное совершение преступления.

Как при приготовлении к преступлению, так и при покушении лицо осознает общественную опасность своей преступной деятельности, предвидит ее общественно опасные последствия и желает их наступления. В обоих случаях умысел лица направлен на осуществление преступного посягательства. Не желая достигнуть определенных последствий, лицо не может готовиться к совершению преступления или посягать на его совершение. Следовательно, как приготовление к преступлению, так и покушение на преступление, своей субъективной стороной не отличаются друг от друга и могут совершаться лишь с прямым умыслом, поскольку в обоих случаях лицо осознает и предвидит, что в результате его действий (бездействия) могут наступить общественно опасные последствия, желает их наступление и направляет свои действия (бездействие) на достижение желаемого преступного результата.

Уголовный кодекс РА, введенный в действие с 1-го августа 2003 года, закрепил фундаментальные принципы уголовного права - такие, как законность, принцип вины, справедливости, гуманизма, равенства всех перед законом, - нашедшие свое отражение в ходе реформирования и обновления институтов и норм Общей и Особенной частей Уголовного кодекса.

Изменился подход законодателя и в отношении предварительной преступной деятельности - он отказался от идеи криминализации приготовления к преступлениям небольшой и средней тяжести. Видимо, законодатель, учитывая небольшую общественную опасность такого рода преступлений, счел нецелесообразным устанавливать уголовную ответственность за приготовление к ним, - хотя бы по той простой причине, что приготовительные действия, направленные на совершение того или иного преступления, достаточно отдалены от окончания преступного посягательства как во времени, так и в содержательном смысле. Кроме того, было принято во внимание и то обстоятельство, что на практике возникают многочисленные трудности, связанные с выявлением и фиксацией преступного намерения, направленного на совершение преступления, поскольку приготовление к преступлению сопровождается в основном осуществлением таких действий, которые, на первый взгляд, по своим объективным признакам не совпадают с преступным поведением (например, приобретение бытовых предметов и т. д.).

Диссертант констатирует, что в числе преступлений небольшой и средней тяжести есть и такие, которые имеют широкое распространение и часто совершаются с предварительным приготовлением, например, умышленное причинение здоровью вреда средней тяжести (ч. 1 и 2 ст. 113 УК РА), грабеж (ч. 1 ст. 176 УК РА), вымогательство (ч. 1 ст. 182 УК РА), похищение человека (ч. 1 ст. 131 ст. УК РА) и т. д. , что может привести к такой ситуации, когда правоохранительные органы, располагая достоверной и исчерпывающей информацией о приготовлении к совершению такого рода преступлений, вместо принятия немедленных мер по их предотвращению, вынуждены будут ждать осуществления преступной деятельности, а в подобных условиях не всегда удастся пресечь уже начавшееся преступление и предотвратить наступление общественно опасных последствий.

Приготовление к преступлению является одной из стадий осуществления преступного умысла, предшествующая совершению преступления, а осуществление преступного умысла означает, что мыслительная деятельность субъекта находит свое объективное отражение в определенном действии (бездействии) См. Редин М. П. Разграничение приготовления к преступлению и покушения на него, «Следователь», 1999, № 1. С. 13. .

Приготовление к преступлению характеризуются созданием таких условий, наличие которых создает возможность в будущем «воплотить в жизнь» задуманное преступление См. Иногамова-Хегай Л. В., Корнеева А. В. Уголовное право. Общая часть. М., «ИНФРА-М», 2004. С. 85. .

В законодательной формулировке приготовление к преступлению признается как «приискание средств или инструментов или их приспособление для совершения преступления с прямым умыслом, а также умышленное создание иных условий, если преступление не было доведено до конца по не зависящим от воли лица обстоятельствам» (ст. 35 УК РА).

По нашему мнению, это положение закона не в полной мере отражает сущность приготовления к преступлению, тем более, что в частности, выражение «преступление не было доведено до конца» нечетко определяет хронологическую границу создания условий для совершения преступления.

Законодатель проигнорировал то характерное для стадии приготовления к преступлению обстоятельство, что оно может иметь место только до начала совершения преступления (в отличие от другой стадии осуществления преступного умысла - покушения). Кроме того, подготовительные действия, направленные на совершение преступления, могут быть настолько многообразными и разнородными, что законодательное определение их круга представляется просто нецелесообразным. Следовательно, по нашему мнению, правильнее было бы изложить эту норму закона (статью 35 УК РА) в следующей редакции:

«1. Приготовлением к преступлению является деятельность лица, направленная на умышленное создание условий для совершения умышленного деяния, прерванная по не зависящим от воли лица обстоятельствам до начала совершения преступления.

2. Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлению».

За подобное законодательное определение приготовления к преступлению высказались 58,6 % из общего числа опрошенных научных и 76,8 % практических работников.

Приготовление к преступлению - это разновидность неоконченного преступления, то есть, оно прерывается по независящим от воли субъекта обстоятельствам, в результате чего охраняемым законом общественным отношениям реальный вред не наносится. В ходе приготовления к преступлению лишь создаются необходимые для совершения преступления условия и приобретаются средства - именно поэтому общественно опасные последствия не наступают, однако они могут наступить, если субъекту удалось бы осуществить свои преступные намерения и довести преступление до конца. А поскольку при приготовлении к преступлению отсутствуют общественно опасные последствия, то, следовательно, отсутствует и другой признак объективной стороны состава преступления - причинная связь.

В любом случае для квалификации предшествующей совершению преступления подготовительной деятельности в качестве приготовления к преступлению необходимо наличие следующих обязательных обстоятельств:

1) создание условий для совершения тяжкого или особо тяжкого преступления;

2) наличие у субъекта прямого умысла;

3) недоведение преступления до конца;

4) наличие не зависящих от воли субъекта обстоятельств, в результате которых ему не удалось осуществить свое преступное намерение и достичь желаемого результата См. Благов Е. Приготовление к преступлению. «Законность», 2005, № 1. С. 20. .

Общественная опасность данной стадии преступной деятельности состоит в том, что субъект переходит к практическому осуществлению своего преступного замысла, то есть обеспечивает (приобретает или создает) необходимые условия и средства для максимально «успешного» воздействия на объект уголовно-правовой защиты, для посягательства на охраняемое законом общественное отношение, и чем «лучше» подготовится субъект к совершению преступления, тем легче достигнет своих преступных целей.

В отличие от покушения, приготовление к преступлению возможно практически при любых составах преступлений - как материальных, так и формальных. Приготовление к преступлению невозможно в случае тех преступлений, момент окончания которых законодатель перемещает в стадию создания условий для осуществления преступного намерения (например, бандитизм - создание вооруженной группы - банды - с целью нападения на лиц или организации). Создание вооруженной банды, разработка планов вооруженных нападений и все другие действия подобного рода, которые в другом случае были бы отнесены к приготовлениям к преступлению, в случае бандитизма законодателем рассматриваются как оконченное преступление. В ряде других предусмотренных уголовным законодательством случаев, приготовление к преступлению также рассматривается законодателем как оконченное преступление - для констатации наличия подобного состава преступления достаточно лишь совершения определенных приготовительных действий. К их числу закон относит:

- создание не предусмотренных законом вооруженных формирований (ст. 224 УК РА);

- создание преступного сообщества (ст. 163 УК РА);

- организацию притонов для занятия проституцией (ст. 262 УК РА);

- организацию притонов для употребления наркотиков или психотропных средств (ст. 274 УК РА) и др.

Диссертант не согласен с тем мнением, что приготовительные действия представляют собой частичное развитие объективной стороны того преступления, к совершению которого субъект готовился См. Юшков Ю. Добровольный отказ от совершения преступления. «Советская юстиция», 1978, № 8. С. 20. . Характеризующим признаком приготовительных действий является именно то, что они не составляют объективную сторону преступлений, предусмотренных Особенной частью Уголовного кодекса, а всего лишь создают условия для их совершения.

Приготовление к преступлению является началом осуществления преступного замысла, а не началом совершения преступления. Кроме того, приготовительные действия к совершению преступления составляют объективную сторону приготовления к преступлению, тогда как в состав объективной стороны подготавливаемого преступления они не входят, то есть, приготовление к преступлению характеризуются самостоятельной, только ему присущей объективной стороной См. Тадевосян Л. З. Уголовная ответственность за неоконченные преступления, «Законность», 2004, № 27. С. 35 (на арм. яз.). , признаки которого не совпадают с признаками покушения и состава конкретно оконченного преступления, что и вызывает на практике частые затруднения при их квалификации.

Диссертант не согласен с высказанным в литературе мнением, о том, что приготовление к преступлению с объективной стороны может проявиться в форме как действия, так и бездействия. Основанием для подобного мнения служит формулировка закона, согласно которой, кроме приобретения и приспособления средств или орудий, приготовлением к преступлению считается также создание иных условий для совершения умышленного преступления.

Одна из сторонниц данной точки зрения, С. В. Чернокозинская, считает, например, что примером подобного бездействия может быть неисполнение лицом своих служебных обязанностей См. Чернокозинская С. В. Приготовление к преступлению: понятие, основания и принципы криминализации, влияние на квалификацию преступления и наказания. Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук, Саратов, 2005. С. 21..

С объективной стороны приготовление к преступлению, по нашему мнению, может проявиться только в форме активных действий, так как законодатель, включая в определение приготовления к преступлению также создание иных условий для совершения умышленного преступления, имел в виду именно определенную активную деятельность субъекта в этом направлении. Если даже субъект готовится к совершению преступления, с объективной стороны проявляющееся в форме бездействия, то направленная на это подготовительная деятельность субъекта все равно может быть осуществлена только при его активном поведении (например, приобретение фальшивых документов с целью избежать очередного призыва на срочную воинскую службу).

Уголовная ответственность за приготовление к преступлению наступает, когда в действиях лица имеются все признаки состава приготовления к преступлению. Признаки, характеризующие объект конкретного преступления, одинаковы как при приготовлении к преступлению, так и при покушении и оконченном преступлении. Как правило, совпадают и признаки, характеризующие субъективную сторону, роль которых, однако, возрастает лишь при квалификации преступления, когда необходимо наиболее четко обрисовать реальную направленность преступления.

Приготовление к преступлению порой может заключать в себе оконченный состав преступления. В таких случаях действия лица следует квалифицировать по совокупности - как оконченное преступление и приготовление к другому.

Учитывая важность тех общественных отношений, которые подвергаются угрозе в результате совершения такого рода общественно опасных деяний, в ряде статей Особенной части Уголовного кодекса РА законодатель предусмотрел особые «компромиссные» нормы, которые позволяют не подвергать уголовной ответственности лиц, принимавших участие в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, если они, своевременным сообщением органам власти или иными путями способствовали пресечению преступления и если их действия не содержат иного состава преступления.

Так, согласно части 4 статьи 217 Уголовного кодекса РА, лицо, участвовавшее в подготовке акта терроризма, освобождается от уголовной ответственности, если оно, своевременным предупреждением органов власти или иным способом способствовало предотвращению осуществления акта терроризма и если в его действиях не содержится иного состава преступления.

Подобную норму содержит также часть 4 статьи 223 УК РА, согласно которой, лицо, добровольно заявившее государственным органам о создании им преступного сообщества, или о руководстве преступным сообществом, или об участии в преступном сообществе, и способствовавшее пресечению его деятельности, освобождается от уголовной ответственности, если его действия не содержат иного состава преступления.

Несовершенство правового регулирования институтов неоконченного преступления в целом и приготовления к преступлению в частности, приводит к толкованию их правовых норм по усмотрению участников уголовно-правовых отношений, что создает «благоприятные» условия для нарушений законодательных требований и частых судебных ошибок. В любом случае для избежания ошибок при практическом применении норм, посвященных как неоконченным преступлениям в целом, так и приготовлению к преступлению, необходимо в каждом случае учитывать степень реализации преступного намерения субъекта (для разграничения приготовления к преступлению от покушения), наличие прямого умысла, наличие цели, которой субъект стремится достичь путем противоправного поведения, наличие не зависящих от воли лица обстоятельств, в результате которых преступление не было доведено до конца, отсутствие обстоятельства добровольного прекращения преступной деятельности, а что самое главное, в каждом частном случае необходимо оценивать признаки объективной и субъективной стороны в их совокупности.

Во втором параграфе - «Особенности уголовной ответственности за покушение на преступление» изложены особенности уголовной ответственности за покушение на преступление.

Поскольку предварительная преступная деятельность, как и оконченное преступление имеет все признаки преступного посягательства, то оно, как и оконченное преступление, наделено всеми признаками состава преступления (объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона) См. Иванов В.Д. Уголовное законодательство Российской Федерации. Том 1, часть общая. Изд-во «Булат», Ростов-на-Дону, 1996. С. 57. .

Характер непосредственной направленности преступных действий (бездействия) на достижение общественно опасного результата отделяет покушение на преступление от приготовления к преступлению, целью которого является создание необходимых условий для последующего совершения преступления. В случае же покушения на преступление действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, преследует цель безоговорочного совершения преступления.

При покушении действия (бездействие) лица, направленные непосредственно на совершение преступления, с одной стороны входят во вторую стадию осуществления преступного умысла - в стадию совершения преступления, а с другой стороны, не полностью совпадают с ней и входят в состав самостоятельного вида неоконченного преступления - в состав покушения.

Покушение на преступление охватывает не только действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, но и предшествующие им действия (бездействие) данного лица, направленные на создание условий для совершения преступления См. Редин М. П. Объективные и субъективные признаки приготовления к преступлению и покушения на преступление, «Российский следователь», № 1, 2003. С. 30.. Таким образом, если лицо уже начало осуществление объективной стороны того деяния, на совершение которого направлен его преступный умысел, то предшествующие этому подготовительные действия какой-либо правовой оценке не подлежат, а входят в состав покушения.

Покушение на преступление можно определить как умышленные действия (бездействие) лица, которые непосредственно направлены на совершение преступления, если преступление не было доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли данного лица. Непосредственно направленными на совершение преступления будут считаться такие действия, которые составляют элемент объективной стороны данного преступления.

Из такой формулировки прямо вытекает, что покушением на преступление является действие (бездействие), совершенное с прямым умыслом, которое непосредственно направлено на совершение преступления, из чего следует, что оно не может иметь места при преступлении, совершенном с косвенным умыслом или неосторожностью.

Покушение на преступление является хоть и непосредственной, однако незавершенной реализацией преступления.

Так, Л.Д. Гаухман определяет покушение как действие или бездействие непосредственно, с прямым умыслом направленное на совершение преступления, содержащее часть признаков объективной стороны оконченного состава преступления, описанных в диспозиции соответствующей статьи Особенной части уголовного кодекса, то есть не повлекшие наступления преступного результата, представляющего собой в преступлениях с материальными составами последствие, либо составляющие лишь начальную часть деяния, предусмотренных данной статьей, если преступление не доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного. Подобную формулировку автор обосновывает возможностью покушения на преступления с составами любой конструкции, то есть как с материальными, так и с формальными и даже с усеченными составами, что подтверждается теоретическими положениями, судебной практикой, а так же анализом норм действующего уголовного кодекса См. Гаухман Л. Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М., 2001. С. 182-183..

В случае покушения на преступление недоведение преступления до конца по независящим от воли лица обстоятельствам является тем основным отличительным признаком, которым покушение на преступление отличается от оконченного преступления.

Обобщая вышесказанное, диссертант выделяет следующие признаки покушения на преступление:

1. Начало совершения преступления.

2. Вынужденное прерывание (объективный признак).

3. Наличие прямого умысла (субъективный признак).

Покушение на преступление может иметь место во всех материальных составах, совершаемых как действием, так и бездействием, хотя на практике покушения на преступления, совершаемые путем бездействия, почти не встречаются.

В формальных составах покушение на преступление характеризуется неполным совершением действий, предусмотренных уголовным законом. Преступление не должно быть доведено до конца по независящим от воли лица обстоятельствам, то есть лицо предпринимает все для доведения преступления до конца, однако предусмотренный им результат так и не наступает.

В случае формальных составов, проявляющихся с объективной стороны бездействием, поведение лица, совершающего преступление, до момента совершения преступления не имеет уголовно-правового значения. Например, оставление в опасности или отказ свидетеля от дачи показаний.

Стадии осуществления преступного намерения характеризуют развитие преступной деятельности в пространстве и во времени, определяют динамику преступления, при котором происходит постепенное возрастание общественной опасности совершенного.

Профессор С. В. Познышев считал, что классификация покушений на оконченные и неоконченные представляет собой серьезный интерес, поскольку в случае оконченного покушения очевидна направленная на совершение преступления решимость субъекта, который преодолел все препятствия, а в случае неоконченного покушения наличествует такая решимость субъекта, которая в определенном аспекте вызывает сомнения в том смысле, что субъект вряд ли смог преодолеть и сопротивляться всем препятствиям. Эта разница имеет большое значение для наказуемости лица См. Познышев С. В. Основные начала науки уголовного права. Общая часть уголовного права. Издание 2-е, испр. и доп. М., 1912. С. 361. .

Необходимость дифференциации покушений на преступление на оконченные и неоконченные признавало также подавляющее большинство правоведов советского периода См., например, Лясс Н. В. Стадии преступной деятельности по советскому уголовному праву. Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук. Л., 1952. С 12; Дурманов Н. Д. Стадии совершения преступлений по советскому уголовному праву (понятие и наказуемость). М., 1958. С. 157-167; Караулов Ф. В. Уголовно-правовая борьба с покушением на преступление и приготовлением к преступлению по советскому уголовному праву. Автореф. дисс. ...канд. юрид наук М., 1969. С. 15-16; Пионтковский А. А. Курс советского уголовного права. Часть общая, том 2. М., 1970. С. 425-428; Иванов В. Д. Борьба органов внутренних дел с покушениями на преступления. Учебное пособие. Хабаровск, 1987. С. 18-24; Благов Е. В. Особенности назначения наказания за неоконченное преступление (вопросы дифференциации и индивидуализации). Ярославль, 1994. С. 24-31; Василевский А. В. Дифференциация уголовной ответственности и наказания за неоконченные преступления. Сборн. научн. статей Юридическая техника и вопросы дифференциации ответственности в уголовном праве и процессе. Под ред. Л. Л. Кругликова. Ярославль, 1999. С. 156-160 и др..

Некоторые ученые того же периода, например, Н. Ф. Кузнецова См. Кузнецова Н.Ф. Некоторые вопросы ответственности за приготовление и покушение по советскому уголовному праву. «Советское государство и право», 1955, № 5. С. 119; Кузнецова Н.Ф. Ответственность за приготовление к преступлению и покушение на преступление по советскому уголовному праву. М., 1958. С. 91-96; Учебник уголовного права. Общая часть. М., 1996. С. 175., И.З. Каплун См. Каплун И. З. Приготовление и покушение в советском уголовном праве. Дисс. ...канд. юрид. наук. Свердловск, 1947. С. 10. , отрицали необходимость такой дифференциации покушения на преступление.

Одной из наиболее последовательных сторонников этой точки зрения являлась Н.Ф.Кузнецова, которая приводила довольно серьезные обоснования того, что дифференциация покушений не имеет существенного значения ни с практической, ни с теоретической точки зрения См. Кузнецова Н. Ф. Некоторые вопросы ответственности за приготовление и покушение по советскому уголовному праву, «Советское государство и право», 1955. С. 94., а кроме того, такая дифференциация не предусмотрена и законом. По ее мнению, во всех случаях прерывания осуществления преступной деятельности речь идет в общем о покушении на преступление, а приближение действий лица к преступному результату при покушении имеет всего лишь общеизвестное фактическое значение - для решения вопроса о выборе меры наказания См. Кузнецова Н. Ф. Ответственность за приготовление к преступлению и покушение на преступление по советскому уголовному праву. Автореф. дисс....канд. юрид. наук, М., 1953. С. 9..

По нашему мнению, дифференциация покушений на оконченные и неоконченные имеет особо важное практическое значение как для его отграничения от добровольного отказа от преступления, так и для определения характера и общественной опасности деяния, что необходимо при назначении судом наказания.

Данную позицию диссертанта поддержали 93,4% от общего числа опрошенных практических и 85,6% научных работников.

В третьем параграфе - «Основания разграничения приготовления к преступлению и покушения на преступление» изложены проблемы, связанные с особенностями дифференциации приготовления к преступлению и покушения.

Проблема разграничения видов неоконченного преступления (приготовление к преступлению и покушение на преступление) сводится к проблеме разграничения этапов реализации преступного умысла лица, направленных на совершение преступления. Осуществление преступного умысла означает, что интеллектуальная деятельность субъекта находит свое объективное выражение в определенных действиях (бездействии).

Характер преступных действий (бездействия), направленных непосредственно на достижение общественно опасного результата, отделяет покушение на преступление от приготовления к преступлению, цель которого - создание необходимых условий для дальнейшего совершения преступления. преступление деятельный раскаяние уголовный

Приготовление к преступлению и покушение на преступление различаются прежде всего содержанием и характером деяния.

Приготовление к преступлению и покушение на преступление отличаются друг от друга степенью реализации преступного умысла субъекта, осуществления и развития объективной стороны того или иного состава преступления.

Покушение на преступление отличается от приготовления к преступлению в особенности тем, что при покушении на преступление опасность наступления общественно опасных последствий, как и само завершение общественно опасных последствий, становятся реальными.

При приготовлении к преступлению действия лица не входят в состав объективной стороны того преступления, на совершение которого был направлен умысел лица, а при покушении на преступление лицо уже осуществляет объективную сторону данной стадии преступления, на совершение которого было направлено его намерение.

С субъективной стороны покушение на преступление, как и приготовление к преступлению, проявляется исключительно умышленной формой вины.

При косвенном умысле общественно опасное последствие, которое предвидит субъект, может наступить, а может и не наступить. В этом случае лицо не желает наступления общественно опасных последствий, а лишь мысленно допускает их.

Тот факт, что в случае совершения преступления по косвенному умыслу лицо предвидит возможность наступления общественно опасных последствий в результате своих действий, еще не значит, что оно пытается достичь их осуществления. Наоборот, при данной форме вины лицо не желает, а лишь допускает наступление этих последствий. Именно по этой причине покушение на преступление с косвенным умыслом невозможно См. Караулов В. Ф. Стадии совершения преступления. Учебное пособие. М., 1982. С. 26..

Как при приготовлении к преступлению, так и при покушении на преступление лицо осознает общественную опасность осуществляемой им преступной деятельности, предвидит общественно опасные последствия этой деятельности и желает их наступления. Без желания достичь четко определенных последствий лицо не может пытаться достичь их осуществления или готовиться к совершению преступления. Следовательно, неоконченное преступление, в том числе и покушение на преступление, может иметь место только при прямом умысле.

Третья глава - «Понятие и сущность института добровольного отказа от совершения преступления и особенности его отграничения от неоконченного преступления» посвящена понятию, сущности, уголовно-правовым последствиям добровольного отказа от совершения преступления, особенностям добровольного отказа при соучастии и его отграничения от неоконченного преступления.

В первом параграфе - «Добровольный отказ от преступления как самостоятельный институт Общей части Уголовного права и особенности его отграничения от института неоконченного преступления» изложена сущность добровольного отказа от преступления, как самостоятельного института Общей части Уголовного права и особенности его отграничения от института неоконченного преступления.

Наказания, направленные на исправление осужденных, а также государственная карательная политика не обеспечивают сегодня должной эффективности, вследствие чего первейшей задачей правоохранительных органов становится предупреждение преступлений.

Чтобы предотвратить вред, наносимый преступлением государству, обществу и гражданам, государство с помощью предоставленных ему правовых средств пытается стимулировать прекращение лицом уже начатой им преступной деятельности. Такая заинтересованность должна быть обоюдной, поскольку лицам, начавшим преступную деятельность, должны быть даны, а впоследствии и реально гарантированы определенные правовые гарантии, которые побудят их прекратить осуществление запрещенной уголовным законом деятельности и по собственной воле отказаться от дальнейшего осуществления преступного намерения. В сфере уголовного права такой правовой основой, побуждающей добровольно прекратить уже начатую преступную деятельность, является полное освобождение от потенциального несения уголовно-правовых последствий деяния. Добровольный отказ от совершения преступления следует рассматривать как социально полезную деятельность субъекта, которая с одной стороны дает возможность избежать нанесения вреда охраняемым уголовным законом интересам, а с другой - нейтрализовать угрозу наступления для субъекта неблагоприятных последствий предусмотренных законом за совершенное деяние.

Добровольный отказ от преступления является самостоятельным институтом общей части уголовного права, тесно связанным с институтами неоконченного преступления и соучастия и регулирующим комплекс тех общественных отношений, которые не входят в содержание других правовых институтов уголовного права. Задача этого института полностью поглощается задачей всей отрасли уголовного права - предотвращением совершения преступлений. В деле предотвращения преступлений институт добровольного отказа дает возможность достичь более эффективной цели - защитить находящийся под уголовно-правовой охраной объект, которому угрожает непосредственная опасность причинения вреда.

При добровольном отказе от преступления лицо, совершающее общественно опасное деяние, добровольно возвращается в правовое поле, его сознание переосмысливает ситуацию, что находит свое выражение и в его действиях См. Сверчков В. В. Основания освобождения от уголовной ответственности и (или) наказания (система, законодательная регламентация, эффективность применения). Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 1997. С. 18. .

Некоторые авторы не считают добровольный отказ от преступления самостоятельным институтом общей части уголовного права, рассматривая его как разновидность неоконченного преступления См. Козлов А. П. Учение о стадиях преступления. СПб. Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002. С. 307. . В последний период попытка дифференцировать отдельные виды неоконченных преступлений была предпринята российскими ученными после принятия в 1996 году нового уголовного кодекса высшим законодательным органом Российской Федерации. В частности, Г. В. Назаренко различает три вида неоконченных преступлений: приготовление к преступлению, покушение на преступление, и преступление, которое не было доведено до конца вследствие добровольного отказа См. Назаренко Г. В. Русское уголовное право. Общая часть: Курс лекций. М., 2000. С. 117.. Точка зрения Г. В. Назаренко на первый взгляд кажется совершенно объективной, хоты бы по той простой причине, что она прямо вытекает из законодательного статуса института добровольного отказа преступления (аналогично поступил и армянский законодатель, поместив норму, посвященную добровольному отказу от преступления, в главе «Оконченное и неоконченное преступления» Общей части Уголовного кодекса РА.

Следует, однако, отметить, что законодатель в тоже время дал исчерпывающий перечень неоконченных преступлений, включив в их число только приготовление к преступлению и покушение на преступление.

Но согласно обычной логике, преступление может оказаться неоконченным не только в силу обстоятельств, не зависящих от воли лица, но и в результате добровольного отказа. В свое время сторонником данной позиции была и Н. Ф. Кузнецова, которая относила к числу неоконченных преступлений не только деяния, оказавшиеся неоконченными из-за обстоятельств, не зависящих от воли лица, но и прекращенные им по собственной воле См. Новое уголовное право России. Общая часть. М., 1995. С. 53. .

Хотя институты добровольного отказа от преступления и неоконченного преступление близки друг другу и имеют множество внешне схожих черт, они отличаются друг от друга своим правовым характером, уголовно-правовыми последствиями и только им присущими особенностями.

Главная общность институтов неоконченного преступления у добровольного отказа от совершения преступления заключается в том, что предварительная преступная деятельность лица не доводится до конца, для находящегося под уголовно-правовой защитой объекта неблагоприятные последствия не наступают или же вред наносится не в том объеме, в каком был задуман субъектом. Видимо, учитывая именно это сходство, законодатель включил оба эти института в одну главу.

Неоконченное преступление является разновидностью преступной деятельности, когда лицо создает условия для удачного осуществления своего преступного замысла и претворения его «в жизнь» или непосредственно совершает действия, направленные на причинение вреда охраняемому уголовным законом объекту, причем преступление не доводится до конца в силу обстоятельств, не зависящих от воли данного лица (сопротивление потерпевшего, негодность орудий и средств преступления и т. д.). Такое поведение субъекта характеризуется определенной степенью общественной опасности, поскольку объект уголовно-правовой защиты оказывается под реальной угрозой нанесения ему вреда, когда субъект желает совершить преступные действия (бездействие) и стремится достичь предполагаемой преступной цели, однако ему не удается осуществить преступный замысел в силу не предусмотренных им обстоятельств, которые, в конце концов, заставляют его отказаться от осуществления этого замысла.

В отличие от неоконченного преступления, в случае добровольного отказа лицо прекращает совершение им действий, еще не содержащих признаков состава преступления. Освобождая от уголовной ответственности лицо, добровольно отказавшееся от совершения преступления, законодатель преследует две цели: во-первых, дать лицу осознать общественную опасность своего поведения и его возможных неблагоприятных последствий, во-вторых, предотвратить возможность нанесения вреда объекту, находящемуся под уголовно-правовой защитой. При добровольном отказе субъект окончательно, самостоятельно, по собственной воле и по любым мотивам прекращает предварительные преступные действия, осознавая при этом реальную возможность доведения преступления до конца. Это обстоятельство резко снижает степень общественной опасности данного субъекта и фактически совершенных им действий.

На основе вышеизложенного сравнительного анализа можно со всей уверенностью утверждать, что эти два института Общей части уголовного права - неоконченное преступление и добровольный отказ от преступления - взаимно исключают друг друга, и в каждом случае, когда преступление оказывается неоконченным, следует выяснить, не имел ли место добровольный отказ, т. е. прекратило ли лицо свою преступную деятельность по собственной воле или вынужденно.

По мнению диссертанта, целесообразней относить добровольный отказ от преступления не к обстоятельствам, исключающим уголовную ответственность, а предусмотреть в уголовном кодексе отдельную главу для этого института, либо включить его в главу 11 «Освобождение от уголовной ответственности» раздела 4 УК РА, поскольку при добровольном отказе от преступления ни в коей мере не отсутствует общественно опасный характер поведения лица и уже совершенных им действий. Тем не менее, позитивное поведение субъекта, задумавшего преступление и добровольно отказавшегося от его совершения, говорит о нецелесообразности привлечения его к уголовной ответственности.

За указанную позицию высказались 326 из 381, или 85,6 % от общего числа опрошенных практических работников, которые считают, что при добровольном отказе, в уже совершенных лицом действиях общественно опасный характер не отсутствует, следовательно добровольный отказ не может рассматриваться как обстоятельство исключающее уголовную ответственность.

Подобную позицию поддержали также 48,5 % от общего числа опрошенных научных работников.

По мнению диссертанта, добровольный отказ может иметь место лишь при приготовлении к преступлению и неоконченном покушении, поскольку при оконченном покушении не может иметь место такой обязательный признак добровольного отказа от преступления, как осознание возможности доведения преступления до конца. При оконченном преступлении лицо совершает все необходимые по его мнению действия для доведения преступления до конца, однако преступный результат не достигается в силу обстоятельств не зависящих от воли данного лица.

Данную позицию диссертанта поддержали 67,2 % практических и 56,7% опрошенных научных работников.

Автором приведены четыре наиболее важных признака, которыми этот уголовно-правовой институт отличается от других «смежных» институтов - неоконченного преступления и деятельного раскаяния. Это:

1) отказ от преступной деятельности по собственной воле лица;

2) осознание лицом возможности доведения преступления до конца;

3) окончательное, бесповоротное и действительное прекращение преступной деятельности;

4) своевременное прекращение преступной деятельности.