Международное частное право

Процедура разрешения спора по Конвенции заключается в следующем:

В случае, если спор не урегулирован путем переговоров в течение 120 дней, то стороны вправе передать рассмотрение спора в арбитраж, либо по взаимному соглашению могут прибегнуть к согласительной процедуре при содействии избранного посредника.

Арбитраж начинается путем уведомления истцом ответчика. При этом в уведомлении указываются: характер спора, суть иска и фамилия арбитра, назначаемого истцом.

В течение 30 дней после получения уведомления ответчик уведомляет истца о фамилии назначаемого им арбитра. Через 30 дней после назначения второго арбитра обеими сторонами избирается третий арбитр, который выступает в качестве председателя арбитража. Арбитражное решение в данном случае является окончательным и обязательным для сторон. При этом оно не может стать предметом апелляции, отмены или пересмотра.

Таким образом МИГА является эффективным международным механизмом страхования иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, предоставляющим гарантии для инвестиционных проектов, реализуемых на территории России и других стран.

В настоящее время участниками конвенции являются 170 государств.

18. Вашингтонская конвенция

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими (ЮЛ) лицами других государств одобрена управляющим Всемирного банка в Вашингтоне 18 марта 1965г.

Россия подписала конвенцию 16 июня 93г, но до настоящего времени её не ратифицировала.

Однако положения конвенции всегда предусматриваются в двусторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Конвенция заключена с целью создания международных методов урегулирования споров, возникающим в сфере международных частных инвестиций. В отношении таких споров обычно применяется национальная юрисдикция государства, однако наличие механизма международной защиты является важной гарантией прав иностранных инвесторов, так как предоставляет им возможность независимого и беспристрастного рассмотрения споров между государством и частным инвестором.

С целью создания такого механизма под эгидой Международного Банка Реконструкции и Развития был учрежден международный Центр по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД).

Организационная структура ИКСИД включает в себя административный совет и секретариат. Центр возглавляется генеральным секретарем, который избирается административным советом, который избирается административным советов по представлению председателя совета.

Центр ведет списки примирителей и арбитров, а так же обеспечивает организационную сторону примирительной и арбитражной процедур.

Каждое государство-участник конвенции может назначить в каждый список по 4 человека (4 примирителя и 4 арбитра). Председатель административного совета ещё по 10 человек.

Под юрисдикцию ИКСИД подпадают инвестиционные споры между государством-членом конвенции и частным лицом другого государства. Однако для передачи спора на рассмотрение ИКСИД требуется письменное согласие обеих сторон.

Любое договаривающееся государство может признать конвенцию действующей только в отношении определенных категорий споров. Таким образом спор может быть передан на рассмотрение ИКСИД, если он отвечает следующим требованиям:

Ш Является спором правового характера в сфере инвестиций

Ш Сторонами спора являются государством и частные субъекты (при этом хотя бы 1 из них относится к государству-участнику конвенции)

Ш Имеется письменное согласие сторон на передачу спора

Так же спор может быть передан на рассмотрение ИКСИД в случае, если такая возможность предусмотрена двусторонним соглашением о взаимной защите инвестиций между государством-стороной в споре и государством происхождения инвестора.

Такая возможность предусмотрена дополнительным протоколом конвенции 1979г.

Кроме того возможность передачи спора на рассмотрение ИКСИД может быть предусмотрена внутренним законодательством государства-участника спора.

Для разрешения инвестиционных споров конвенция предусматривает примирительную и арбитражную процедуры.

Примирительная процедура заключается в следующем:

Лицо, желающее возбудить примирительную процедуру, обращается к генеральному секретарю ИКСИД с письменной просьбой. На основании этой просьбы формируется примирительная комиссия, которая состоит из любого нечетного числа примирителей, назначаемых по соглашению сторон.

Комиссия осуществляет примирительные процедуры, суть которых состоит в том, чтобы выяснить предмет спора между сторонами и добиться достижения соглашения между ними на взаимоприемлемых условиях.

В этих целях комиссия может на любой стадии разбирательства рекомендовать сторонам те или иные условия урегулирования спора.

Стороны должны добросовестно сотрудничать с комиссией и учитывать её рекомендации.

Результат работы примирительной комиссии отражается в протоколе.

Арбитражная процедура заключается в следующем:

Лицо, желающее возбудить арбитражную процедуру, обращается с письменной просьбой к генеральному секретарю ИКСИД. На основе просьбы формируется арбитражный суд, который состоит из любого нечетного числа арбитров, назначаемых по соглашению сторон.

Если стороны не пришли к согласию, суд формируется в составе 3-х арбитров, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий (являющийся председателем суда) назначается либо по соглашению сторон, либо генеральным секретарем ИКСИД.

Суд разрешает спор в соответствие с такими нормами права, которые согласованы сторонами. При отсутствии такого соглашения суд применяет право договаривающегося государства, являющегося стороной спора.

Все вопросы суд решает большинством голосов. Арбитражное решение выносится в письменной форме и подписывается голосовавшими за него членами суда (подписывают только те, которые голосовали ЗА).

Арбитражное решение может быть пересмотрено в случае выявления какого либо факта, который существенно влияет на это решение, при условии, что в момент вынесение решения этот факт был неизвестен суду и заявителю, и незнание этого факта не было результатом небрежности.

Каждое государство-участник должно признавать арбитражное решение и выполнять предусмотренные в нем финансовые обязательства.

В настоящее время ИКСИД является авторитетным органом по рассмотрению споров в сфере иностранных инвестиций, который способствует формированию единообразной практики в международном инвестиционном праве.

На настоящий момент в конвенции участвует 143 государства.

Кроме многосторонних соглашений по вопросам иностранных инвестиций важную роль в защите прав инвесторов играют двусторонние договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Задачей таких соглашений является установление ясных и реализуемых правил, призванных обеспечить допуск иностранных инвестиции.

В целях унификации условий таких соглашений правительство РФ постановлением от 9 июня 2001г утвердило типовую форму соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

В соответствие с данным постановлением подобное соглашение должно затрагивать следующие вопросы:

1) Понятие иностранного инвестора и инвестиций

2) Допуск капиталовложений другой страны

3) Режим иностранных инвестиций

4) Защита прав инвесторов при экспроприации

5) Возмещение нанесенного инвестором ущерба

6) Правила перевода платежей

7) Применение суброгации

8) Разрешение споров между инвестором и государством

(На экзамене будет вопрос о двусторонних соглашениях. Взять любое соглашение РФ с любой страной и проанализировать что в неё содержится)

Второй вариант двусторонних соглашений, направленных на защиту инвестиций - соглашения об избежание двойного налогообложения.

Существуют 3 вида двойного налогообложения:

I. Юридическое - в это случае лицо облагается налогом в стране источника дивиденда и в стране местонахождения

II. Экономическое - по одной и той же статье налогом облагается более 1 лица

III. Внутреннее - возникает в случае обложения сопоставимым налогом одного и того же плательщика органами двух налоговых юрисдикций внутри страны и на международном уровне

В устранении двойного налогообложения заинтересованы не только налогоплательщики, но и сами государства, которые стремятся к повышению внутреннего и внешнего товарооборота.

Устранение двойного налогообложения может производится тремя основными способами:

1) Кредитный зачет - в этом случае налог, уплаченный за рубежом вычитается из налога, причитающегося к уплате по национальному праву. При этому сам доход, полученный за рубежом, включается в домашнюю налогооблагаемую базу.

2) Освобождение - в данном случае доход, полученный за рубежом, освобождается от налогооблагаемой базы.

Эти 2 способа всегда фиксируются в налоговом законодательстве

3) Заключение международного соглашения. Подобные соглашения России можно подразделить на 3 группы:

ь Соглашение со странами СНГ. Основным документом является соглашение между правительствами государств СНГ о согласованных принципах налоговой политики от 13 марта 92г. На основании этого соглашения между всеми странами СНГ были разработаны и приняты двусторонние договоры

ь Соглашения, заключенные с развитыми государствами на основе постановления правительства от 28 мая 92г «О заключении межправительственных соглашений, об избежание двойного налогообложения доходов и имущества»

ь Соглашения, заключенные Советским Собзом

Соглашения 1 и 2 групп построены по одинаковой структуре. Путем заключения таких соглашений предписывается, что с налогоплательщиков будут удерживаться налоги на территории государств-источников дохода.

В соответствие с заключенными договорами они распространяются на налоги с доходов и имущества. При этом конкретные виды налогов, на которые распространяются соглашения, всегда детализируются.

Такие соглашения всегда распространяются только на федеральные центральные налоги, акцизы и сборы.

19. Коллизионное регулирование вопросов собственности

Общие правила определения правового статуса собственности

Самостоятельные коллизионные привязки для определения права, применимого к вещным правоотношениям содержится в 1205-1207 статьях ГК.

В целом коллизионные нормы о вещных правах подразделяются на 2 основные группы:

1) Нормы о содержании, осуществлении и защите вещных прав

2) Нормы о возникновении и прекращении вещных прав

В соответствии со ст1205 ГК содержание права собственности и иных вещных прав на движимое и недвижимое имущество, а так же осуществление и защита этих прав определяются по праву страны, где это имущество находится. Таким образом в российском законодательстве определяющим законом является закон местонахождения вещи. Этот закон применяется в большинстве государств мира. На основе этого же закона определяется принадлежность имущества к категории движимых или недвижимых вещей. Главная причина использования данного принципа - учет интересов гражданского оборота. Под правом страны, где находится имущество, следует понимать фактическое действительное местонахождение соответствующего имущества вне зависимости от местонахождения собственника или обладателя иных вещных прав. Так же не имеет значения место выдачи правоустанавливающих документов на имущество.

На практике определение применимого права в первую очередь необходимо для осуществления защиты вещных прав. В частности предъявление виндикационного иска должно осуществляться в месте нахождения вещи. На практике встает вопрос «Что понимать под местом нахождения вещи?» в случае незаконного лишения собственника его прав. Законодательства различных государств предусматривает 2 варианта решения этого вопроса:

1) Иск предъявляется по месту фактического нахождения вещи на момент предъявления иска

2) Иск предъявляется в месте, где вещь находилась в тот момент, когда она была утеряна собственником

Российское законодательство использует 2-ой вариант решения этого вопроса. Законодательство России считает, что стороны спора не могут изменить местонахождение вещи, украденной у собственника в своих интересах. При этом местонахождение данной вещи может быть избрано недобросовестным владельцем специально с целью затруднить защиту прав собственника.

Ст1206 ГК определяет применимое право для возникновения и прекращения вещных прав. Возникновение и прекращение права собственности по общему правилу определяются по праву страны, где имущество находилось в момент возникновения юридического факта, послужившего основанием для возникновения или прекращения вещных прав. Таким образом в России признаются вещные права на имущество, возникшие в иностранном государстве на основании норм иностранного права при условии, что эти нормы не были нарушены.

Из данного общего правила есть 2 исключения:

1) Возникновение и прекращение вещных прав в отношении движимого имущества, находящегося в пути, определяется по праву страны из которой это имущество было отправлено. Под имуществом находящимся в пути понимаются вещи находящиеся в процессе транспортировки независимо от того на основании какой сделки они перемещаются. Данная привязка к месту отправления вещи призвана обеспечить необходимую определенность при осуществлении права, подлежащего применению.

2) Возникновение права собственности в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности. Следует помнить, что возникновение права собственности по данному основанию возможно только в случае длительного, открытого и непрерывного владения вещью как своим собственным имуществом. При этом сроки приобретательной давности установленные в различных странах не совпадают.

Особый характер носят положения для определения применимого права к праву собственности на транспортные средства. К ним не может применяться традиционный принцип местонахождения вещи, поскольку данные объекты по своей природе постоянно перемешаются.

Ст1207 ГК закрепляет правила, согласно которым к транспортным средствам применяется право той страны, в которой эти объекты зарегистрированы. Таким образом юридическая фикция постоянного нахождения вещи в одном месте обеспечивает стабильность их правового режима.

Коллизионные нормы в отношении вещных прав так же содержатся в «Кодексе Торгового Мореплавания». В частности он определяет, что права на имущество, затонувшее во внутренних морских водах или в территориальном море, определяются законом государства, в котором имущество затонуло. Если имущество затонуло в открытом море, то к нему применяется «закон флага».

Применительно к вопросам собственности на территории РФ следует учитывать разъяснения министерства юстиции для российских нотариусов. При проведении правовой экспертизы документов в отношении вещных прав следует учитывать положения российского законодательства а именно: содержание права собственности определяется по месту нахождения вещи. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где это имущество находится, но если имущество внесено в государственный реестр РФ, то должно применяться российское право.

Права иностранных граждан и лиц без гражданства, а так же иностранных юридических лиц ограничены российских законодательством при возникновении права собственности на некоторые объекты. В частности они не могут обладать правом собственности на земельные участки, находящиеся на приграничных территориях, а так же иные природные ресурсы (в том числе недра и леса).

Все объекты природного значения данные субъекты могут иметь только на праве аренды. Исключения из данного правила устанавливаются ЗК РФ.

Наследование недвижимого имущества так же определяется по праву страны, где имущество находится.

Если недвижимое имущество внесено в государственный реестр РФ, то его наследование определяется российским правом. Для стран СНГ в сфере вещных правоотношений действует Минская Конвенция 93г и Кишиневская Конвенция 2002г. В данных документах закрепляются общие правила, определенные российским законодательством.

20. Применение за границей законов о национализации

Национализация - изъятие имущества, находящегося в частной собственности и передача его в собственность государства.

В результате национализации, как правило, в собственность государства переходит не отдельные предприятия, а их комплексы, составляющие отрасль экономики.

Национализацию следует отличать от реквизиции.

В МЧП национализация понимается как правомерные действия государства по осуществлению социально-экономических изменений.

Реквизиция - изъятие имущества в случае неотложной необходимости с последующим возвратом этого имущества собственнику.

Право государства на национализацию (в том числе имущества, принадлежащего иностранным лицам) вытекает из принципа суверенитета государства.

При этом условия проведения национализации определяются внутренним правом государства.

С точки зрения МЧП для правовой природы национализации характерными являются следующие черты:

· Акт национализации - акт государственной власти

· Это социально-экономическая мера общего характера, а не мера наказания отдельных лиц

· Национализация осуществляется в отношении собственности вне зависимости от того, кому она принадлежит

· Каждое государство при проведении национализации должно выплатить справедливую и эффективную компенсацию за имущество

Условия и размеры компенсации должны определяться внутренними законами государства. Если акт национализации обладает вышеуказанными чертами, то закон о национализации признается правомерным и приобретает экстерриториальное действие (т.е. признается за пределами государства).

Таким образом государство, осуществившее национализацию, признается за границей собственником имущества, находившегося в момент национализации как на его территории, так и за границей. Соответственно, если это имущество в последующем вывозится на территорию других государств, то имущество будет обладать иммунитетом государственной собственности.

21. Защита культурных ценностей и права собственности на них

В большинстве государств предусмотрены специальные меры для защиты права собственности на культурные ценности. В некоторых государствах для их защиты приняты законы, запрещающие вывоз культурных ценностей. Однако в большинстве государств их вывоз не ограничен это в свою очередь требует создания международных механизмов защиты данных объектов.

В странах ЕС действует директива 1993г. №93-7. Согласно ей все незаконно-вывезенные культурные ценности должны быть в обязательном порядке возвращены в государство на основании запроса о возврате.

В 1995г была принята Конвенция Унидруа «О похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях». Цель конвенции - защита культурного достояния и содействия культурных обменов.

Под культурными ценностями понимаются ценности, которые с точки зрения религиозной или светской обладают важностью для археологии, антропологии, истории, литературы, искусства или науки, и которые принадлежат к одной из категорий, указанных в приложении к конвенции.

Конвенция предусматривает обязанность владельца похищенной культурной ценности вернуть её вне зависимости от того, является ли он добросовестным приобретателем или нет.

Любая просьба о реституции (возврате) вещи должна быть внесена в трехлетний срок с момента, когда истцу стало известно о месте нахождения культурной ценности. Но в любом случае этот срок не может превышать 50 лет с момента похищения.

Реституция культурной ценности, которая является неотъемлемой частью какого либо памятника или археологического заповедника, либо общественной коллекции, не подлежит никаким срокам давности.

Владелец культурной ценности, если он является добросовестным приобретателем, имеет право требовать возмещения при условии, что он не знал, что ценность была похищена, и найти продавца этой вещи не представляется возможным.

В 1992г были приняты основы законодательства РФ «О культуре». В соответствии с данным законом все незаконно-вывезенные за рубеж культурные ценности, были признаны культурным достоянием народов России. Таким образом они подлежат возвращению в Россию независимо от их местонахождения, времени и обстоятельств вывоза.

13 апреля 1993г был принят закон «О вывозе и ввозе культурных ценностей». В соответствии с данным законом установлен перечень культурных ценностей не подлежащих вывозу. Другие категории ценностей вывозятся на основании решения о возможности их вывоза. Решение принимается министерством по культуре.

В любом случае культурные ценности, заявленные к вывозу, подлежат обязательной государственной экспертизе, после проведения которой выдается свидетельство о праве вывоза ценности. Все культурные ценности РФ могут вывозиться с территории России только временно.

Ввоз и вывоз архивных документов регламентируется ФЗ «Об архивном деле в РФ» (22 октября 2004г). Архивные документы так же подлежат обязательной экспертизе. Вывоз из России архивных документов возможен только в том случае, если они были приобретены на законных основаниях. Вывоз копий архивных документов на носителях любого типа осуществляется без ограничений.

Особое положение занимает правовой статус культурных ценностей, оказавшихся на территории РФ в годы Второй Мировой Войны. Их правовой статус регламентируется специальным ФЗ от 15 апреля 98г «О культурных ценностях, перемешенных в СССР в результате второй мировой войны и находящихся на территории РФ». В соответствии с данным законом все культурные ценности, ввезенные на территорию Советского Союза в качестве компенсаторной реституции, являются достоянием РФ и находятся в федеральной собственности. Однако если данные ценности ранее составляли собственность жертв нацистских режимов, то данные ценности должны быть возвращены прежним собственникам. Это подчеркивается в Постановлении КС от 20июля 99г.

Под условия данного закона не подпадает 3 вида культурных ценностей:

ь Культурные ценности заинтересованных государств, насильно изъятые и незаконно вывезенные с их территории бывшими неприятельскими государствами. Под заинтересованными государствами понимаются все оккупированные государства

ь Культурные ценности, которые являлись собственностью религиозных организаций или частных благотворительных учреждений при условии, что они не служили интересам фашизма

ь Культурные ценности, которые принадлежали лицам, лишенным этих ценностей в связи с их активной борьбой против нацизма, в том числе семейные реликвии

В отношении этих трех категорий ценностей закон определяет возможность предъявления претензии о возвращении перемещенных ценностей. Таким претензии должны предъявляться правительством соответствующего государства в адрес правительства РФ.

Кроме того возможен возврат культурных ценностей как проявление доброй воли (по собственной инициативе России). Так же закон предусматривает возможность заключения международных договоров по вопросам возвращения и равноценного обмена перемещенных ценностей.

В соответствии с соглашением стран СНГ «О сотрудничестве в области культуры», а так же с соглашением «О вывозе и ввозе культурных ценностей» на территорию любого государства СНГ запрещен ввоз культурных ценностей, в отношении которых объявлен международный розыск. Они подлежат задержанию для их последующего возвращения законным собственникам.

22. Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

В Российском гражданском законодательстве применяются 2 понятия: сделка и договор.

Договор - двусторонняя сделка.

Под внешнеэкономическими сделками как правило понимаются внешнеторговые контракты.

Законодательство РФ не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. Для характеристики данной юридической категории в литературе выделяются её специфические признаки.

Эти признаки можно разделить на 2 категории:

А) Обязательные признаки - квалифицируют сделку в качестве внешнеэкономической. К таким признаком относятся:

Ш Сопряженность сделки с актом ввоза или вывоза товара, т.е. с актом перемещения товара через границу РФ. Причем данное перемещение может либо входить в исполнение сделки, либо предшествовать её заключению, но осуществляться непосредственно в целях совершения сделки

Ш Принадлежность контрагентов сделки к хозяйственной сфере различных государств. При этом принадлежность понимается через понятие местонахождения коммерческого предприятия стороны. Таким образом личный закон лица не будет играть значения для признания сделки внешнеэкономической

Б) Факультативные признаки - могут быть свойственны внешнеэкономической сделке, но присутствуют не всегда.

Пример: установление расчетов в иностранной валюте.

Внешнеэкономическая сделка - понятие собирательное. Под это понятие подпадают все возможные виды коммерческих договоров, которые заключаются в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Деятельность по заключению таких договоров носит название внешнеэкономической.

Под ВЭ деятельностью понимается внешнеторговая инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию в области международного обмена товарами, информацией, работами и услугами, результатами интеллектуальной деятельности (в том числе исключительными правами на неё).

Данное определение содержится в ст1 ФЗ от 18 июля 1999г. №183 «Об экспортной контроле».

Под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Данное определение содержится в ст2 ФЗ от 8 декабря 2003г. №164 «Об основах государственного регулирования ВТ деятельности»

Данные законы устанавливают, что участниками ВТ деятельности могут являться как российские так и иностранные лица.

23. Методы регулирования ВЭ сделок

Традиционно выделяется 2 метода: коллизионный и материально-правовой.

Однако в сфере ВЭ сделок эти методы в настоящее время практически слились это связано с большим количеством международных отношений, регулирующих отдельные виды ВТ обязательств. Данные договоры унифицируют правовые нормы, а обязательности их применения как правило исключает коллизионный метод регулирования.

Все международные договоры РФ, направленные на регулирования ВЭ сделок, исходят из согласованного применения с нормами гражданского законодательства. При этом процесс субсидиарного применения национального права к положениям международных конвенций достаточно сложен это связано во-первых с большим количеством правовых пробелов в соответствующих международных договорах. Во-вторых, многие международные договоры содержат диспозитивные положения (часто сторонам контракта предоставляется право избежать применения конкретной номы к их правоотношению).

Идея совместного применения международных договоров к гражданским правоотношениям не должна противоречить самому международному договору. Каждый договор должен определять допустимость субсидиарного использования норм национального права. При этом должны быть определены и пределы такого использования.

Для обоснования своей правовой позиции следует ссылаться на нормы международного договора, а при отсутствии положений по данному вопросу - на нормы национального законодательства с обязательной ссылкой на пункт международного договора, допускающего субсидиарное применение гражданского законодательства.

Все международные договоры РФ, регулирующие ВЭ сделки, могут непосредственно применяться в 2-х формах:

· Либо самостоятельно

· Либо совместно с актами гражданского законодательства

Специфика применения некоторых международных договоров состоит в том, что они регулируют отношения сторон на факультативной основе, т.е. применяются к контракту на основе соглашения сторон. Например таким договором являются общие условия поставок товаров между организациями стран-членов СЭФ.

Международные договоры могут иметь различные основания применения. В случае факультативного применения по соглашению сторон соотношение международного договора с национальным законодательством будет определяться принципом соответствия его положений российскому законодательству и императивным международным соглашениям.

24. Обязательственный статут ВЭ сделки

Выбор сторонами сделки или судом какого либо национального права в качестве применимого не означает, что данное право будет регулировать все вопросы относительно сделки. Обязательственный статут сделки - это совокупность норм гражданского права, применимого к ВЭ сделке. В доктрине были разработаны и обоснованы подходы относительно вопросов, входящих в обязательственный статут. Эти подходы нашли отражение в ГК РФ и модельном гражданском кодексе для стран СНГ.

В соответствии со ст1215 ГК РФ - «право, применимое к договору, регулирует его толкование, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, а так же последствия недействительности договора».

Помимо этого в обязательственный статут сделки входят вопросы допустимости уступки требования по договор, отношения по уплате процентов, вопросы исковой давности, а так же момент перехода риска случайной гибели или случайного повреждения имущества.

Не урегулированным в ГК остался вопрос о применимом праве к заключению договора. Теоретически каждый этап заключения договора можно рассматривать как самостоятельную сделку и определять применимое право, исходя из критерия тесной связи, но данный подход имеет свои недостатки:

§ Во-первых он осложняет работу судьи

§ Во-вторых такой подход может привести к применению различных правовых систем, чьи нормы окажутся не совместимыми друг с другом.

В настоящее время большинство судий и арбитров применяют к вопросам заключения договора право, применимое к самому договору, т.е. право, которое должно регулировать договор, если бы он считался заключенным. Такой подход закреплен в ст8 римской конвенции 80-го года.

Что касается вопросов исковой давности, то она включается в обязательственный статут только в тех странах, где данный институт относится к вопросам материального права.

В России правила о сроках исковой давности - это вопросы материального права, и входят в понятие обязательственного статута.

Из обязательственного статута исключаются вопросы право и дееспособности сторон, вопросы представительства и доверенности, форма договора и вопросы вещных прав на имущество, составляющее предмет договора. Все эти вопросы решаются на основе самостоятельных коллизионных привязок.

Отношения по выдаче доверенности и оформлению полномочий на совершение сделок регламентируются специфическим статутом. При этом данные отношения тесно связаны с институтом представительства в процессуальных отношениях.

Полномочия представителя могут вытекать из доверенности, либо уставных документов. Однако суд не может ограничиваться исследованием указанных документов, а должен так же обращаться к применимому праву.

Законодательство России не предусматривается коллизионных норм, применимых к отношениям представительства. Внутренние отношения представительства как правило регулируются конструкцией договора поручения. Внешние отношения представительства (оформление и выдача доверенности) регулируются самостоятельными коллизионными привязками.

Статья 1209 ГК РФ устанавливает, что форма и срок действия доверенности, а так же основания её прекращения определяются по праву места её совершения.

Статья 1217 ГК РФ устанавливает, что доверенность, выданная за границей не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования Российского права.

Однако данные правила не касаются объема полномочий представителя. Для разрешения этого вопроса необходимо обращаться к нормам применимого права, которые признаются личным законом лица, выдавшего доверенность.

Этот вывод следует из правила, что к обязательствам из односторонних сделок применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательство по односторонней сделке. Таким образом, правом, применимым к отношениям представительства может оказаться иное чем то, которое составляет обязательственный статут сделки. Однако последствия нарушения норм представительства будут определяться исходя из обязательственного статута.

Самостоятельной коллизионной привязке так же следует статут формы договора. В большинстве стран письменная форма договора не является обязательной (в том числе для международных коммерческих контрактов.

Форма сделки в соответствии со ст1209 ГК РФ должна подчиняться праву места её совершения, но при этом действующее законодательства устанавливает 2 императивных изъятия из этого правила:

1) Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права

2) Сделки, стороной в которых является российское лицо, в отношении вопросов формы подчиняются российскому праву, независимо от места её совершения. Таким образом для всех российских лиц действует императивная нормы о письменной форме договора

Внешнеэкономическая сделка как и всякая другая может быть признана недействительной по основаниям, установленным в применимом национальном праве. Причем международные соглашения как правило не касаются вопросов действительности контракта. Учитывая, что обязательственный статут регулирует только последствия недействительности договора, то возникает вопрос о правопорядке на основании которого сделка может быть признана недействительной.

Очевидно, что применимое право в данном случае должно определяться в зависимости от оснований недействительности.

Традиционно основания недействительности сделки подразделяются на 4 категории.:

Сделки, совершенные с пороками воли, субъектного состава, формы и содержания. Соответственно указанным основаниям выделяются несколько коллизионных правил, применяемых для признания ВЭ сделки недействительной на территории РФ. Основания для признания сделки недействительной в связи с пороком воли определяются обязательственным статутом, так как в данном случае необходимо устанавливать порядок осуществления и прекращения прав и обязанностей сторон.

При пороках субъектного состава применяется личный закон физических и юридических лиц. Однако признание сделки недействительной в следствие превышения лицом своей правоспособности, сделка будет признаваться недействительной на основе норм обязательственного статута.

Недействительность сделки с пороками формы будет определяться по законодательству РФ. Признание сделки недействительной в следствие порока содержания будет определяться исходя из конкретной ситуации.

По общему правилу данные отношения охватываются обязательственным статутом, но при этом необходимо учитывать императивные нормы права страны суда и императивные нормы права третьей страны, с которой сделка имеет тесную связь.

При этом необходимо учитывать, что применимое к договору иностранное право может содержать отличные от российского законодательства основания недействительности договора.

Наиболее проблемным вопросом, связанным с недействительностью ВЭ сделок является ситуация, когда избранная сторонами право приводит к недействительности договора. В решении данного вопроса существует 2 полярные позиции:

С одной стороны стОроны обязаны самостоятельно отвечать за последствия сделанными ими выбора (более обоснованная точка зрения)

С другой стороны в момент заключения договора и определения применимого права стороны могли не знать о возможных последствиях. При этом их главной целью было заключение договора, а не решеРазмещено на http://www.allbest.ru/

ние вопросов о применимом праве. По этому, если избранное сторонами право ведет к недействительности договора, то суд должен вновь определить применимое право, исходя из коллизионных норм.

В России ситуация решается следующим образом:

В силу презумпции добросовестности сторон суд должен определять применимое право так, чтобы принимать во внимание намерение сторон на заключение договора, который будет действительным. Т.е. суд не должен избирать применимым право, которое ведет к недействительности контракта. Однако, если связь контракта со страной, где договор является недействительным, является чрезвычайно тесной, то именно это право должно быть признано применимым, поскольку в противном случае могут быть затронуты чрезвычайно важные обстоятельства и императивные нормы соответствующей страны. В таких случаях суду следует признать контракт недействительным и применить соответствующие последствия.

В обязательственный статут договора так же входят вопросы ответственности сторон. При этом гражданско-правовая ответственность выражается в возложении на правонарушителя дополнительного обременения.

В связи с коллизионным регулированием вопросов ответственности по ВЭ сделкам необходимо отметить следующие обстоятельства:

1) Нормы о гражданско-правовой ответственности сторон содержатся в применимом национальном законодательстве, так как входят в обязательственный статут сделки

2) Пределы ответственности лица по своим долгам определяются его личным законом. Так же на основе личного закона будут решаться вопросы о субсидиарной ответственности

3) Нормы об ответственности содержатся в международных соглашениях. Причем их положения могут быть как диспозитивными так и императивными.

На практике в большинстве случаев избранное сторонами применимое право является иностранным хотя бы для одной из сторон. Для того, чтобы исключить возможные негативные последствия применения такого права во ВЭ контракт включаются ограничительные оговорки, нацеленные на исключение положений применимого права об ответственности. Такого рода ограничительные оговорки могут быть отвергнуты судом, так как они ограничивают сферу действия обязательственного статута.

25. Определение содержания договора на основе коллизионных норм

В случае отсутствия соглашения сторон о применимом праве право определяется на основе коллизионных норм. Для современного МЧП в области обязательств характерно использование коллизионной привязки «наиболее тесной связи». Данная привязка закреплена в законодательстве большинства стран мира. На международном уровне она закреплена в римской конвенции 80-го года, а так же в конвенциях, посвященным отдельным видам обязательств. Действующее российское законодательство так же исходит из этого принципа (ст1211 ГК РФ).

Основным критерием определения тесной связи является место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Пункт 4 ст1211 устанавливает коллизионные привязки для отдельных видов договоров.

Например: в отношении договора строительного подряда применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты.

В отношении договора простого товарищества наиболее тесная связь осуществляется с той стороны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества.

Если договор заключен на аукционе, то тесная связь прослеживается с правом страны, где проводится аукцион или иное подобное мероприятие.

Все коллизионные привязки, установленные ст1211 подлежат применению в том случае, если иное не вытекает из закона или договора тем самым подчеркивается диспозитивный характер этих положений.

В п3 ст1211 закреплен примерный перечень сторон, имеющих решающее значение для договора в отношении отдельных договоров, предусмотренных ГК.

Данный перечень не является исчерпывающим. При эго применение должно быть всегда соотнесено с принципом реальной тесной связи.

К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор тесно связан в целом. Это правило установлено для того, чтобы прекратить возможность расширения коллизионной привязки.

Отдельные требования российское законодательство устанавливает по отношению к договорам с участием потребителей. Ст1212 ГК РФ предусматривает, что выбор применимого права в том случае, если стороной договора является гражданин потребитель, осуществляется непосредственно потребителю. При этом потребитель вправе выбрать одну из следующих правовых систем:

1) Право страны продавца

2) Право места совершения сделки

3) Право стороны потребителя

Все нормы ГК, относящиеся к договорным обязательствам, носят общим характер, широко используют гибкие коллизионные нормы и максимально расширяют действия принципов автономии воли сторон.

Так же в ГК устанавливается право, подлежащее применению к уступке требования. Такое право определяется в соответствии с общим принципом наиболее тесной связи.

Если имело местно неосновательное обогащение, то стороны могут договориться о применении права страны суда, либо применении права страны, где имело место обстоятельство, повлекшее неосновательное обогащение.

Аналогичные коллизионные нормы содержатся в международном соглашении РФ.

26. Заключение ВЭ сделки

ВЭ сделка оформляется контрактом, который в международной практике принято называть международным договором купли/продажи вне зависимости от его конкретного вида. Договор должен заключаться с соблюдением требований законодательства о форме таких контрактов.

Большинство международных соглашений допускает заключение ВЭ контрактов в любой форме (в том числе устной) или путем совершения конклюдентных действий. Однако Россия, присоединяясь к таким договорам, неизменно делает оговорку о том, что форма ВЭ сделок с участием российских лиц должна определяться российским законодательством. Таким образом, несоблюдение простой письменной формы внешней экономической сделки влечет её недействительность.

Так же следует учитывать императивные положения ст1209 ГК РФ: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр РФ, подчиняется российскому праву.

Эти правила так же действуют в отношении изменений, дополнений, продлений и расторжения договоров.

Письменная форма считается соблюденной, если договор заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а так же путем обмена документами посредством почтовой и телеграфной связи.

На практике вопросы вызывают подписание внешнеторговых сделок. Ранее на территории России действовала императивная норма, согласно которой все ВТ сделки должны были подписываться двумя лицами. В настоящее время данная норма отменена.

Порядок подписания ВЭ сделок устанавливается в учредительных документах.

Основные реквизиты внешнеторгового контракта должны соответствовать требованиям, установленным письмом ЦБ РФ от 15 июля 96г №30 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме ВТ контрактов». С данными требованиями участников ВТ деятельности должны знакомить уполномоченные банки.

В соответствии с рекомендациями ВТ контракт должен иметь унифицированный номер, состоящий из 3 групп знаков:

1) Первая группа должна состоять из 2 букв или 3 цифр соответствующих коду страны покупателя по международному классификатору «страны мира» используемому для целей таможенного оформления

2) Вторая группа знаков должна состоять из 8 цифр, составляющих код организации предприятия или продавца в соответствии с общероссийским классификатором предприятий и организаций

3) 3 -я группа знаков должна состоять из 5 цифр, представляющих собой порядковый номер документов на уровне российской организации

В контракте необходимо указывать:

Ё Дату и место подписания контракта

Ё Полное официальное наименование сторон

Ё Наименование страны иностранного партнера и страны назначения товара

Ё Их трехзначные коды в соответствии с международным классификатором «страны мира»

Структура каждого внешнеторгового контракта является индивидуальной. Но при этом любой контракт должен содержать обязательные разделы. К таким разделам относятся:

А) Предмет контракта

Б) Цена и сумма

В) Условия платежа

Г) Сроки

Д) Условия приемки товара по качеству и количеству

Е) Форс-мажор

Ж) Рассмотрение споров

З) Санкции

И) Адреса покупателя и продавца

К) Подписи сторон

В разделе предмет контракта необходимо указывать: полное коммерческое наименование и полную характеристику товара (в том числе ассортимент, комплектность, страну происхождения товара, другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и национальные стандарты).

В разделе цена и сумма указывается: общая сумма контракта и цена за единицу товара в валюте цены с приведением краткого наименования базиса поставки в соответствии с имхотерпс. Так же в этом разделе необходимо указать наименование и код валюты, в которой оценен товар, в соответствии с классификатором валют, используемом для целей таможенного оформления. Так же допускается вместо определения точной цены приведение подробной формулы или условий её определения с таким расчетом, чтобы при реализации всех оговоренных условий можно было однозначно установить цену товара и сумму контракта.

В разделе условия платежа необходимо указывать: наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж (валюта цены и валюта платежа могут различаться). Необходимо указывать сроки платежа и условия рассрочки (если они имеются). В данном разделе предусматривается перечень документов, подтверждающих факт отгрузки, стоимость товара, а так же иные существенные обстоятельства. Кроме того должны быть указаны полное наименование и почтовые адреса банков сторон, номера счетов и платежные реквизиты.

В разделе сроки описывается: порядок поставки товаров с указанием срока действия контракта, в течение которого должны быть завершены все взаимные обязательства по контракту.

В разделе приемка товаров указываются: сведения о месте и сроках проведения инспекции по качеству и количеству, наименование независимой экспертной организации, а так же порядок предъявления претензий.

В разделе форс-мажор: должны быть сформулированы условия, при наступлении которых стороны будут освобождаться от ответственности за неисполнение контракта. Так же указывается в каком порядке и в какие сроки стороны должны доказывать наступление форс-мажорных обстоятельств. Так же может быть предусмотрено, что при наличии таких обстоятельств договор может быть аннулирован.

В разделе рассмотрение споров: приводится порядок предъявления и рассмотрения претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в арбитражных судах, а так же указывается применимое право.

В разделе санкций: устанавливается ответственность сторон за любое нарушение договора.

Помимо этих разделов стороны могут предусмотреть в своем договоре прочие условия и обстоятельства сделки:

· Гарантийные обязательства

· Техническая помощь

· Производство сборки и монтажа оборудования

· Информационные услуги

· Обучение персонала

В разделе адреса сторон указываются: юридические и полные почтовые адреса сторон, а так же контактные телефоны и факсы.

В разделе подписи сторон должны содержаться: подписи уполномоченных лиц, заверенные печатью, с обязательной расшифровкой их ФИО, а так же указанием должности.

Кроме того, рекомендуется прилагать к договорам копии доверенностей или иных уполномочивающих документов.

Отдельные вопросы в сфере ВЭ контрактов возникают в связи с расторжением договоров. Вопросы расторжения ВЭ контрактов в основном регулируются нормами национального законодательства, но так же содержатся в международных соглашениях.

В целом ВЭ контракт может быть расторгнут по следующим основаниям:

1) Любое нарушение договора со стороны продавца. В этом случае расторжение договора - средство правовой защиты покупателя.

2) Нарушение договора покупателем, если такое нарушение является существенным

3) Расторжение договора при наступлении форс-мажорных обстоятельств. Расторжение по данному основанию является исключительным. При этом данное основание должно быть предусмотрено не применимым правом, а соглашением сторон. К форс-мажорным обстоятельствам относятся: стихийные бедствия, пожары и войны. В то же время такие обстоятельства как забастовки, военные перевороты и изменения в законодательстве могут быть признаны форс-мажорными только если стороны специально договорятся об этом. Банкротство любой из сторон не может быть признано форс-мажорным обстоятельством.

При наступлении форс-мажорных обстоятельств сторона, нарушающая договор, должна представить контрагенту по сделке извещение о наступлении таких обстоятельств с обязательным документальным подтверждением.

Если извещение не получено другой стороной в течение разумного срока после того как о препятствии стало известно стороны не исполняющей обязательство, то последняя сторона несет ответственность за убытки, причиненные в результате не получения извещения.

Если срок действия форс-мажорных обстоятельств является незначительным, то исполнение обязательств по контракту отодвигается на этот срок.

Если форс-мажорные обстоятельства значительные или непреодолимые, то действие контракта прекращается

В целом, говоря о ВЭ сделках, необходимо сказать, что по отношению к ним действуют следующие особенности:

· Правовое регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется субсидиарным применением положений международных договоров и императивных норм национального законодательства

· Основные вопросы содержания и исполнения договора регулируются обязательственным статутом сделки, под которым понимается гражданское право, подлежащее применению

· Каждый ВЭ договор имеет самостоятельное юридическое значение, поэтому для каждого договора существует свой обязательственный статут

Приоритетным принципом определения обязательственного статута является принцип автономии воли сторон, а при его неприменении - принцип наиболее тесной связи.

Форма ВТ контракта подчиняется самостоятельным коллизионным привязкам с обязательным соблюдением норм российского права в случае заключения ВЭ сделок с участием российских лиц.

Действующее российское законодательство устанавливает жесткие императивные требования к форме и содержанию ВЭ контрактов. Причем несоблюдение этих требований приведет к невозможности исполнения контракта российским лицом, а так же может привести к признанию договора недействительным.

Иностранные контрагенты российских лиц подвергаются повышенной правовой защите со стороны российского законодательства в целях обеспечения эффективности и стабильности международного торгового оборота.

27. Договор международной купли-продажи

Основным видом внешнеэкономического контракта выступает контракт международной купли-продажи товаров. Стороны, заключая данный договор, вправе подчинить его любому национальному законодательству. Если стороны не определили применимое право, то орган, рассматривающий спор, на основании коллизионных норм изберет в качестве применимого закон страны продавца. Закон страны продавца имеет универсальный характер и закрепляется во всех коллизионных нормах и международных соглашениях, посвященных вопросам купли-продажи.

Избранная сторонами права применяется так же к возникновению и прекращению права собственности на товар.

Коллизионные нормы относительно купли-продажи товаров содержатся не только в национальных законодательствах, но так же в ряде международных соглашений.