1.1 Исторические аспекты становления и развития представительской мысли в сознании общества

Институт представительства впервые возник в римском праве и дошел до нас благодаря блестящим работам Папиана, Цицерона, Полибия, Сервия и многих других. Сначала признавалось лишь непрямое представительство, то есть выступление лица в процессе не от имени представляемой стороны, а от собственного имени представителя за счет первой. Основанием допущения этой формы представительства служила неспособность выступать в процессе ряда лиц, в силу возраста, пола, состояния здоровья и других причин.

Долгое время в Древнем Риме стороны не могли возлагать на других лиц защиту своих интересов, они должны были выступать лично3. Связано это было с тем, что действовала концепция о конкретизации юридических актов личностью субъектов, то есть одни и те же акты, но совершенные разными лицами, уже являются различными, а потому и непередаваемыми и незаменимыми.

Дальнейшее развитие гражданского оборота и средств его защиты привели к совершенствованию судопроизводства и одновременно к увеличению количества рассматриваемых дел и появлению новых субъектов в процессе. Правило о том, что никто не может искать по закону от чужого имени, о существовании которого говорили Гай и Юстиниан, перестало удовлетворять интересы субъектов процесса. Постепенно непреложное правило стало смягчаться и обрастать исключениями. Юстиниан дает краткий перечень исключений.

Допускалось выступление представителей:

1. «pro populo» - «за народ»; данная форма представительства подразумевала защиту интересов городских общин, которые были неспособны самостоятельно участвовать в гражданском обороте и защищать свои интересы. Представителями могли выступать только магистраты;

2. «pro libertate» - «за свободу»; эта форма представительства имела место в случае стремления к восстановлению свободы несвободным, который был уверен, что его неволя установлена противозаконным путем. Потребность в существование такой формы представительства была обусловлена тем, что римское право признавало правоспособными только свободных людей, а значит, самостоятельная подача иска в данном случае исключалась. Рабы были не субъектами, а объектами прав. Однако, лишение защиты свободного, который формально становится рабом, было бы несправедливо и, кроме того, предоставляло возможность для злоупотреблений. Несвободному было предоставлено право обращаться к суду только лишь через представителя -«assertor libertatus»;

3. «pro tutela» - «по опеке; лица правоспособные в сфере частного права в связи с возрастом, состоянием здоровья или некоторым особым положением могут нуждаться в помощи и охране при осуществлении своей гражданской правоспособности.Опека(«tutela»)устанавливаласьнад несовершеннолетними, над расточителями, над женщинами. Сделки, совершенные подопечным и к совершению которых он был не способен, нуждались в согласии опекуна. Опекун формальным актом согласия («auctoritatis interpositio») придавал таким сделкам юридическую силу.

Опека с древнейших времен претерпела значительные изменения. Если сначала она понималась как власть опекуна над имуществом и личностью подопечного, то с течением времени права опекуна стали пониматься как средства для осуществления его обязанностей. Постепенно опека стала пониматься как общественная повинность («munus publicwri»).

Сформировались три порядка установления опеки: в силу агнатического родства с подопечным, по завещанию - «paterfamilias», назначение опекуна государством. Поскольку в гражданскую правоспособность включалась и возможность участвовать в гражданском процессе, то опекуны представляли интересы опекаемых и в ходе процесса. Опекуны должны были предоставлять обеспечение на случай вынесения неблагоприятного решения по делу. Они вели процессы от имени представляемого.

Некоторые виды опеки сближались с попечительством, наиболее древними формами которого являлось попечительство над безумными и расточителями, известное еще Законам XII таблиц4. Затем сложилось попечительство над несовершеннолетними и лицами с физическими недостатками, которые делали невозможным их участие в процессе (слепота, глухота и так далее). Попечитель обязан был не только управлять имуществом указанных лиц, но и вести за них процессы. Особыми случаями, имеющими характер попечительства, можно назвать установление особого режима не над лицом, а над имуществом, который устанавливался магистратом. Попечитель мог быть назначен для совершения отдельных юридических действий или решения какого-либо определенного вопроса;

4. «pro captrio» - «представительство за находящихся в плену или отсутствующих по государственным делам»; получило свое непосредственное распространения после принятия закона Гостилия5 около 175 года до нашей эры. Этот закон допустил представительство в суде за лиц, попавших в плен или отсутствующих по делам государства. Сфера процессуального представительства стала понемногу расширяться -- оно стало возможно в отношении лиц, не имеющих формальных препятствий для участия в процессе, но лишенных возможности защитить свои интересы именно в настоящее время вследствие отсутствия по уважительным причинам, так или иначе связанным с интересами государства. Представители назначались претором.

Представительство корпораций осуществлялось в соответствии с их уставом. Устав мог определить, что представителем корпорации является одно или несколько лиц, все члены корпорации, определенные должностные лица. Воля представителя или представителей считалась законной волей юридического лица, если ее формирование происходило в соответствии с уставом корпорации. Осуществление этой воли могло быть поручено иному лицу.

Первоначально процессуальное представительство допускалось только постольку, поскольку выступление соответствующих субъектов в процессе было принципиально невозможно.

Признание процессуальное представительство получило в эпоху формулярного процесса. Именно в это время новые формы процесса получили свое распространение, и эти формы нуждались в новых процессуальных институтах. Преторы стремились приспособить существующее право к новым условиям.

С окончательным утверждением формулярного процесса получила свое развитие идея полного представительства. Например, на стадии «in iure»стороны могли выставить заместителей.

Преторский эдикт определял лиц, которые не могут быть когниторами и прокураторами, и лиц, которые не могли вести процессы при помощи когниторов и прокураторов. Ко времени Юстиниана прокуратура осталась единственной формой заместительства, так как когнитура вышла из употребления.

Протекала эта стадия перед магистратом, обладавшим соответствующей юрисдикцией («jurisdictio» -- от слов «jusdicere»--«говорить право», т. е. применять правовые нормы). В этом качестве сперва выступал консул, затем претор («pereg-rinus» для споров с чужестранцами и «urbanus» для споров между римлянами), а при возникновении споров, связанных с рынком,-- курульный эдил. Помимо обращавшегося с иском вызывалась также вторая сторона. Вызов ее вплоть до применения силы производился по правилам «in jusvocatio» (вызов для решения вопроса о праве). Стороны должны были явиться лично, так как представительство не допускалось, и никто не мог действовать от имени другого лица («nemoalienonomineagerepotest»). Завершалась эта стадия тем, что, выявив соответствие предъявленного иска установленному его виду в законе, магистрат назначал судью, и дело переходило во вторую стадию.

В качестве заместителей в суде не могли выступать: женщины, солдаты, духовенство и чиновники первых трех классов. Представительство также не допускалось в делах о бесчестии.

В Англии институт представительства хорошо был известен уже с XIII века, а участие сторон через представителей в судебном процессе было возможно и ранее.

Предпосылки возникновения представительства в буржуазном гражданском праве как самостоятельного правового института появляются “представительство” - “agensy” употребляется в двух значениях: широком и узком. Представительство в широком смысле включает в себя любые отношения, при которых одно лицо (агент) действует в отношениях с третьими лицами в интересах другого лица (принципала) независимо от того, выступает ли такой агент от своего собственного имени или от имени представленного лица, а также независимо от того, совершает ли он правовые действия или действия фактического характера. В этом смысле агентом является и дилер, и комиссионер, и брокер.

Представительство в узком смысле или представительство в строго правовом значении слова, включает в себя лишь такие отношения, при которых агент, вступая в отношения с третьими лицами в интересах и, как правило, от имени принципала, создает правовые последствия непосредственно для последнего. При этом действия агента обязательно носят правовой, а не фактический характер. Не являются агентами в строго правовом значении слова так называемые “законные представители” (родители несовершеннолетних детей, опекуны, попечители).

Углубленное развитие институт представительства получил в XIX--XX веках в связи с усложнением правоотношений вообще и гражданско-правовых в частности.

В России представительство, основанное на непосредственном переходе к представляемому прав и обязанностей по сделке, было известно еще в XIV - XV веках. Некоторые письменные источники того времени, в частности купчии, свидетельствуют о том, что совершаемые представителями монастырей (игуменами, старостами и так далее) сделки порождали правовые последствия непосредственно для представляемых ими монастырей.

Впрочем, наибольшее развитие в России получил институт процессуального представительства, о котором, в частности, упомянуто в статье 58 Псковской судной грамоты10 (1397 - 1462 года). «Не допускается явка на суд с пособниками; в судебную горницу могут входить двое тяжущихся, а помощников не должно быть ни со стороны истца, ни со стороны ответчика. Исключение составляют: женщина, или малолетний, или монах, или монахиня, или человек очень престарелый, или глухой, за которых разрешается выступать на суде пособнику. Если же явится пособник за кого- нибудь, кроме лиц, перечисленных выше, и попробует насильно проникнуть в судебную горницу или ударит привратника, то его заклепать в колодку и взыскать с него рубль пени в пользу князя и 10 денег в пользу привратников».

Законодательное закрепление оно получило значительно позже и мало отличалось от понятия посредничества, определение данного термина в законе отсутствовало.

В дореволюционной России посредничество в широком экономическом смысле понималось и как представительство. Представительство трактовалось как отношения представителя и представляемого, в которых представитель выступает от имени и в интересах второй стороны, которая принимает на себя последствия действий первой.

Начиная с 1917 года, институт представительства развивался нормально и закономерно, в отличие от посредничества, которое стало уголовно наказуемым деянием и рассматривалось только по факту существования. Ранее определение представительства давалось иначе: «Когда какое-либо действие может быть совершено известным лицом с непосредственными или посредственными последствиями для другого лица, то между лицом, действующим и представляемым предполагается известное представительное отношение». На данный момент законодатель установил и закрепил определение представительства в Гражданском кодексе Российской Федерации: «сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого» (пункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса).

В ходе своего развития институт представительства претерпел много изменений и новшеств; в настоящее время потребность в представительстве возникает в различных сферах жизнедеятельности граждан и юридических лиц.

1.2 Понятие и правовая сущность представительства

Проблема определения понятия представительства, а также выявления его правовой сущности относится к числу наиболее дискуссионных проблем современной цивилистической науки. В трудах отечественных и зарубежных ученых, посвященных исследованию представительских отношений, неоднократно поднимался вопрос о необходимости правильного уяснения правовой сущности представительства, отмечались те сложности, которые в процессетакогоуяснениявозникают,атакжевыдвигалисьразличные концепции представительства.

О сущности представительства спорили классики российской цивилистики. Так, Е.В. Васьковский считал, что представительством в обширном смысле слова называется совершение какого-либо действия одним лицом от имени другого так, что все последствия переходят на второе, а судебным (процессуальным) представительством, являющимся, по его мнению, специальным видом общегражданского представительства, называется юридическое отношение между тяжущимся и другим лицом (представителем, уполномоченным), в силу которого это лицо осуществляет принадлежащие тяжущемуся права, а юридические последствия его действий падают непосредственно на самого тяжущегося.

Г.Ф. Шершеневич под представительством в гражданском праве понимал такое отношение, в силу которого последствия сделок, совершаемых одним лицом от имени другого, непосредственно переносятся на последнее. Его мнение разделяли А.О. Гордон, который полагал, что "существо представительства состоит в том, что юридические действия, совершенные одним лицом, переносятся на другое лицо", и Д.И. Мейер, считавший, что под представительством "разумеется тот случай, когда одно лицо совершает юридическое действие вместо и от имени другого, причем юридические последствия действия распространяются на правовую сферу последнего".

Н.И. Нерсесов отмечал, что в представительстве "свойства контрагента и юридического субъекта распределяются между двумя различными лицами: представителем и его принципалом. Первый заключает юридическую сделку, следовательно, является настоящим контрагентом, второй непосредственно приобретает из оной права и обязанности, следовательно, считается первоначальным и настоящим юридическим субъектом по такой сделке".

Вопрос этот остается спорным и в настоящее время. В доктрине гражданского права наиболее часто предлагают трактовать представительство в трех значениях - как сделку, как действие и как правоотношение. В доктрине гражданского процесса представительство понимается обычно как действие, как правоотношение и как совокупность отраслевых норм.

Сторонники концепции "представительство как сделка" считают, что представительство - это:

- сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, которая непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого;

- совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий, сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого;

- юридическая конструкция, в силу которой сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого), создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Интересно, что законодатели ряда зарубежных стран предложили аналогичную конструкцию. Так, из ст. 32 - 38 Швейцарского обязательственного закона20 следует, что представительство - это сделка, заключенная одним лицом от имени другого при наличии на то соответствующего полномочия и порождающая права и обязанности непосредственно для представляемого.

Из п. 1 ст. 183 ГК Республики Беларусь21 явствует, что представительство есть сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, которая непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Практически аналогичное определение представительства содержится в ст. 163 ГК Республики Казахстан, где в качестве оснований представительства дополнительно называется еще и решение суда.

В соответствии с п. 2 ст. 242 ГК Республики Молдова представительство есть сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в пределах предъявленных ему полномочий, которая создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого. При этом основания представительства прямо в законе не указаны, подчеркивается только то, что полномочия представителя вытекают из закона, сделки или из обстоятельств, в которых он действует.

Толкование представительства как сделки вытекает из смысла ст. 182 ГК РФ: "Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого". На наш взгляд, такое толкование следует признать ошибочным и существенно сужающим границы представительства в гражданском праве.

Сторонники концепции "представительство как действие" (В.А. Рясенцев, С.Н. Братусь, А.И. Пергамент и др.) трактуют представительство как совершение сделок и иных юридических действий одним лицом - представителем в пределах полномочий от имени другого лица - представляемого. Полагаем, что указанные авторы не отходят от понимания сущности представительства в качестве сделки между представителем и представляемым.

Концепция "представительство как действие (деятельность)" находит свое отражение и в процессуальной доктрине - в частности, в работах В.В. Яркова, Г.Л. Осокиной, М.К. Треушникова, Н.М. Коршунова, Ю.Л. Мареева. Так, представительство в процессуальном его смысле - это:

- выполнение лицом процессуальных действий от имени и в интересах другого лица;

- предусмотренный правовыми нормами способ (механизм) реализации участником судебного процесса своих процессуальных прав и обязанностей в случае отсутствия у него гражданской процессуальной дееспособности или иной невозможности осуществлять собственными действиями процессуальные права и обязанности стороны или третьего лица;

- деятельность одного лица в интересах другого лица, осуществляемая на основании предоставленных ему полномочий в суде от имени представляемого в целях получения наиболее благоприятного решения, а также для оказания представляемому помощи в реализации своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам.

ПозицияВ.В.Яркова,несмотрянаеелаконичностьипростоту, несомненно, заслуживает пристального внимания. С определением Г.Л. Осокиной сложно согласиться по двум причинам: 1) содержится сужающее указание на то, что одна из сторон прибегает к услугам представителей только в случае иной невозможности осуществлять собственными действиями процессуальные права и обязанности стороны или третьего лица; 2) теряется фигура представителя как главная фигура процесса, так как акцент сделан лишь на существовании иного, отличного от традиционного, способа реализации своих процессуальных прав и обязанностей участником судебного процесса.

Представляется, что толкование представительства как действия вытекает из законодательного определения сделки: "сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей" (ст. 153 ГК РФ). При этом сделки являются частыми основаниями возникновения отношений по представительству и в гражданском процессе, так как имеют цель - достижение определенного результата, т.е. благоприятного судебного решения. Полагаем данное толкование представительства в гражданском праве и процессе узким и ошибочным.

Приверженцы гражданско-правовой концепции "представительство как правоотношение" указывают на то, что представительство - это:

- правоотношение, в силу которого сделки и другие правомерные юридические действия, совершенные одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого), непосредственно создают, изменяют или прекращают для последнего гражданские права и обязанности;

- система правоотношений, суть которых: а) отношения, возникающие в результате предоставления полномочия и (или) его реализации и б) деятельность по совершению представителем на основании полномочия

- сложное гражданско-правовое отношение, в котором одно лицо (представитель) в силу имеющихся у него полномочий совершает от имени и в интересах другого лица (представляемого) сделки и иные юридически значимые действия в отношениях с третьими лицами

Сущность концепции "представительство как правоотношение" в процессуальной доктрине удачно раскрывается в определении судебного представительства с точки зрения гражданского процессуального права как отрасли российского права: судебное представительство представляет собой общественное отношение, в силу которого одно лицо (представитель) в пределах своих полномочий осуществляет процессуальные действия от имени и в интересах другого лица (представляемого) в целях оказания последнему помощи в судебной защите его прав и законных интересов.

С.А. Халатов, развивающий также и нормативную концепцию понимания процессуального представительства, трактует его как форму оказания правовой помощи одним лицом (представителем) другому лицу (представляемому) в форме совершения процессуальных действий представителем от имени и в интересах представляемого в рамках полученных полномочий в связи с рассмотрением и разрешением судом гражданского дела, урегулированных совокупностью норм, составляющих институт. Процессуальное представительство в его понимании - есть единство трех составляющих: правоотношений, действий и норм, объединенных в институт.

Если учесть, что: а) правоотношение в узком смысле является совокупностью прав и обязанностей представителя, представляемого и третьего лица, возникших на основе норм права; правоотношение в широком смысле образуется отношениями представителя и представляемого, урегулированными нормами гражданского права и процесса; б) правоотношение имеет структуру, включающую субъекты (представитель и представляемый), содержание (права и обязанности субъектов) и объект (юридические и фактические действия представителя, направленные на возникновение, изменение или прекращение прав и (или) обязанностей представляемого в отношении третьего лица), вполне можно говорить о том, что представительство - это правоотношение.

Итак, представительство неоднозначно трактуется в правовой науке и понимается как правоотношение, как действие (деятельность, совокупность действий) и как сделка в гражданском праве; как действие (деятельность, совокупность действий), как правоотношение, как совокупность правовых норм в гражданском процессе. Мы придерживаемся позиции, согласно которой представительство понимается как правоотношение и в цивилистической, и в гражданско-процессуальной доктринах.

Представительство в гражданском праве есть гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (представитель) в пределах имеющихся у него полномочий совершает от имени и в интересах другого лица (представляемого) сделки, юридические и иные значимые действия в отношениях с третьими лицами, приводящие к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей для представляемого.

1.3 Основания возникновения и виды правоотношений представительства

Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения являются факты реальной действительности, с которыми нормы гражданского права связывают возникновение юридических последствий. Все юридические факты, которые дают возможность рассматривать одно лицо представителем другого лица, являются основаниями возникновения представительства.

Прежде всего необходимо выяснить, являются ли данные основания одновременно и основаниями полномочия. В науке гражданского права нет единства взглядов по поводу этого вопроса.

Полномочие - это субъективное право представителя совершать от имени представляемого (при прямом представительстве) или от своего имени (при косвенном представительстве) и в интересах представляемого определенные юридические действия и соответствующая ему обязанность представляемого признать правовые последствия указанных действий представителя. Полномочие как субъективное право является структурным элементом внутренней правовой связи представительства. Иначе, не обладая полномочиями, представитель не имел бы возможности осуществить соответствующие юридические действия, что, естественно, вытекает из смысла правоотношения представительства. Таким образом, с возникновением полномочия возникает правоотношение представительства, а основание возникновения представительства является одновременно основанием возникновения полномочия.

В абз. 1 п. 1 ст. 182 ГК РФ выделяют следующие юридические факты, являющиеся основаниями возникновения представительства: доверенность, указание закона и акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Кроме этого, согласно абз. 2 п. 1 ст. 182 основанием представительства и полномочия может служить обстановка, в которой действует представитель (например, кассир в магазине, кондуктор в трамвае и т.д.).

В п. 2 ст. 499 Гражданского кодекса РФ содержится указание о возможности представительства на основе квитанции об уплате за товар. Лицо, обладающее такой квитанцией, является представителем кредитора при получении товара.

В зависимости от оснований, с наличием которых закон связывает возникновение правоотношений представительства, в науке принято выделять два основных вида представительства: добровольное и законное . Кроме того, можно выделить смешанное представительство.

К основаниям возникновения добровольного представительства следует отнести уполномочивающую сделку: договор поручения, агентский договор, договор коммерческого представительства, договор простого товарищества, договор о передаче полномочий на коллективное управление имущественными правами обладателей авторских и смежных прав.

К основаниям возникновения законного представительства следует отнести иные, прямо предусмотренные законом юридические факты, помимо какого-либо специального соглашения представителя с представляемым: административные акты, действия в чужом интересе без поручения, факт наличия родственных связей, решение органов опеки и попечительства о назначении опекуна, назначение лица на должность.

К смешанному представительству следует отнести представительство главой крестьянского (фермерского) хозяйства членов хозяйства.

Основанием возникновения представительства могут стать действия в чужом интересе без поручения. Эти односторонние действия могут привести к возникновению прав и обязанностей как у лица, которое их совершает, так и у лица, в интересе которого они совершаются.

Обязательными для совершения таких действий являются следующие условия:

1) действия должны совершаться при отсутствии не только прямого поручения (оформленного договором или доверенностью), но и всякого прямого указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица;

2) действия в чужом интересе порождают соответствующее обязательство только тогда, когда они совершаются исходя из очевидной выгоды или пользы, а также действительных или вероятных намерений заинтересованного лица (п. 1 ст. 980 ГК РФ);

3) у лица не должно быть какой-либо возможности испросить согласия заинтересованного лица на совершение действий в его интересе.

Представительство может возникнуть и в зависимости от характера совершаемых в интересах другого лица действий. Так, оно возникает при определенных условиях при совершении в интересах другого лица юридических действий (действий по совершению и исполнению сделок, а иногда и иных юридических актов и юридических поступков). Если рассматривать данное основание, то оно представляет собой сложный юридический состав, так как в него входят:

- совершение юридического действия в интересах другого лица;

- одобрение этого действия лицом, в интересах которого оно совершено;

- согласие другой стороны сделки на переход прав к лицу, в интересах которого она совершена.

Такое представительство следует относить к законному, несмотря на то что к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения. В основании возникновения представительства в этом случае отсутствует уполномочивающая сделка. Одобрение, т.е. последующее согласие представляемого, в чужом интересе по своей юридической природе является односторонней сделкой, в которой выражается воля лица наделить юридической силой конкретную сделку или иное юридическое действие в отношении себя. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой. Одобрение сделок и иных юридических действий, т.е. последующее согласие представляемого, является основанием возникновения, осуществления, изменения и прекращения прав и обязанностей, предусмотренным в законе.

Отношения в сфере законного представительства в той или иной степени охватываются практически всеми отраслями права. В то же время признаки, особенности законного представительства, взаимоотношения между законным представителем и представляемым лицом регулируются, прежде всего, гражданским и семейным законодательством.

Законное (обязательное) представительство возникает во всех тех случаях, когда лицо лишено дееспособности, и представительство имеет своей целью восполнить этот недостаток. Данный вид представительства направлен на защиту интересов как несовершеннолетних, так и лиц, страдающих психическими недостатками.

Особенностью такого вида представительства является тот факт, что представляемый не принимает участия в назначении представителя и определении его полномочий; так же он не может непосредственно отменять полномочия или как-либо воздействовать на деятельность представителя, то есть представительство возникает вне зависимости от волеизъявления представляемого, все полномочия и их объем определяются непосредственно законом.

Представителями по закону (законными) являются родители, усыновители, опекуны (статьи 14, 15, 62 Гражданского кодекса). Правовое основание законного представительства родителя - подтверждение родства - свидетельство о рождении ребенка (выданное органом ЗАГС). Если ребенок родился вне брака, представительство может осуществлять только мать, отец - если добровольно признал свое отцовство или если отцовство установлено в судебном порядке с внесением соответствующей актовой записи. Имена (то есть фамилия, имя, отчество) матери и отца должны в точности соответствовать их именам в паспорте или ином документе, удостоверяющем личность. Если родитель менял имя, то необходимо предоставить свидетельство о его перемене. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей.

Сущность законного представительства состоит в том, что:

1. отношения между представителем и представляемым, их взаимное волеизъявление в отношении третьих лиц, с которыми представитель вступает в правоотношения от имени представляемого, не имеют значения;

2. круг полномочий представителя установлен нормативными правовыми актами и не определяется волеизъявлением представляемого;

3. правовые отношения между представителем и представляемым определены нормативными правовыми актами;

4. действия законного представителя могут быть оспорены лишь по основаниям, предусмотренным нормативными правовыми актами;

5. законное представительство не может быть коммерческим;

6. полномочие законного представителя является безотзывным.

Следующим основанием возникновения представительства в современном гражданском обществе является акт государственного органа или органа местного самоуправления.

Представительство, основанное на административном акте - представительство, при котором представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. В качестве примера здесь можно привести представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации, а также ситуацию, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций: представительство в суде, составление юридических актов, заключение сделок. В данном случае полномочия представителя основываются на административном акте или должностной инструкции работника, или явствуют из обстановки в которой действует представитель (например, лицо, заключающее сделки о предоставлении услуг мобильной связи определенным оператором, на улице не предоставляет абонентам ни доверенности, ни иных документов удостоверяющих его полномочия. В данном случае достаточно отличительной специализированной формы и дополнительных атрибутов (карточки, наличия брошюр и рекламных проспектов и тому подобное)).

И, наконец, основанием для возникновения представительства является гражданско-правовой договор; этот вид представительства именуется добровольным.

Добровольное представительство возникает по воле субъектов гражданского права в отличие от законного представительства, при котором воля субъектов не участвует в назначении представителя и в определении его полномочий. Оно возникает не только по воле представляемого, но и одновременно по воле представителя.

Договор поручения, основным содержанием которого является соглашение о представительстве, есть договор о представительстве. Он является одним из многих возможных оснований представительства, хотя представительством действия поверенного никогда не исчерпываются. Договор поручения может являться основанием представительства только тогда, когда поверенный не состоит на службе у представляемого. Отношения с третьими лицами, перед которыми поверенный выступает от имени доверителя, нормами о договоре поручения не затрагиваются. Основанием добровольного представительства может быть и иной договор, когда он содержит поручение.

Кроме того, основанием добровольного представительства является факт членства в творческих организациях. Писатель, художник и иной творческий работник вступают в соответствующую организацию по своей воле. Этим обязательством обусловлен добровольный характер представительства и защита их интересов.

Представительство по воле представляемого характеризуется тем, что личность и полномочие представителя определены самим представляемым. Полномочия устанавливаются обычно путем выдачи доверенности.

Представляемый, как правило, может воздействовать на деятельность представителя и прекратить ее путем отмены доверенности, расторжения с ним договора.

Ярким и самым распространенным примером добровольного представительства будет выступать коммерческое представительство.

Коммерческое представительство - это новый для гражданского права вид представительства, о котором говорится в статье 184 Гражданского кодекса.

Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки. В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса под предпринимательской понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнении работ или оказании услуг лицами, зарегистрированным в этом качестве в установленном законом порядке, из этого делается вывод о том, что коммерческий представитель должен быть предпринимателем. Как правило, коммерческий представитель нужен там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые связи. Отдельные категории сделок и в отношении определенного имущества вообще могут быть заключены только лицом, обладающим определенным статусом или лицензией (брокерами, страховыми агентами).

Конструкция коммерческого представительства существенно отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Возможно представительство и без полномочия.

Статьей 183 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку.

Таким образом, представительство без полномочий или с превышением полномочий не порождает обычных для представительства последствий, а именно, не создает прав и обязанностей для представляемого лица. Перед третьими лицами в таком случае обязанным лицом будет выступать неуполномоченный представитель. В то же время закон устанавливает возможность последующего одобрения заключенных сделок и, соответственно, создания обычных последствий для представительских отношений.

Одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

Глава 2. Механизм функционирования института представительства в гражданском обороте