Правовое регулирование отпусков

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Право на отпуск и гарантии его реализации

1.1 Понятие и значение отпуска

1.2 Круг лиц, имеющих право на отпуск

1.3 Исчисление стажа работы, дающего право на отпуск

Глава 2. Виды ежегодных оплачиваемых отпусков

2.1 Ежегодный основной оплачиваемый отпуск

2.2 Ежегодные дополнительные отпуска

2.2.1 Дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных и опасных условиях

2.2.2 Дополнительные оплачиваемые отпуска за работу в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях

2.2.3 Дополнительные оплачиваемые отпуска за ненормированный рабочий день

2.2.4 Дополнительные оплачиваемые отпуска за особый характер работы

Глава 3. Порядок предоставления отпусков

3.1 График отпусков

3.2 Досрочный отзыв из отпуска

3.3 Разделение отпуска на части

3.4 Замена отпуска денежной компенсацией

Заключение

Список литературы



Введение

Актуальность избранной темы дипломной работы «Правовое регулирование отпусков» обусловлена реалиями современной жизни российского общества. Традиционно тема отдыха, отпусков не рассматривается в качестве проблемной, дискуссионной.

Продуктивность производственного процесса во многом зависит от отдыха, предоставляемого работнику. Право на отдых относится к естественным и неотъемлемым правам человека. Оно закреплено во многих международных актах. В частности, право на отдых установлено в ст. 24 Всеобщей декларации прав человека Всеобщая декларация прав человека. Принята и провозглашена резолюцией 217 А (III) Генеральной Ассамблеи от 10 декабря 1948 года // М.: Права человека, 2006., ст. 7 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах. Принят резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной Ассамблеи ООН от 16 декабря 1966 года. Вступил в силу 3 января 1976 года // Зябкин А. И. Организация Объединенных Наций (ООН) - универсальная международная организация общей компетенции. - СПб: СПбГУП - 2008., а также в ряде Конвенций МОТ, ратифицированных СССР и действующих в Российской Федерации.

Следует отметить, что если Всеобщей декларации прав человека и в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах право на отдых рассматривается в неразрывной взаимосвязи с разумным ограничением рабочего времени, то согласно пересмотренной Европейской социальной хартии 1996 г. оно входит в содержание права на справедливые условия труда. В Хартии упоминаются следующие виды времени отдыха: еженедельный отдых, который по возможности должен совпадать с днем недели, признаваемым по традициям или обычаям страны днем отдыха; оплачиваемые праздничные дни; «как минимум четырехнедельный ежегодный оплачиваемый отпуск».См.: Гомьен Д., Харрис Д., Зваак Л. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная хартия: право и практика. - М.: МНИМП, 2007.

Международно-правовое регулирование труда - это регламентация трудовых отношений, связанных с применением наемного труда, улучшением его условий, охраной труда, защитой индивидуальных и коллективных интересов работников на основе международных соглашений государств (многосторонних и двусторонних договоров, а также других международно-правовых средств, обеспечивающих их исполнение). В связи с этим Российская Федерация, став правопреемницей СССР в международных организациях, подтвердила признание ею 50 конвенций, ратифицированных в свое время СССР. Среди них Конвенция №52 «О ежегодных оплачиваемых отпусках» (1936) . В связи с тем, что эта Конвенция частично устарела, большинство развитых стран сочло необходимым ратифицировать более позднюю по времени Конвенцию, в большей мере учитывающую развитие мирового законодательства после Второй мировой войны. В результате в 1970 г. принята новая (пересмотренная) Конвенция МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках», которая была ратифицирована Российской Федерацией 1 июля 2010 года.Федеральный закон Российской Федерации от 1 июля 2010 года N 139-ФЗ г "О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 году) об оплачиваемых отпусках (Конвенции N 132)" Российская газета - Федеральный выпуск №5225 от 6 июля 2010 г

В соответствии со статьей 107 Трудового кодекса РФ одним из видов времени отдыха является отпуск. Следовательно, отпуск - это промежуток времени, в течение которого работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей, используемый работником по своему усмотрению. Продолжительность отпуска регулируется двумя способами: косвенным и прямым. Косвенный способ состоит в законодательном ограничении продолжительности рабочего времени. Прямой - в законодательном закреплении конкретных видов времени отдыха. Отпуск отличается от других видов отдыха своей продолжительностью.

Отпуск обеспечивает работнику восстановление его работоспособности и обеспечение нормальной жизнедеятельности.

Теоретическую базу исследования составили труды современных отечественных правоведов. Важную роль для изучения трудового права в историческом аспекте играют труды А.И. Процевского. Для изучения современного трудового права необходимо обращение к работам К.Н.Гусова, Е.А. Ершовой, И.Я. Киселева Ю.П. Орловского, О.С. Смирнова, Л.А. Сыроватской., О.С. Хохряковой, и др. Также в данной работе использованы комментарии к трудовому законодательству таких авторов, как К.Н. Гусов, В. И. Казанцев, Ю.Н. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, О.В. Смирнов, Ю.П. Орловский, А.М. Куренной, Е.Б. Хохлов, М.И. Кучма и др., а также диссертации Архиповой О.А., Ивановой И.В., Стакановой О.В., Скоморохова Я.М., периодическая печать.

Целью настоящей работы является рассмотрение конституционного права на отдых, а также видов времени отдыха.

Для достижения указанной цели необходимо решить ряд следующих задач:

· проанализировать право на отпуск и гарантии его реализации;

· изучить понятие и значение отпуска;

· определить круг лиц, имеющих право на отпуск;

· исследовать и изучить основные виды отпусков;

· рассмотреть ежегодные дополнительные отпуска;

· раскрыть порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков.



Глава 1. Право на отпуск и гарантии его реализации

1.1 Понятие и значение отпуска

Подавляющее большинство юристов-практиков и ученых-правоведов придерживаются точки зрения, согласно которой работник вправе самостоятельно распоряжаться предоставленным ему свободным временем. Под временем отдыха понимается время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (например, для занятия спортом и восстановления физических сил, выполнения домашних дел, учебы, развлечений). Предоставление работнику времени отдыха не означает, что в этот период он не может заниматься трудом, то есть выполнять ту или иную работу. Чем ему заниматься в это время, работник решает исключительно сам Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Под ред. Ю.П. Орловского. М., 2008. С. 21..

Согласно ст. 24 Всеобщей декларации прав человека (1948) Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) // Действующее международное право. Т. 2., как уже было отмечено, право на отдых является неотъемлемым и одним из основных прав человека. В соответствии с ч. 5 ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на отдых, работающим по трудовому договору гарантируется установленная федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск. Следовательно, это право является также конституционным. Трудовой кодекс РФ закрепляет обеспечение права на отдых в качестве одного из принципов правового регулирования трудовых и непосредственно с ними связанных отношений (ст. 2 ТК РФ). Кроме того, в ст. 21 ТК РФ право на отдых названо в качестве одного из основных прав работника Конституция Российской Федерации: доктринальный комментарий (постатейный) (под ред. Ю.А. Дмитриева). М.: "Деловой двор", 2009. С. 219.. Раздел 5 ТК РФ призван обеспечить реализацию указанных конституционных гарантий, их конкретизацию и создание условий для надлежащего использования работниками полагающегося им времени отдыха.

В соответствии со ст. 106 ТК РФ под временем отдыха понимается время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Следовательно, время отдыха работник использует для удовлетворения своих личных потребностей, интересов, для восстановления затраченных сил.

Трудовое законодательство не предусматривает порядок использования времени отдыха, оно определяет лишь общие правили его предоставления за конкретный период, а именно: в течении рабочего дня (смены), календарных суток, недели, года. Все, что касается порядка использования времени отдыха, это право самого работника.

Таким образом, свобода личности в государственно-организованном обществе немыслима без свободного труда, а свободный труд невозможен без права на отдых - естественного права и естественной потребности трудящегося человека. Это право относится к социальным правам, так как обеспечивает исключительно социально-биологическую потребность общества и не имеет целевой экономической составляющей.

В связи с тем, что установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируются только работающим по трудовому договору, гражданин только в этом случае вправе требовать от работодателя соблюдения установленной продолжительности рабочего времени, предоставления ему выходных и праздничных дней, оплачиваемого отпуска, а работодатель, в свою очередь, обязан эти требования удовлетворить и обеспечить условия для реализации работником права на отдых.

Такой подход представляется правильным. Человек, занимающийся индивидуальной трудовой деятельностью, в том числе выполняющий работу по гражданско-правовым договорам (подряда, оказания услуг, поручения и пр.), самостоятельно организует свой труд и решает, когда и сколько ему отдыхать, так как в данном случае важен только материализованный результат труда, а коллективная организация процесса труда отсутствует.

Трудовой кодекс РФ закрепляет обеспечение права на отдых в качестве одного из принципов правового регулирования трудовых и непосредственно с ними связанных отношений (ч. 1 ст. 2 ТК РФ). Раздел 5 Трудового кодекса РФ призван обеспечить реализацию указанных конституционных гарантий, их конкретизацию и создание условий для надлежащего использования работниками полагающегося им времени отдыха.

Статья 107 Трудового кодекса РФ предусматривает следующие виды времени отдыха:

1) перерывы в течение рабочего дня смены (внутрисменные);

2) перерывы между рабочими днями, сменами (междусменные);

3) еженедельные выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

4) нерабочие праздничные дни;

5) отпуска.

Перечисленные виды времени отдыха условно можно разделить на две группы:

1) кратковременный отдых. К нему относятся перерывы в течение рабочего дня (смены), ежедневный отдых, выходные и праздничные нерабочие дни;

2) отпуска.

Для всех видов времени отдыха характерно то, что работник освобождается от исполнения трудовых обязанностей, само время отдыха не включается в рабочее время. Однако работник обладает важными гарантиями: сохраняется место работы, время отдыха включается в страховой стаж. Также важно отметить существующие различия между видами времени отдыха первой и второй групп. В первом случае время отдыха оплате не подлежит, кроме специальных перерывов, предоставляемых по ст. 109 Трудового кодекса РФ, а ежегодный отпуск оплачивается полностью в размере средней заработной платы См. Смирнов О.С. Трудовое право. - М.: Проспект, 2008..

В российском законодательстве отпуска классифицируются по различным признакам. Различают основные минимальные и удлиненные отпуска; ежегодные дополнительные отпуска; отпуска без сохранения заработной платы; льготные (дополнительные отпуска женщинам, имеющим детей, участникам Великой Отечественной войны), специальные (учебные, по временной нетрудоспособности, беременности и родам, по семейным обстоятельствам и др.).

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск - это гарантированное законом число свободных от работы календарных дней, предоставляемое ежегодно всем работникам, состоящим в трудовых правоотношениях. Заключив трудовой договор, работник приобретает право на отпуск, который он может использовать на условиях и в порядке, предусмотренных законом. При этом не имеют значения организационно-правовая форма организации, в которой трудится работник, степень его занятости (полное или неполное рабочее время), место выполнения трудовых обязанностей (непосредственно в организации или на дому), основное место работы или работа по совместительству, форма оплаты труда, занимаемая должность, срок трудового договора и иные обстоятельства.

Работник не может быть лишен права на ежегодный оплачиваемый отпуск. Продолжительность полагающегося работнику ежегодного оплачиваемого отпуска не может быть уменьшена, в том числе и в случае совершения работником прогула. Любое соглашение, ограничивающее право на ежегодный оплачиваемый отпуск, не применяется. В соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск может быть минимальным или удлиненным. Минимальная продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней. Для некоторых категорий работников установлены удлиненные основные отпуска.

Следует отметить, что ранее минимальная продолжительность ежегодного отпуска определялась в рабочих днях и составляла 24 рабочих дня. Фактическая, реальная продолжительность минимального ежегодного оплачиваемого отпуска не изменилась, однако исчисление продолжительности отпусков по новым правилам, то есть в календарных днях, является более удобным, так как позволяет применять единые правила их подсчета независимо от режима рабочего времени в организации.

Вместе с тем организации по своему усмотрению с учетом производственных и финансовых возможностей могут предоставлять работникам отпуска большей продолжительности. Конкретная величина отпуска работников может быть предусмотрена в коллективных договорах и (или) других локальных актах организации.

Дополнительные отпуска предоставляются: работникам, занятым на работах с вредными условиями труда; работникам, занятым в отдельных отраслях народного хозяйства и имеющим продолжительный стаж работы в одной организации; работникам с ненормированным рабочим днем; работникам, работающим в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях; в других случаях, предусмотренных законодательством и коллективным договором или иными локальными нормативными актами.

Наряду с очередными ежегодными отпусками трудовое законодательство предусматривает возможность предоставления краткосрочных отпусков без сохранения заработной платы работникам по различным семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. Некоторым категориям работников работодатель обязан предоставить такие отпуска. Право требовать такие отпуска, в частности, имеют: работники, имеющие двух и более детей в возрасте до четырнадцати лет; работники, имеющие ребенка-инвалида или инвалида с детства до достижения им возраста восемнадцати лет; одинокие матери или одинокие отцы, имеющие ребенка в возрасте до четырнадцати лет; матери, отцы, бабушки, дедушки и другие родственники, осуществляющие уход за ребенком до трех лет; отцы, воспитывающие детей без матери, а также опекуны (попечители), имеющие двух и более детей до 12 лет; участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним категории; Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации, полные кавалеры ордена Славы; пенсионеры по старости и инвалиды I и II групп.

К специальным отпускам относятся учебные отпуска, отпуска по беременности и родам, по временной нетрудоспособности, по семейным обстоятельствам и др.

Сохранение за работником в период отпуска места работы (должности) означает, в частности, что в период его пребывания в отпуске не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации, либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем).

Сохранение среднего заработка за время отпуска - важнейшая гарантия использования отпуска для отдыха и восстановления сил работников.

Как указано в ст. 127 ТК РФ, при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. Согласно Определению Верховного Суда РФ, работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную Трудовым кодексом РФ обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска.Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 N 131-О-О.

Таким образом, ст. 127 ТК РФ допускается возможность предоставления отпуска с последующим увольнением для всех лиц, работающих по трудовому договору, в том числе и при увольнении в связи с истечением срока трудового договора, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В случае предоставления отпуска с последующим увольнением компенсация за неиспользованный отпуск не выплачивается, а производится расчет с работником с выплатой среднего заработка за дни отпуска.

По точному смыслу ч.2 ст.127 ТК РФ для получения отпуска с последующим увольнением недостаточно одностороннего волеизъявления работника (его письменного заявления), требуется также согласие работодателя.

Получение отпуска с последующим увольнением возможно как при увольнении по инициативе работника, так и в случае увольнения по инициативе работодателя или по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, а также по иным основаниям.

Не может быть предоставлен отпуск с последующим увольнением работникам, увольняемым за виновные действия. Имеются ввиду увольнение в качестве дисциплинарного взыскания по основаниям, предусмотренным п. 5, 6, 9 или 10 ч.1 ст. 81, п. 1 ст. 336 или ст.348.11 ТК РФ. К виновным действиям работника могут быть отнесены и такие действия работника, хотя бы и не по месту работы и не в связи с выполнением трудовых обязанностей, как совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя, и совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

• 1.2 Круг лиц, имеющих право на отпуск
• отпуск стаж работа оплачиваемый
• Закрепляя право на отдых в качестве неотъемлемого права каждого, Конституция Российской Федерации, вместе с тем, предусматривает, что установленный федеральным законом ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется не всем гражданам, занимающимся той или иной трудовой деятельностью, а только работающим по трудовому договору (ст. 37). Это означает, что, заключив трудовой договор с работодателем, в качестве которого может выступать любое юридическое или физическое лицо, гражданин вправе требовать от него предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска, а работодатель, в свою очередь, обязан это требование удовлетворить и обеспечить условия для реализации работником права на отпуск. Там же, где трудовой договор отсутствует и нет трудовых отношении, говорить об обеспечении права на отпуск не имеет смысла. Ведь любому праву должна корреспондировать соответствующая обязанность. Лицо, занимающееся индивидуальной трудовой деятельностью, само решает вопрос об отпуске, и государственное вмешательство здесь излишне.
• Ни Конституция, ни другие законы Российской Федерации не предусматривают каких-либо исключений, позволяющих лишать работника права на отпуск.
• Таким образом, правом на ежегодный оплачиваемый отпуск обладают все лица, работающие по трудовому договору в организациях любых организационно-правовых форм (государственных, муниципальных, частных, в кооперативах, товариществах, акционерных обществах), независимо от степени занятости (полное или неполное рабочее время), места выполнения трудовых обязанностей (па предприятии или на дому), формы оплаты труда, занимаемой должности пли выполняемой работы, срока трудового договора.
• На последнее обстоятельство хотелось бы обратить внимание, поскольку на протяжении многих лет временные и сезонные работники правом на отпуск или замену его денежной компенсацией при увольнении не пользовались, т.е. право на отпуск увязывалось со сроком трудового договора.
• Между тем еще в 1991 году Комитет конституционного надзора СССР признал, что лишение указанных работников права на отпуск или замену его денежной компенсацией противоречит международным нормам о правах человека, Конституции и ст. 32 Основ законодательства о труде, и нормы, устанавливающие это ограничение, объявил утратившими силуЗаключение Комитета конституционного надзора СССР от 4 апреля 1991 г. - Ведомости СССР. 1991. N 17. Ст. 501.
• Трудовой кодекс РФ в статье 295 закрепил это право работников, занятых на сезонных работах, на оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы. В соответствии со ст.291 ТК РФ, работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы.
• Учитывая, что срок работы у временных работников ограничен двумя или четырьмя месяцами, а у сезонных -- шестью, основной формой реализации права на отпуск для них, как правило, является получение денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении пропорционально отработанному времени.
• Законы Российской Федерации не связывают право на оплату отпуска с тем, получает ли отпуск работник по основному месту работы или по совместительству.
• Согласно ст.286 ТК РФ, лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом.
• Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности» Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ.2002 г.
• Право на ежегодный оплачиваемый отпуск на общих основаниях имеют и лица, работающие у работодателей - физических лиц.
• Следует подчеркнуть, что лица, выполняющие для организаций или отдельных граждан работу по гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, оказания услуг и др.), именуемым иногда "трудовое соглашение", к числу таковых не относятся и оплачиваемые отпуска им не предоставляются.
• Любое соглашение, закрепляющее отказ от отпуска, противозаконно и считается недействительным. Но, тем не менее, очень часты случаи устного заключения таких соглашений. При этом, как правило, такие соглашения являются условием приёма на работу.
• Таким образом, работодатели используют тяжёлую ситуацию в сфере занятости и ущемляют конституционные права граждан. Складывается такая ситуация, когда работник фактически не может реализовать право на отпуск. Преодолеть же данную ситуацию легальными методами в сложившихся условиях очень проблематично.

• 1.3 Исчисление стажа работы, дающего право на отпуск
• Право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск имеют все работники, заключившие трудовой договор. Право на ежегодный отпуск возникает у работника с первого дня работы. Но для его получения необходим определенный стаж работы у данного работодателя и только при наличии такого стажа работник может требовать отпуск, а работодатель обязан его предоставить.
• Порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, регулируется ст. 121 ТК РФ, в которой установлены периоды, которые включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, и периоды, которые в этот стаж не включаются. За год стажа (то есть полностью отработанный рабочий год) предоставляется полный ежегодный отпуск.
• Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке, установленном ст.121 ТК РФ и некоторыми другими нормативны ми актами. В этот стаж включаются:
• 1) Фактически проработанное время, т.е. время, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности. Это основа стажа для получения отпуска и его наибольшая часть.
• 2) Время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранилось его место работы (должность) и заработная плата полностью или частично. Сюда относится:

· - время выполнения работником государственных или общественных обязанностей (например, время нахождения на военных сборах, медицинском освидетельствовании, обследовании или лечении, связанных с воинским учетом, осуществлении избирательного права, явки по вызову органов дознания и т.п.);

· время ежегодных оплачиваемых отпусков и учебных отпусков;

· время обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и сохранением места работы (должности) и заработка;

· время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить;

· дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха.

3) Время вынужденного прогула при неправильном увольнении или переводе на другую работу и последующим восстановлением на работе.

4) Период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

5) Время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года

В связи с тем, что в стаж работы для отпуска включается время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года, при определении этого стажа учитывается общая продолжительность неоплачиваемых отпусков в течение рабочего года.

В случаях, когда работник в течение рабочего года использует несколько отпусков без сохранения заработной платы, они суммируются.

Если общее время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы не превышает в общей продолжительности 14 календарных дней в течение рабочего года, то такие отпуска на стаж для ежегодного отпуска влияния не оказывают.

Если же общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы превышает 14 календарных дней, то количество дней такого превышения в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается. Необходимо различать понятия календарного и рабочего года. Рабочий год определяется для каждого работника отдельно и зависит от даты его приема на работу, а также от того, были ли у работника периоды, не включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Такие периоды "отодвигают" дату окончания рабочего года, за который предоставляется отпуск, или дату окончания первых шести месяцев работы у данного работодателя, по истечении которых работник имеет право уйти в отпуск в первый год работы Семенихин В. Предоставление отпуска при работе по совместительству // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2011. № 3. . Если какие-либо периоды не включаются в стаж для отпуска, то происходит так называемое "смещение" рабочего года. Конец рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, которые исключаются из стажа для отпуска. Например, женщина находилась в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трех лет в общей сложности 2 года 9 месяцев и 20 дней. Этот период исключается из стажа ежегодного отпуска. И если рабочий год у нее исчисляется с 5 марта 2010 года до 5 марта 2011 года, то конец рабочего года после исключения периода отпусков по уходу за ребенком сместится до 25 декабря 2011 года (на 9 месяцев и 20 дней).

Все последующие рабочие года будут исчисляться с 25 декабря. Стаж для получения отпуска должен быть непрерывным. В законодательстве об отпусках понятие непрерывного стажа означает, что отпуск предоставляется только за время работы у данного работодателя. Поэтому при увольнении работника работодатель должен полностью закончить с ним расчеты по отпуску - выплатить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск или его часть.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Основной единицей для исчисления стажа является месяц. Лишь в порядке исключения число дней работы, составляющее меньше месяца, принимается в расчет. При исчислении стажа, дающего право на отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели не имеет значения. Различным будет лишь размер оплаты времени отпуска.



Глава 2. Виды ежегодных оплачиваемых отпусков

2.1 Ежегодный основной оплачиваемый отпуск

Ежегодный отпуск - это общее понятие, включающее в себя все виды оплачиваемых отпусков для отдыха, на которые работник имеет право в течение рабочего года. Отпуска для отдыха, прежде всего, подразделяются на ежегодные основные и дополнительные. Они предоставляются за работу и для отдыха. Отличие этих отпусков заключается в продолжительности, основаниях и порядке предоставления. Ежегодный отпуск обычно выступает как сумма основного и дополнительного отпусков, на которые работник имеет право. Поэтому основной отпуск представляет собой, как правило, часть ежегодного отпуска. При отсутствии у работника права на дополнительные отпуска основной отпуск полностью совпадает по своей длительности с ежегодным. Для получения дополнительного отпуска условия и характер работы, а также некоторые другие обстоятельства, с которыми связано возникновение права на его получение, являются определяющими. А основной отпуск гарантирован работнику независимо от того, где он работает и какую работу выполняет. В зависимости от продолжительности различают отпуска: минимальный и удлиненный. Минимальная продолжительность ежегодного отпуска, в соответствии со ст.115 ТК РФ, не менее 28 календарных дней.

Значительное число работников пользуются в соответствии с законодательством удлиненными отпусками. Удлиненными называют отпуска, продолжительность которых выше минимальной.

Удлиненный основной отпуск устанавливается работникам с учетом характера и специфики трудовой деятельности, условий труда, состояния здоровья, возраста и других обстоятельств. На продолжительность отпуска влияет вид работы и условия труда, стаж и различные льготы.

Ежегодный оплачиваемый отпуск - то непрерывный отдых в течение определенного количества дней подряд, который предоставляется всем работникам для восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ)Гуев А.Н. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М., 2009. С. 117..

Взаимные обязательства работодателя и работников по вопросам продолжительности отпусков могут включаться в коллективный договор (ст. 41 ТК РФ) Орловский Ю.П., Нуртдинова А.Ф., Чиканова Л.А. 502 актуальных вопроса по Трудовому кодексу Российской Федерации: комментарии и разъяснения. Практич. пособие. - 3-е изд., перераб. и доп. М.: "Издательство Юрайт", 2010. С. 29..Отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. При этом в период отпуска не включаются праздничные дни.

Каждый работник вправе требовать предоставления ему в установленном порядке ежегодного основного оплачиваемого отпуска продолжительностью не ниже 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Так, например, ч. 3 ст. 93 ТК РФ предусматривает, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений, касающихся длительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Также и для совместителей, рабочее время которых не должно превышать четырех часов в день, не могут быть установлены ограничения по продолжительности отпуска.

При определении продолжительности отпуска режим рабочего времени организации (6-дневная или 5-дневная рабочая неделя) значения не имеет.

Это минимальная продолжительность, гарантируемая законодательством на федеральном уровне. Следовательно, ежегодный основной отпуск не может быть менее 28 календарных дней. Однако он может превышать указанное количество дней, это осуществляется двумя способами: нормативным путем и договорным. Речь идет об удлиненном основном отпуске, предоставляемом отдельным категориям работников в соответствии с ч. 2 ст. 115 ТК РФ и иными федеральными законами Сойфер В.Г. Пределы договорного регулирования трудовых отношений нуждаются в расширении // Трудовое право. 2009. № 4..

К таким категориям относятся:

1) работники моложе 18 лет (минимальная продолжительность отпуска - 31 календарный день) Ст.267 ТК РФ;

2) инвалиды (минимальная продолжительность отпуска - 30 календарных дней) ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» от 24 ноября 1995г.№181-ФЗ (СЗ РФ.1995.№48.Ст.4563);

3) работники детских учреждений (минимальная продолжительность отпуска - 42 календарных дня)Постановление Правительства РФ от 01.10.2002 N 724 (ред. от 16.07.2009) "О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам" СЗ РФ. 07.10.2002, N 40, ст. 3935).;

4) работники образовательных учреждений и педагоги (минимальная продолжительность отпуска - от 42 до 56 календарных дней) ФЗ « О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22 августа.1996 №125-ФЗ (СЗ РФ.1996.№35.Ст.4135);

5) прокуроры и следователи прокуратуры (минимальная продолжительность отпуска - 30 календарных дней) ФЗ «О прокуратуре РФ» от 17 января 1992г.№2202-1, Закон РФ «о статусе судей в РФ» от 26 июня 1992 г.№3132-1 (Ведомости СНД и ВС РФ.1992.№30.Ст.1792).

6) работникам, выполняющим:

· научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы, при выполнении которых используются токсические химикаты, относящиеся к химическому оружию;

· работы по расснаряжению и детоксикации химических боеприпасов, емкостей и устройств, детоксикации токсичных химикатов в производственных зонах опытных, опытно-промышленных и промышленных объектов по уничтожению химического оружия;

· работы по техническому обслуживанию и обследованию химического оружия, связанные с отбором проб токсичных химикатов, относящихся к химическому оружию, а также работы по уничтожению отдельных химических боеприпасов, емкостей и устройств, находящихся в аварийном состоянии;

· работы по ликвидации объектов по производству химического оружия - 56 календарных днейФЗ РФ от 7 ноября 2000г.№136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием» (СЗ РФ.2000.№46.Ст.4538; 2004.№35.Ст.3607).;

7) научным работникам, работающим в научных учреждениях (организациях) - работникам, занимающим штатные должности и имеющим ученую степень - доктора наук - 48 рабочих дней, кандидата наук - 36 рабочих дней Постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. №949 (СЗ РФ.1994.№17.Ст.2002).

8) федеральным государственным служащим - продолжительностью не менее 30 календарных дней ФЗ РФ «О государственной гражданской службе РФ» от 27 июля 2004 № 79-ФЗ

9) работникам организаций здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также работникам организаций, работа в которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, - 36 рабочих дней ФЗ РФ «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызванного вирусом иммунодефицита человека( ВИЧ-инфекции) от 23 июля 2008г. № 160-ФЗ (СЗ РФ.1995.№14.Ст.1212)..

Вместе с тем ст. 291 ТК РФ определено, что работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы.

Работникам, занятым на сезонных работах, оплачиваемые отпуска предоставляются из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы (ст. 295 ТК РФ).

Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, а также (за счет средств работодателя) соглашениями, коллективными и трудовыми договорами для отдельных категорий работников предусмотрены удлиненные основные отпуска. Ежегодные удлиненные основные отпуска предоставляются в тех случаях, когда это прямо предусмотрено ТК РФ или другим федеральным законом. Представляется, что цель таких отпусков - гарантировать работникам более длительный отдых с учетом характера и специфики их трудовой деятельности, условий труда, состояния здоровья, возраста и других обстоятельств.

2.2 Ежегодные дополнительные отпуска

Законодательство об отпусках долгое время развивалось путем дифференциации, а это предполагало неизбежное существование, кроме основного, дополнительных отпусков. Причиной была слишком малая продолжительность основного отпуска (12, а с 1968 г. - 15 рабочих дней). Существовало около 60 видов дополнительных отпусков.

Дополнительные отпуска устанавливаются и предоставляются либо в связи с особым характером работы и условий труда (компенсационные), либо в качестве меры поощрения (стимулирующие). По сути, возможность предоставления дополнительных стимулирующих отпусков должна определяться работодателем. Однако ныне действующим законодательством это не установлено, и часть дополнительных отпусков стимулирующего характера осталась в ведении государства.

Если дополнительный отпуск предоставляется работникам данной организации на основании локального акта, все вопросы, связанные с его предоставлением и продолжительностью, регулируется организацией, издавшей этот акт, исходя из своих финансовых и производственных возможностей.

Дополнительные оплачиваемые отпуска различаются по их продолжительности и по основаниям возникновения, по порядку предоставления.

Право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск зависит от условий труда (ст. 117 ТК РФ), характера работы (ст. 118 ТК РФ), ненормированного рабочего дня (ст. 119 ТК РФ), природно-климатической зоны (ст. 321 ТК РФ) и других особенностей трудовой деятельности.

Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами (ст. 116 ТК РФ).

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустойчивым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер труда имеют работники, занятые в отдельных отраслях хозяйства и на государственной службе, за продолжительный стаж работы. Перечень таких работников утверждается Правительством РФ.

С учетом стажа работы в определенных должностях правом на дополнительный отпуск пользуются работники прокуратуры на основании Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" Федеральный закон от 17 января 1992 г. № 2202-I "О прокуратуре Российской Федерации" // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 20 февраля 1992 г., № 8, ст. 366. прокуроры и следователи прокуратуры могут дополнительно отдыхать 5 календарных дней в году после 10 лет работы.

Также право на дополнительный отпуск за выслугу лет имеют судьи, педагоги, таможенники, работники легкой промышленности и лесного хозяйства: после 10 лет-5 календарных дней, после 15 лет - 10 календарных дней, после 20 лет - 15 календарных дней. В стаж службы, дающей право на предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска, засчитываются также периоды службы в качестве стажера в органах и учреждениях прокуратуры. В указанный стаж в календарном исчислении засчитываются служба в других правоохранительных органах, военная служба, а также работа в должности судьи.

2.2.1 Дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных и опасных условиях

Статья 117 ТК РФ предусматривает, что ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска должны предоставляться работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Наиболее распространенным основанием предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков является занятость работников на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. К таким работам в соответствии со ст. 117 ТК РФ относятся: подземные горные работы и открытые горные работы в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, другие работы, связанные с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. Право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных или опасных условиях труда имеют те работники, которые заняты в производствах, на работах, по профессиям и должностям, перечисленным в специальных перечнях, утверждаемых Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ч. 3 ст. 117 ТК РФ). В указанных перечнях определяется также порядок предоставления таких дополнительных отпусков и минимальная их продолжительность. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 20 ноября 2008 г. № 870 «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труд работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда» Собрание законодательства РФ от 1 декабря 2008 г. N 48 ст. 5618, Министерству здравоохранения и социального развития Российской Федерации в 6-месячный срок поручено установить в зависимости от класса условий труда и с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными иными особыми условиями труда, сокращенную продолжительность рабочего времени, минимальную продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, минимальный размер повышения оплаты труда, а также условия предоставления указанных компенсаций.

В настоящее время до принятия соответствующих перечней следует руководствоваться Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий деньПостановление Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 (ред. от 29.05.1991) "Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день". Предусмотренные ч. 2 ст. 117 перечни (Список) должны применяться во всех организациях независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности, если в этих организациях производится работа во вредных и (или) опасных условиях труда. Продолжительность отпусков для работников, которые упомянуты в Списке, составляет от 6 до 36 рабочих дней (в зависимости от профессии, занимаемой должности и тому подобного). Продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска, установленная в Списке - это минимальная гарантия для работника любой организации, занятого на данной работе. Законодательство допускает возможность устанавливать и большую продолжительность дополнительного отпуска работникам организаций, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

На практике нередко бывают случаи, когда работникам, занятым в обычных условиях труда, поручают на определенный период выполнение обязанностей по профессиям и должностям с вредными условиями, включенными в список. При таких обстоятельствах им также должен предоставляться дополнительный отпуск, пропорционально времени, проработанному во вредных условиях.

Если работник имеет право на дополнительный отпуск по нескольким основаниям, то он предоставляется только по одному из этих оснований. Например, работник, занятый астрономическими вычислениями на табуляторе в лаборатории, находящейся на высоте 3500 м над уровнем моря, имеет право на дополнительный отпуск по двум основаниям: как занятый в лаборатории - продолжительностью 6 рабочих дней и как выполняющий работу на такой высоте - 24 рабочих дня. Дополнительный отпуск этому работнику будет предоставлен на 24, а не на 30 рабочих дней.

К работам с вредными и (или) опасными условиями труда также относится деятельность, связанная с заболеванием, вызываемым вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции). В соответствии со ст. 22 Федерального закона "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" от 30.03.95 № 38-ФЗ Федеральный закон от 30 марта 1995 г. № 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" // СЗ РФ. 1995 г., № 14, ст.1212. работники предприятий, учреждений и организаций государственной системы здравоохранения, осуществляющие диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лица, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, имеют право на дополнительный отпуск за работу в особо опасных для здоровья и тяжелых условиях труда. Общая продолжительность отпуска таких категорий работников (с учетом дополнительного отпуска) составляет 36 рабочих дней. Согласно ст. 15 Федерального закона "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" от 18.06.2001 № 77-ФЗ Федеральный закон от 18 июня 2001 г. № 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" // Собрании законодательства Российской Федерации от 25 июня 2001 г. № 26 ст. 2581 медицинские, ветеринарные и иные работники, непосредственно участвующие в оказании противотуберкулезной помощи, а также работники организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающие больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, также имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 14 календарных дней. Приказом Минздрава России, Министерства обороны РФ, МВД России, Минюста России, Минобразования России, ФПС России от 30.05.2003 № 225, № 194, № 363, № 126, № 2330, № 777, № 292 утвержден Перечень должностей, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза Щедрина Л. Актуальные вопросы оплаты труда // Бюджетные организации: бухгалтерский учет и налогообложение. 2010. № 12..

К вредным и (или) опасным условиям труда относятся также работы, выполняемые в зонах радиоактивного заражения вследствие аварии на Чернобыльской АЭС (Закон Российской Федерации "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" от 15.05.91 № 1244-1 Закон РФ от 15 мая 1991 г. № 1244-I "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 23 мая 1991 г., № 21, ст. 699).На основании этого закона дополнительный отпуск продолжительностью 7 календарных дней предоставляется:

- гражданам, постоянно проживавшим (работавшим) на территории зоны проживания с льготным социально-экономическим статусом до 2 декабря 1995 года и др..

Дополнительный отпуск продолжительностью 14 календарных дней предоставляется гражданам, получившим или перенесшим лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС; инвалидам вследствие чернобыльской катастрофы и участникам ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС; лицам, принимавшим участие в работах по объекту "Укрытие"; работникам лечебных учреждений, обслуживающих пострадавших в результате чернобыльской катастрофы и являвшихся источником ионизирующих излучений (ст. 15); лицам, получившим заболевания, связанные с лучевым воздействием на работах в зоне отчуждения.

Дополнительный отпуск продолжительностью 21 календарный день предоставляется гражданам, постоянно проживающим (работающим) в зоне отселения до их переселения в другие районы с 26 апреля 1986 года, а также гражданам (в том числе временно направленным или командированным), занятым на работах в зоне отселения (не проживающим в этой зоне), за фактически отработанное время в зоне отселения.

Дополнительный оплачиваемый отпуск за работу в особо опасных для здоровья и тяжелых условиях труда предоставляется врачам-психиатрам, иным специалистам, медицинскому и другому персоналу учреждений здравоохранения, участвующим в оказании психиатрической помощи (ст. 22 Закона Российской Федерации "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" от 02.07.92 № 3185-I)Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 20 августа 1992 г., N 33, ст. 1913.