Электронная коммерция в России: правовое регулирование

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

НИЖЕГОРОДСКИЙ ФИЛИАЛ

Факультет права

ЭЛЕКТРОННАЯ КОММЕРЦИЯ В РОССИИ: ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

Выпускная квалификационная работа - БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА

по направлению подготовки «Юриспруденция»

образовательная программа «40.03.01 Юриспруденция»

Куренкова Лариса Олеговна

Рецензент руководитель отдела взысканий ООО «Юрстандарт»

Чернов Дмитрий Михайлович

Научный руководитель старший преподаватель

Удалова Наталья Михайловна

г. Нижний Новгород, 2016



Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие коммерции: история и современность

1.1 Понятие коммерции

1.2 История коммерции в России

Глава 2. Понятие и особенности электронной коммерции

2.1 Электронная коммерция в России и за рубежом

2.2 Особенности электронной коммерции: преимущества и недостатки

Глава 3. Законодательство об электронной коммерции: реальность и перспективы

3.1 Нормативно-правовое регулирование электронной коммерции в России

3.2 Перспективы развития гражданско-правового законодательства об электронной коммерции

Заключение

Библиографический список



Введение

гражданский правовой законодательство коммерция

Экономические отношения -- это общественные отношения, возникающие между людьми в процессе производства, распределения, обмена и потребления благ. Будучи основой любого общества, они развивались на протяжении всей истории человечества.

В России экономические отношения также прошли все этапы ее истории в различных формах и с разной значимостью.

Приблизительно до XI века эти отношения существовали в форме натурального обмена. Причем более значимую роль на тот момента играло сельское хозяйство, а не торговля.

Позднее начала формироваться монетарная система -- сначала славянские торговцы пользовались иностранными деньгами, а затем на Руси появилась и своя монета.

Не так давно в России начался постепенный переход к безналичным расчетам.

Сегодня, в век информационных технологий, становится очевидно, что экономика перемещается в виртуальное пространство. Онлайн-магазины, система «Клиент-банк», оплата услуг посредством электронных платежей и многие другие проявления электронной коммерции становятся все популярнее.

Феномен электронной коммерции уже достиг довольно высокого уровня развития в зарубежных странах. Однако в России он еще не нашел ни научного, ни правового всестороннего оформления.

Целью настоящего исследования стало проведение комплексного анализа теоретических положений, а также гражданско-правовых норм, регулирующих отдельные стороны отношений, возникающих в сфере электронной коммерции, выявление проблемных вопросов и формулирование предложений по совершенствованию законодательства в данной области.

Для достижения поставленной цели автор определил следующие задачи:

проанализировать доктрину и уяснить определение понятия «коммерция;

проследить историю развития коммерции в России;

на основании анализа теоретических источников сформулировать определение понятия «электронная коммерция»;

дать характеристику электронной коммерции, определить ее преимущества и недостатки;

исследовать нормативно-правовые источники, которые регулируют отношения, возникающие в сфере электронной коммерции и выявить существующие «пробелы»;

сформулировать концепцию развития гражданского законодательства об электронной коммерции.

Объект данного исследования составляют общественные отношения, возникающие в сфере электронной коммерции.

Предметом исследования являются доктринальные и правовые основы регулирования общественных отношений в сфере электронной коммерции.

Многие авторы так или иначе затрагивали вопросы электронной коммерции. Так, наиболее полное исследование данного явления проводили В.В. Дик и М.Г. Лужецкий, О.А. Кобелев, А.В. Юрасов. Они охватили и не только теоретические, правовые вопросы, но также вопросы из области информационных технологий об устройстве Сети, о порядке создания и работы виртуальных предприятий и так далее.

В.В. Архипов, Е.В. Килинкарова и Н.В. Мелащенко также дали характеристику электронной коммерции, как специфическому феномену, в том числе, с точки зрения работы в сети «Интернет».

Ряд авторов предприняли попытки дать определение электронной коммерции (Л,А. Брагин, О.В. Сидорова, Н.Н. Шаховалов), однако многие лишь обозначили наличие данного «пробела» (Л.В. Андреева, И.Т. Балабанов, Д. Козье, Т.Ю. Кулик).

Л.Л. Покровская, П.С. Ушанов рассуждали о причинах медленного развития электронной коммерции в России. Напротив, Л.А. Брагин определил факторы способствующие данному процессу.

Некоторые исследователи посвящали свои работы электронной коммерции за рубежом (О.В. Сидорова).

Практически все авторы писали о достоинствах и недостатках электронной коммерции, а также о ее перспективах (Л.А. Бабенко, В.А. Быков, О.. Макаревич, О.Б. Спиридонов, А.С. Власова, В.В. Дик, М.Г. Лужецкий, Ю.С. Кубкина, Т.В. Горина и другие).

Вопросам законодательства, затрагивающего электронную коммерцию, исследования посвятили Н.К., К.П. Ганжа, В.В. Дик и М.Г. Лужецкий, Я.А. Карев, А.И. Савельев, К.В. Филимонов, Г.Г. Шинкарецкая.

Нормативно-правовую базу исследования составили федеральные законы, постановления Правительства, иные акты, регулирующие те или иные стороны отношений, возникающих сфере электронной коммерции.

В работе применялись общенаучные методы, такие, как описание и анализ доктринальных и правовых источников. Логический метод использовался для создания правовой модели концепции.

Применение формально-юридического метода позволило уяснить суть нормативно-правовых актов. Кроме того, чтобы выстроить правовую основу электронной коммерции, мы обратились к методу систематизации.

Все вместе указанные методы позволили представить доктрину и нормативно-правовые акты об электронной коммерции в их единстве и взаимосвязи.

Настоящая работа отличается от других, прежде всего, комплексностью проведенного исследования. Автор анализирует не только теоретические наработки в исследуемой области, но и дает характеристику законодательству об электронной коммерции.

Кроме того, в отличие от большинства исследователей, автор, определяя проблемные вопросы, предлагает возможные пути их решения.

Структура настоящего исследования выглядит следующим образом.

Работа состоит из трех глав, каждая из которых делится на два параграфа. Первая глава посвящена понятию коммерции и истории развития данного феномена. Во второй главе анализируются подходы к определению электронной коммерции, а также особенности данного явления в России. Третья глава посвящена исследованию действующих нормативно-правовых актов, регулирующих отношения, связанные с электронной коммерцией. Кроме того, в ней автор раскрывает суть предложения по совершенствованию гражданского законодательства об исследуемом явлении.



Глава 1. Понятие коммерции: история и современность

1.1 Понятие коммерции

«Предпринимательская деятельность -- самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке»Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 г. №51-ФЗ (в ред. от 31.01.2016 г.) // СПС КонсультантПлюс. Режим доступа: удаленный (дата обращения 21.02.2016 г.). Она включает в себя самые разнообразные виды деятельности. Однако данное понятие появилось в российском законодательстве лишь с принятием действующего Гражданского кодекса. До этого момента использовался термин «коммерция» или «коммерческая деятельность».

С позиции обывателя, понятия «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность» тождественны. Но, в действительности, по своей природе они несколько отличаются. И если сущность первого из них более или менее ясна, то второе не нашло однозначного определения ни в доктрине, ни в законодательстве.

Так, О.В. Памбухчиянц рассматривает два подхода к определению коммерции.

Поскольку само слово «коммерция» произошло от латинского commercium (торговля), то в узком смысле данные понятия часто используют как синонимы. В широком смысле коммерция отождествляется с предпринимательской деятельностью. Это связано с тем, что в гражданском законодательстве фигурирует термин «коммерческие организации» - организации, осуществляющие деятельность, направленную на извлечение прибыли, то есть предпринимательскую деятельность.

Автор также подчеркивает, что «на практике коммерческую деятельность чаще рассматривают как разновидность предпринимательской деятельности в сфере обращения товаров и услуг»Памбухчиянц, О.В. Организация и технология коммерческой деятельности: учебник. - М.: издательско-торговая корпорация «Дашков и К^о», 2004. - С.6.. В своем учебнике «Организация и технология коммерческой деятельности» она исходит именно из такой позиции. Таким образом, О.В. Памбухчиянц объединяет узкий и широкий подход к определению коммерции и отождествляет ее с торговлей.

Аналогичным образом подошел к вопросу и Б.И. ПугинскийСм.: Пугинский, Б.И. Коммерческое право России. - М.: издательство «Зерцало», 2006. - С.17-19.

В.Ф. Попондопуло в своем учебнике «Коммерческое (предпринимательское) право» вообще не использует термин «коммерция». Однако автор делает оговорку, что курс мог бы называться и «Предпринимательское право», и «Коммерческое право», и «Торговое право», то есть все три понятия равнозначныСм.: Попондопуло, В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. - М.: издательство НОРМА, 2008. - С.15-17. Отсюда можно сделать вывод, что он считает понятия «коммерческая деятельность» и «предпринимательская деятельность» также тождественными.

С. Жамен и Л. Лакур не раскрываю понятия коммерции. Они исходят только из определения субъекта коммерческой деятельности -- коммерсанта. По их мнению, «коммерсант -- это лицо, выполняющее от своего имени, за свой счет торговые сделки, операции»Жамен, С., Лакур, Л. Торговое право: учебное пособие // пер. с фр. Е.В. Азимовой. - М.: изд-во «международные отношения», 1993. - С.21..

Из данного определения следует, что С. Жамен и Л. Лакур понимают коммерцию как деятельность в сфере торговли.

Логику рассуждений С. Жамена и Л. Лакура повторяет Е. Богатых. Она не дает определения коммерции -- оно становится понятным из определения коммерсанта. «Коммерсант -- это лицо, занимающееся предпринимательской (торговой) деятельностью»Богатых, Е. Гражданское и торговое право. - М.:Инфра-М, 1996. - С.51..

Аналогичный вывод можно сделать, проанализировав «Учебник торгового права» Г.Ф. Шершеневича. Автор определяет торговое право как «совокупность норм частного права, предназначенную для регулирования торгового (коммерческого) оборота, то есть взаимоотношений профессиональных предпринимателей (коммерсантов)»Шершеневич, Г.Ф. Учебник торгового права. - М.: фирма «СПАРК», 1994. - С.13.. В связи с этим ученый называет торговое право коммерческим и относит его к сфере частного, гражданского права.

М.М. Рассолов, не определяя коммерцию, пишет, что «предметом коммерческого права являются отношения, возникающие в сфере товарного обращения, связанные с переходом товаров на возмездной основе от одних лиц к другим»Рассолов, М.М. Коммерческое право. - М.: ЮРАЙТ, 2001. - С.8.

Д. Козье не дает определения коммерции, однако рассматривает ее через торговый цикл -- последовательность действий по купле-продаже товара или услуги:

«Фирма разрабатывает и производит новую продукцию, выходит с ней на рынок, распространяет ее и обеспечивает послепродажную поддержку;

Покупатель определяет свою потребность в каком-то продукте, знакомится с информацией о ней, ищет место, где можно совершить покупку, сравнивает все возможные варианты и, наконец, приобретает продукт;

Оба процесса сопровождаются переговорами, заключением договоров, посредничеством банков при перемещении денежных средств, и продолжаются процессом поддержки покупателя для нормального использования товара»Козье, Д. Электронная коммерция. - // пер. с англ. Microsoft Corporation. - М.: издательско-торговый дом «Русская Редакция», 1999. - С.2.

Н.Ю. Круглова определяет коммерцию как «деятельность по купле-продаже имущества с целью получения прибыли или иной выгоды»Круглова, Н.Ю. Коммерческое право. - М.: издательство ЮРАЙТ, 2013. - С.15. Автор отмечает, что коммерческая деятельность является частью хозяйственной деятельности любого производителя. Однако она может существовать и как самостоятельная форма деятельности, например, биржевая, банковская, посредническаяСм.: Круглова, Н.Ю. Коммерческое право. - М.: издательство ЮРАЙТ, 2013. - С.15.

Весьма подробно свое понимание коммерции описал Ф.Г. Панкратов. Во-первых, он обозначил, что коммерция является витом предпринимательской деятельности в сфере торговли. Во-вторых, он отметил, что необходимо различать торговлю как отрасль хозяйства и как акты купли-продажи. Коммерцию Ф.Г. Панкратов связывает со вторым определением. Следовательно коммерческая деятельность есть более узкое понятие, чем предпринимательская деятельность, по мнению автораСм.: Панкратов, Ф.Г. Коммерческая деятельность. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и Ко», 2005. - С.15-17.

Б.И. Синецкий не уделяет достаточного внимания понятию коммерции, однако краткое описание данного явления позволяет сформировать картину его представлений о нем.

Во-первых, автор отмечает, что «с развитием рыночных отношений расширяется и сфера коммерческой активности»Синецкий, Б.И. Основы коммерческой деятельности: учебник. - М.: Юристъ, 1998. - С. 21.. Коммерция включает обмен не только материальными благами, но и продуктами интеллектуальной деятельности.

Во-вторых, исследователь определил, что при осуществлении коммерческой деятельности изучаются тенденции развития потребительского спроса и ориентация производителей на заполнение наиболее перспективных секторов рынка.

В-третьих, Б.И. Синецкий подчеркивает, что коммерсанты, оформляя торговые сделки, заключают между собой не только основные договоры купли-продажи, займа, мены и другие, но также сопутствующие договоры перевозки, хранения, залога; проводят внешние и внутренние расчетные операции. Данные комплекс операций Б.И. Синецкий и называет коммерческой деятельностьюСм.: Там же..

Среди рассмотренных источников исключением не стал и практикум «Основы коммерческой деятельности» Л.В. Осиповой и И.М. Синяевой. В широком смысле они отождествляют коммерческую деятельность с предпринимательской.

Авторы отмечают, что «коммерческие отношения присутствуют во всех отраслях»Осипова, Л.В., Синяева, И.М. Основы коммерческой деятельности. Практикум. - М.: ЮНИТИ, 1997. - С. 3-11., поэтому коммерсанту требуется весьма широкий спектр знаний, в том числе, знания маркетинга, логистики, финансовой политики, психологии и другие.

С.А. Каплина также подчеркивает широту понятия «коммерция». По ее мнению, «коммерция -- это деятельность в сфере распределения и обмена товарно-материальных ценностей, которые создают условия для качественного осуществления процессов производства и потребления»Каплина, С.А. Организация коммерческой деятельности. Учебное пособие. - Ростов-на-Дону: Феникс, 2002. - С.5-7..

Как и Б.И. Синецкий, С.А. Каплина относит к объектам коммерческой деятельности не только материальные ценности, но и нематериальные услуги. В качестве цели коммерческой деятельности авторы выделяют удовлетворение жизненных потребностей человека.

С.Е. Метелёв, В.В. Бирюков, О.В. Власенкр, И.С. Метелёв назвали коммерцию одним из видов предпринимательской деятельности, при том, что «элементы коммерция могут присутствовать в различных видах предпринимательства, но не являться для них определяющими или основными»Бирюков, В.В., Власенко, О.В., Метелёв, И.С., Метелёв, С.Е. Коммерческое предпринимательство. - М.:ЗАО издательство ЭКОНОМИКА, 2008. - С.22. И даже из названия учебника «Коммерческое предпринимательство», под редакцией указанных авторов, ясно, что, по их мнению, понятие «предпринимательство» шире, чем «коммерция».

Такой же позиции придерживаются Л.В. Мась и О.А. Беляева, которые отметили, что «получать прибыль можно не только от торговли, но и от выполнению других работ и услуг»Мась, Л.В. Коммерческое право. - Спб.: ПИТЕР, 2005. - С.9-10Беляева, О.А. Коммерческое право России. - М.: ЮСТИЦИНФОРМ, 2006. - С.3-4.

Л.А. Брагин понимает коммерцию как «вид бизнес-деятельности, связанной с торгово-организационными операциями, направленными на осуществление процесса купли-продажи товаров и оказание услуг с целью получения прибыли»Брагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.14. Интересно, что автор в своей монографии различает понятия «бизнес» и «предпринимательство», но использует в определении первое из них.

Исследователь выделяет следующие направления коммерческой деятельности:

«деятельность, в основе которой лежит покупка товаров для их последующей реализации, а также посредническая деятельность в сфере товарного обращения;

деятельность предприятий по закупке ресурсов для обеспечения процесса производства товаров (услуг) и их последующей реализации»См.: Там же..

На фоне исследованных работ определение коммерции, представленное в экономическом словаре, выглядит проще: «это предпринимательская деятельность: торговая и торгово-посредническая деятельность, участие в продаже или содействие продаже товаров и услуг»Борисов, А.Б. Большой экономический словарь. - М.: Книжный мир, 2003. - 895 с..

Итак, анализ юридической литературы показывает, что практически все авторы соотносящие коммерцию с предпринимательской деятельностью, с торговлей, писали свои труды в то время, когда в российской системе права выделялась отрасль торгового права.

Исследователи подчеркивали важность момента перехода России к рыночной экономике и единогласно заявляли о необходимость развития такой важной в новых условиях отраслиСм.: Памбухчиянц, О.В. Организация и технология коммерческой деятельности: учебник. - М.: издательско-торговая корпорация «Дашков и К^о», 2004. - С.6.Синецкий, Б.И. Основы коммерческой деятельности: учебник. - М.: Юристъ, 1998. - С. 21.Каплина, С.А. Организация коммерческой деятельности. Учебное пособие. - Ростов-на-Дону: Феникс, 2002. - С.5-7.. Можно предположить, что данная ситуация и стала причиной включения коммерции в более узкую отрасль.

Сегодня торговое право полностью слилось с отраслью гражданского права. Новый Гражданский кодекс РФ от 30 ноября 1994 года №51-ФЗ (далее -- ГК РФ) закрепил понятие «предпринимательская деятельность», которое, будучи более широким по смыслу, фактически заменило «коммерцию». То есть, с практической точки зрения, потребности в разработке определения понятия «коммерция» нет.

Однако для целей дальнейшего исследования, исходя из проведенного анализа доктрины, мы будем понимать под коммерцией совокупность предпринимательской торговой и торгово-посреднической деятельности, иных видов деятельности, направленных на извлечение прибыли, а также процедуры их оформления в соответствии с действующим законодательством.

1.2 История коммерции в России

Коммерция как явление зародилось вместе с обществом, ведь экономические общественные отношения составляют его основу. Именно поэтому роль коммерческой деятельности всегда была высока.

Уже в Древней Руси существовало четыре вида торговой деятельности: внешняя, региональная, местная и транзитная. Хотя основу экономики составляло сельское хозяйство, торговля была необходима для эффективного развития общества и государства.

Первой коммерческой сделкой на Руси была мена. В качестве средства платежа использовались скот и пушнина. Позднее появились гривны - слитки металла, которые носили на шее. В случае необходимости от них отрубали кусок, вес которого был эквивалентом стоимости товара.

Дальнейшее развитие экономики породило потребность в выпуске монет, как более удобного средства платежа. Собственная русская монета -- золотая и серебряная - появилась в XI-XII веках.

Важное место занимала внешняя торговля. Основными зарубежными контрагентами Руси были ближайшие соседи -- Скандинавия, арабские страныСм.: Асаул, А.Н. Организация предпринимательской деятельности. - Спб.: АНО ИПЭВ, 2009. // http://www.aup.ru/books/m6/4_1.htm (дата обращения17.01.2016). и, конечно, Византия.

Купечество упоминается еще в записках византийского императора от начала X века См.: Платонов, О.А. Купечество, торговое сословие / Большая энциклопедия русского народа // http://www.rusinst.ru/articletext.asp?rzd=1&id=7165 (дата обращения 17.01.2016). Торговали купцы в Царьграде, где им предоставлялись льготы: «освобождение от уплаты пошлин, бесплатное питание и баня»См.: там же.. В течение шести месяцев торговцы находились в Византии, а к зиме возвращались домой, чтобы продать зарубежный товар и запастись отечественным.

Главным нормативно-правовым источником в то время была Русская Правда. Именно в этом документе были заложены основы российского купечества. В.О. Ключевский пишет: «Правда» строго отличает отдачу имущества на хранение - «поклажу» от «займа», простой заем, одолжение по дружбе от отдачи денег в рост из условленного процента, процентный заем краткосрочный от долгосрочного и, наконец, заем от торговой комиссии и вклада в торговое компанейское предприятие» Цит. по: Платонов, О.А. Указ. соч..

«В XV - XVI веках появились прообразы дилерской и дистрибьюторской деятельности» История развития коммерции в России и за рубежом // http://studopedia.org/10-106038.html (дата обращения 18.01.2016) - прасольство (оптовая скупка товара для перепродажи) и офенство (торговля отдельными видами товара).

В это время Иван III пытается унифицировать денежные системы Москвы и Новгорода. Окончательно это сделать удалось Ивану IV.

В XVII веке география торговых путей совпадала с направлениями экономического освоения государства: от Москвы начинались «Беломорский (Вологодский), Новгородский, Поволжский, Сибирский, Смоленский, Украинский» Платонов, О.А. Купечество, торговое сословие / Большая энциклопедия русского народа // http://www.rusinst.ru/articletext.asp?rzd=1&id=7165 (дата обращения 17.01.2016) торговые пути.

Расширяются границы внешней торговли. Русь устанавливает торговые отношения с Англией, Данией, Литвой, Персией, КрымомСм.:. Тимошина, Т.М. Экономическая история России: учебное пособие. - М.: Юстицинформ, 2009. - С.59-60.. Это привело к тому, что на внутреннем рынке появилось значительное количество иностранных компаний. Купцам было сложно выиграть в конкурентной борьбе, а потому они обращались к правительству с просьбами защитить их положение. Так, «в 1653 г. была введена Торговая уставная грамота, по которой устанавливались более высокие торговые пошлины на иностранные товары, а Новоторговый устав 1667 г. разрешил иностранным купцам проводить в России только оптовые операции и только в приграничных городах»См.: там же..

Московские купцы вышли из категории тяглых людей. Они разделились на гостей (самых почетных - освобождались от пошлин, занимали высшие финансовые должности, имели право владеть вотчинами), гостиную и суконную сотни (также пользовались привилегиями, имели самоуправление), слободских (ремесленников, продававших товар собственного производства) См.: Платонов, О.А. Купечество, торговое сословие / Большая энциклопедия русского народа // http://www.rusinst.ru/articletext.asp?rzd=1&id=7165 (дата обращения 17.01.2016).

Политика Петра I дала мощный толчок развитию коммерции. Перед царем стояла важная задача -- преодолеть отсталость и экономическую замкнутость государства. Правитель поддерживал частное предпринимательство, выпустил новую монету -- рубль, открыл торговый путь через Балтийское море, установил жесткие таможенные барьеры для иностранных торговцев. Он также дополнил законодательство о купечестве «Генеральным регламентом» Коммерц-коллегии, который называю кодексом чести купцов, где сформулировал нормы предпринимательского этикета с учетом международно-правовых норм. Это позволило облегчить порядок ведения коммерческой деятельности с иностранными контрагентами Тимошина, Т.М. Экономическая история России: учебное пособие. - М.: Юстицинформ, 2009. - С.74-76..

В 1775 г. Екатерина II издает Манифест о свободе предпринимательства, который предоставляет дает право всем желающим заниматься предпринимательской деятельностью. В 1785 г. императрица подписывает Жалованную грамоту городам, которая улучшает положение купечества. Согласно документу сословие делилось на три гильдии в зависимости от размера капитала. Купцы первой гильдии имели право торговать за рубежом, купцы второй гильдии - торговали в России, купцы третей гильдии занимались только розничной торговлей. Все купцы были освобождены от обязанности платить подушную подать и от рекрутской повинности См.: Платонов, О.А. Купечество, торговое сословие / Большая энциклопедия русского народа // http://www.rusinst.ru/articletext.asp?rzd=1&id=7165 (дата обращения 17.01.2016).

Новый этап в развитии коммерции начинается с отменой крепостного права. Крепостное вотчинное хозяйствование сменилось разнообразными формами предпринимательства.

Во второй половине XIX века «развивается железнодорожный транспорт, происходит возрождение банковской системы, вводится золотой рубль в качестве новой денежной единицы»История развития коммерции в России и за рубежом // http://studopedia.org/10-106038.html. В это же время появляются первые акционерные общества, товарищества, торговые дома, сведения о которых публиковались в специальном Сборнике.

Хотя начало XX века характеризуется подъемом коммерции, политика военного коммунизма взяла курса на ликвидацию коммерческого сектора. Однако полностью разрушить рынок не удалось. Период НЭПа вновь «сформировал предпосылки для активного развития частного предпринимательства»Асаул, А.Н. Организация предпринимательской деятельности. - Спб.: АНО ИПЭВ, 2009. // http://www.aup.ru/books/m6/4_1.htm (дата обращения17.01.2016). Основными хозяйственными единицами стали трест - «группа однородных предприятий по территориальному или производственно-территориальному признаку» Лушня, С.В. Роль рыночных отношений в функционировании предприятий // Современные проблемы, экономики, управления и юриспруденции. - Мурманск. - 2006. // http://www.mstu.edu.ru/science/conferences/modern_problems_eml/modern_problems_eml.pdf и синдикат - «объединение предприятий по отраслевому принципу, которое на возмездной основе осуществляло закупки и сбыт по поручению пайщиков» Лушня, С.В. Роль рыночных отношений в функционировании предприятий // Современные проблемы, экономики, управления и юриспруденции. - Мурманск. - 2006. // http://www.mstu.edu.ru/science/conferences/modern_problems_eml/modern_problems_eml.pdf (дата обращения 17.02.2016).

Советская история связана с укреплением системы планирования - происходил отказ от рыночной экономики. Предприятия находились в руках государства и теперь были призваны решать общегосударственные задачи в соответствии с принимаемыми планами.

Командно-административная система управления просуществовала вплоть до конца 1980х г. Конкуренцию государственному сектору в этот период составляли лишь коммерсанты-«теневики». Причем к ним относились не только реальные преступники, но и лица, занимавшиеся разрешенной деятельностью в запрещенной форме индивидуального предпринимательства.

Начало 1990х г. ознаменовалось новым этапом широкомасштабного развития оптовой торговли - «75-80% всего объема выпущенной продукции» История развития коммерции в России и за рубежом // http://studopedia.org/10-106038.html (дата обращения 18.01.2016). Появляются малые предприятия. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» предоставил право легально заниматься предпринимательством.

С принятием Конституции РФ в 1993 г. меняется общий уклад экономической деятельности. Формируются различные организационно-правовые формы предприятий, биржи, холдинги, страховые компании. Государство провело масштабную приватизацию в рамках курса на развитие частной собственности. 21 октября 1994 г. была принята часть первая Гражданского кодекса РФ, где содержатся основные нормы и принципы гражданского права. С 1 марта 1996 г. была введена часть вторая кодекса, регламентирующая отдельные виды обязательств.

В это же время совершаются и первые попытки создания платежной системы. Банки объединяются в небольшие группы с целью свободного обслуживания более широкого круга клиентов. Не смотря на то, что специальный Федеральный закон №161-ФЗ «О национальной платежной системе» был принят только в 2011 г., а непосредственная реализация идеи создания такой системы началась в 2014 г., именно этот период можно считать началом идеи национальной платежной системы в России.

Кроме того, в конце 1999 г. Московская межбанковская валютная биржа создала первый интернет-шлюз для обработки большего количества заявок на покупку или продажу ценных бумагСм.: Дик, В.В., Лужецкий, М.Г. Электронная коммерция. - М.: Московская финансово-промышленная академия, 2005. - С. 12-19.. С этого момента начинается российская электронная коммерция.

Между тем за рубежом электронная коммерция имела почти тридцатилетнюю историю, а ее достижения впоследствии стали применяться в России.

Так, в 1960-х г. впервые появились кредитные карты. В 1973 г. в США приняли закон, защищавший пользователей от несанкционированного использования их карт и персональных данных по ним. В середине 1970-х г. появились первые средства электронного обмена данными и денежными средствами. В 1976 г. американские математики сформулировали идею цифровой подписи. В начале 1980-х г. во Франции была изобретена первая смарт-карта. В это же время платежные системы VISA и MasterCard занимают лидирующие позиции на международном финансовом рынке. В 2000 г. французская мобильная компания представила услугу «мобильный платеж»См.: Там. же С. 4-12..

За это время появились электронные сервисы по оказанию различных услуг -- резевирования авиабилетов, услуг в сфере туризма, Интернет-банкинг, интернет-инкубатор идей для бизнеса и другиеСм.: Там же.

Таким образом, история коммерции как экономического феномена в России началась с образованием государства и прошла ряд этапов, характеризующихся специфическими особенностями ее существования и регулирования. До настоящего момента в соответствии с Гражданским кодексом РФ было принято огромное количество нормативно-правовых актов, регламентирующих различные аспекты предпринимательской деятельности.

Но развитие коммерческой деятельности не прекращается. В следующих параграфах автор установит, что же представляет из себя электронная коммерция сегодня и каковы особенности и недостатки ее регулирования в России.



Глава 2. Понятие и особенности электронной коммерции

2.1 Электронная коммерция в России и за рубежом

Развитие информационных технологий затронуло различные сферы человеческой деятельности. Л.А. Брагин отметил тот факт, что и традиционная экономика подверглась существенному влиянию электронной средыБрагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.9.

Как отмечают Л.К. Бабенко, В.А. Быков и другие, применение современных информационных технологий позволяет любой компании получить ряд преимуществ: «повысить качество обслуживания клиентов, получить новые каналы сбыта, увеличить гибкость потребительского сервиса, повысить конкурентоспособность, открыть новые рынки и потребителей»Бабенко, Л.К., Быков, В.А., Макаревич, О.Б., Спиридонов, О.Б. Новые технологии электронного бизнеса и безопасности. - М.: Радио и связь, 2001. - С.10.

И.С. Варданян выделяет такие преимущества применения информационных технологий, как: «существенное расширение рынка (в России для продаж могут быть доступны сразу все регионы страны, а также другие страны мира); ускорение времени реакции на изменения рынка; участие в поставках продукции крупным организациям»Варданян, И.С. Развитие малого и среднего бизнеса в России // Менеджмент в России и за рубежом. - 2014. - №1. - С.28-35..

Переход к информационным технологиям, по мнению Л.А. Мясникова и М.И. Фрид, осуществляетсяМясникова, Л.А., Фрид, М.И. Постмодерн коммерции (трансформация коммерции в современном обществе). - Спб.: изд. дом «Бизнес-пресса», 2001. - С.136-137, в следующих направлениях:

«обеспечение информационного взаимодействия между участниками бизнес-операций;

информационная и аналитическая поддержка бизнес-проектов;

обеспечение безбумажной технологии обработки и хранения информации»Бабенко, Л.К., Быков, В.А., Макаревич, О.Б., Спиридонов, О.Б. Новые технологии электронного бизнеса и безопасности. - М.: Радио и связь, 2001. - С.37.

Данные направления составляют современный электронный бизнес, а в качестве его составляющей указанные выше авторы выделяют электронную коммерциюСм.: Бабенко, Л.К., Быков, В.А., Макаревич, О.Б., Спиридонов, О.Б. Новые технологии электронного бизнеса и безопасности. - М.: Радио и связь, 2001. - С. 42.

О.В. Сидорова преимущественно использует понятие «сетевая экономика», в условиях которой «электронная коммерция является одной из основных областей хозяйственной активности»Сидорова, О.В. На волнах сетевой экономики. Формирование и развитие электронной экономики: международный опыт и российская практика // Креативная экономика. - 2011. - №8. - С.3-9..

Основной идеей электронной коммерции является использование сети «Интернет» для проведения коммерческих операций между участниками рынка -- потребителями и предприятиями. Поэтому Н.Н. Шаховалов понимает под электронной коммерцией «любые формы деловых сделок, при которых взаимодействие сторон осуществляется электронным способом вместо физического обмена...»Шаховалов, Н.Н. Интернет-технологии в туризме. - // http://tourlib.net/books_tourism/shahovalov21.htm (дата обращения 12.03.2016).

Однако необходимо понимать, что электронная коммерция включает в себя не только торговлю посредством сети «Интернет», но также размещение рекламы, проведение операций по переводу денежных средств, техническую поддержку клиентовСм.: Бабенко, Л.К., Быков, В.А., Макаревич, О.Б., Спиридонов, О.Б. Новые технологии электронного бизнеса и безопасности. - М.: Радио и связь, 2001. - С.43См.: Козье, Д. Электронная коммерция. - // пер. с англ. Microsoft Corporation. - М.: издательско-торговый дом «Русская Редакция», 1999. - С.2.

Причем, в электронной коммерции разделяются процессы производства и продажи, а производство, кроме того, замещается снабжениемСм.: Мясникова, Л.А., Фрид, М.И. Постмодерн коммерции (трансформация коммерции в современном обществе). - Спб.: изд. дом «Бизнес-пресса», 2001. - С.136-137.

Л.А. Брагин понимает под электронной коммерцией «коммерческую деятельность в любой сфере бизнеса, осуществляемую с помощью информационных и телекоммуникационных технологий и систем»Брагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.14. Он подчеркивает, что электронная коммерция, в отличие от традиционной, является более мощной информационной системой, характеризуется новыми формами осуществления коммуникаций, представления, распределения и обмена продукцией, наделяет специфическими особенностями процессы организации и управления предприятиямиБрагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.18-21.

Д. Козье подчеркивает тот факт, что «электронная коммерция основана на структуре традиционной коммерции, а использование электронных сетей добавляет ей гибкость»Козье, Д. Электронная коммерция. - // пер. с англ. Microsoft Corporation. - М.: издательско-торговый дом «Русская Редакция», 1999. - С. 2. То есть данное явление представляет собой совокупность участников рынка, процессов исследования рынка, расчетов, выполнения заказов, продажи, поддержки и Сети, которая дает возможность создавать новые формы предприятий и методы ведения бизнесаСм.: Там же.

Т.Ю. Кулик выделяет два подхода к определению природы электронной коммерции. Согласно первому подходу, «электронная коммерция» и «электронная торговля» - понятия тождественные. Согласно второму, - указанные понятия, по сути, различны. Причем «одни юристы придают более широкийхарактер электронной коммерции (Л.Д. Рейман, Е.В. Измайлов, А.А. Тедеев), другие электронной торговле»Кулик, Т.Ю. Правовая природа электронной коммерции // Правовые вопросы связи. - 2006. - №2. // http://w.pc-forums.ru/b13486.html (дата обращения 12.03.2016).

В предыдущем параграфе мы установили, что коммерция -- это вид предпринимательской деятельности в сфере торговли. Она включает в себя не только процессы производства и обмена товарами и услугами, но также иные виды предпринимательской деятельности, направленные на извлечение прибыли и процедуры их оформления в законные рамки предпринимательства. В то же время, электронная коммерция и электронная торговля по сути своей являются электронными аналогами указанных явлений. В связи с этим, мы полагаем, что электронная коммерция и электронная торговля -- не одно и то же, а первое понятие шире второго.

Кроме того, Л.В. Андреева подчеркнула тот факт, что предметом коммерческого права являются отношения в сфере оптовой торговлиСм.: Андреева, Л.В. Коммерческое (торговое) право // СПС КонсультантПлюс. Режим доступа: удаленный (дата обращения 18.02.2016), то есть отношения продавца с покупателем-гражданином данной отраслью не охватываются. Однако в электронной коммерции выделяется целый сектор отношений «фирма-потребитель», а значит розничная торговля также включена в исследуемое явление. Данное обстоятельство подтверждает сделанный выше вывод.

Нас заинтересовал учебник И.Т. Балабанова по электронной коммерции. Автор, исследуя данное явление, не обращается к его понятию. Вместо «электронной коммерции» в тексте фигурирует понятие «интерактивный бизнес», который И.Т. Балабанов определяет как «бизнес, построенный на совместных действиях бизнес-процесса в лице бизнесмена и компьютера или другого автоматизированного средства связи»Балабанов, И.Т. Электронная коммерция. - Спб.: Питер, 2001. - С.69.

Аналогичным образом Ю.С. Кубкина считает понятия «электронная коммерция» и «электронный бизнес» тождественными, поскольку бизнес есть «любая экономическая деятельность направленная на извлечение прибыли»Цит. по: Кубкина, Ю.С. Правовые основы регулирования электронной коммерции // Вопросы экономики и права. - 2012. - №5. - С.91-94.. Точно также коммерция (в том числе, электронная), как справедливо отмечает Т.В. Горина, представляет собой экономический процессГорина, Т.В. Торгуют все! Место и роль электронной коммерции в розничной торговой сети // Креативная экономика. - 2008. - №10. - С.80-84..

О.А. Кобелев дал следующее определение электронной коммерции: «это предпринимательская деятельность по осуществлению коммерческих операций с использованием электронных средств обмена данными»Кобелев, О.А. Электронная коммерция. - М.: издательско-торговая корпорация Дашков и Ко, 2006. - С.14.

Такое определение, на наш взгляд, логически неверно построено. По смыслу предложенной формулировки, в рамках электронной коммерции предпринимательская деятельность заключается в осуществлении коммерческих операций (в электронной форме). Но предпринимательская деятельность может только выражаться в осуществлении таких операций: они не составляют суть предпринимательской деятельности, они -- ее основа.

Как видим, теория по электронной коммерции, как, впрочем, и само явление, основанное на этой теории, в России находится на начальном этапе своего развития. П.С. Ушанов определил ряд причин, которые препятствуют активному развитию электронного сектора экономики. Среди них «общее развитие экономики в государстве, уровень жизни населения, недоверие к новым -- электронным -- формам экономических отношений, недостаток специалистов в данной сфере, неразвитая нормативно-правовая база электронных видов деятельности»Ушанов, П.С. Международный рынок розничной электронной коммерции и его развитие в России // Российское предпринимательство. - 2007. - №7 (94). - С.87-91..

Между тем, анализ юридической литературы об электронной коммерции за рубежом доказывает, что данное явление в иностранных государствах уже давно получило свое теоретическое и нормативно-правовое оформление.

О.В. Сидорова выделяет несколько зарубежных моделей электронной коммерции.

В Соединенных Штатах Америки и других государствах-лидерах в области информационных технологий реализуется «концепция невмешательства государства в деятельность электронного сектора экономики»Сидорова, О.В. На волнах сетевой экономики. Формирование и развитие электронной экономики: международный опыт и российская практика // Креативная экономика. - 2011. - №8. - С.108-114., что, в частности, выражается в снятии налогового бремени с виртуальных предприятий.

Израильско-скандинавская модель электронной коммерции строится на экспорте готовой продукции на мировой рынокСм.: Там же.

Государства-члены Европейского Союза (далее -- ЕС) реализуют подход максимального вмешательства государства в сферу интерактивных хозяйственных отношений.

Правительство Бельгии предлагало ввести «побитовой налог», размер которого зависит от объема переданной информации. «Во Франции обсуждалась возможность введения обязательной государственной сертификации торговых Интернет-компаний»Сидорова, О.В. На волнах сетевой экономики. Формирование и развитие электронной экономики: международный опыт и российская практика // Креативная экономика. - 2011. - №8. - С.108-114.. В Германии разрабатывался налог на использование сети «Интернет» в деловых целях. В Швейцарии такая инициатива была отвергнутаСм.: Там же.

Кроме того, Электронная коммерция в странах Европейского Союза регулируется рядом директив, например, Директивой ЕС 1999/93/ЕС от 19 января 2000 г. об электронных подписях; Директивой ЕС 2000/31/ЕС от 8 июня 2000 г. о некоторых правовых аспектах услуг информационного общества, в частности, электронной коммерции, внутреннем рынке; Директивой ЕС 2002/58/ЕС от 12 июля 2012 г. об обработке персональных данных и защите неприкосновенности частной жизни в секторе электронных коммуникацийСм.: Цуренко, А.С. Правовое регулирование электронной коммерции в странах Европейского Союза // Законодательство. - 2012. - №9. - С.48-55..

Страны, чьи политические системы не считаются демократическими (такие, как Афганистан, Иран, Монголия, Китай и другие), в силу специфики своей политики, в принципе тотально контролируют информационную сферу. Тем не менее, это не затронуло экономические отношения, опосредуемые ИнтернетомСм.: Сидорова, О.В. На волнах сетевой экономики. Формирование и развитие электронной экономики: международный опыт и российская практика // Креативная экономика. - 2011. - №8. - С.108-114..

Поэтому, китайские предприниматели, например, для повышения эффективности продажи своих товаров и услуг активно используют информационные технологии. В соответствии с Двенадцатым планом экономического и социального развития Китайской Народной Республики (2011-2015г.) «основными направлениями развития КНР являются развитие внутреннего спроса, использование передовых достижений науки в производстве и другие»Цит. по: Голик, В.С., Ли, Чжунхуа Развитие электронной коммерции в КНР // Маркетинг в России и за рубежом. - 2015. - №1. - С.95-102.. При этом важную роль играет развитие электронной коммерции, отдельные недостатки которой не помешали ее распространению на внешнем рынкеСм.: Там же.

Индийская модель оффшорного программирования используется в большинстве стран Азии, а также в Сингапуре, Ирландии, Бразилии, Малайзии и на Тайване. В ее основе -- «спрос на большое количество разовых, нерегулярных либо специальных разработок при одновременном недостатке инженерно-технических специалистов соответствующего уровня»Сидорова, О.В. На волнах сетевой экономики. Формирование и развитие электронной экономики: международный опыт и российская практика // Креативная экономика. - 2011. - №8. - С.3-9.. В Индии такая деятельность оформилась в отдельную отрасль экономики с соответствующими механизмами государственного регулирования и инфраструктурой.

Как видим, в иностранных государствах электронная коммерция активно развивается, складываются отдельные теории, модели и концепции ее развития.

В отечественной юридической литературе до сих пор не разработано единое определение данного понятия, хотя многие исследователи обращаются к феномену электронной коммерции.

На основании проведенного анализа литературы, с учетом преимуществ и недостатков уже существующих определений, для целей дальнейшего исследования мы предлагаем применять следующее определение электронной коммерции -- это форма осуществления предпринимательской деятельности, финансовых трансакций, а также взаимодействия субъектов рынка с применением информационных технологий и сети «Интернет».

2.2 Особенности электронной коммерции: преимущества и недостатки

В России электронная коммерция появилась приблизительно 20 лет назад. Но, не смотря на ее относительную «молодость», можно говорить о формировании у нее ряда особенностей, которые обусловлены, в том числе, существованием в российских реалиях.

Интернет-пространство есть весьма специфическое поле для предпринимательской деятельности. В частности, Л.А. Брагин заметил, что необходимо различать категории «инфраструктура Интернета» и «инфраструктура интернет-приложений»Брагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.35. К первой категории относится глобальная сеть компьютеров, которые составляют физическую основу электронной коммерции. Вторая категория охватывает разного рода программы, обеспечивающие эффективную работу в Интернет-пространствеСм.: Там же.

Привлекательность, целесообразность и одновременная сложность осуществления деятельности в Интернете связана с его основными характеристиками.

На просторах сети «Интернет» хранятся огромные объемы информации, скорость распространения которой велика. Общедоступность информации и простота ее поиска, с одной стороны, упрощают условия предпринимательства, с другой стороны, зачастую нарушают частные интересы отдельных лиц и организаций.

Все эти характеристики формируют главный признак Интернет-ресурсов любого рода -- глобальность, то есть возможность доступа к ним из любой точки мира в любой момент времениСм.: Архипов, В.В., Килинкарова, Е.В. Мелащенко, Н.В. Проблемы правового регулированияоборота товаров в сети Интернет: от дистанционной торговли до виртуальной собственности // СПС КонсультантПлюс. Режим доступа: удаленный (дата обращения 22.02.2016 г.).

С одной стороны, это позитивно отражается на развитии экономики в Интернете. Л.А. Брагин выделяет три фактора, способствующих данному процессу: «позитивный побочный эффект сетей; комплиментарные отношения между компонентами интернет-технологий; низкие операционные издержки»Брагин, Л.А. Электронная коммерция: учебное пособие. - М.: Экономистъ, 2005. - С.29. Первый означает, что и предприниматели, и потребители, находя преимущества электронной коммерции, все больше вовлекаются в данный процесс. Второй фактор связан с тем, что ценность одного элемента информационных технологий существенно повышает ценность других. Наконец, последний фактор означает низкие финансовые и временные затраты предпринимателей и их клиентовСм.: Там же.

При этом исследователь выделяет три уровня электронной коммерции:

первый -- использование электронных технологий для обеспечения связи между контрагентами, что фундаментально не меняет сути традиционных отношений;

второй -- комбинированный, на котором создается виртуальное пространство предпринимательской деятельности, однако товар или услуга материальны и доставляются (или оказываются) физически;

третий -- чистая электронная коммерция, в рамках которой сами товар или услуга существуют в электронной формеСм.: Брагин, Л.А. Указ. соч. С.41.

С другой стороны, тот факт, что коммерческая деятельность должна осуществляться в сети «Интернет», создает определенные трудности. О.А. Кобелев, отметил, что для реализации потенциала электронной коммерции необходимо решить ряд проблем, как то: «проблемы переходного периода глобализации, договорные и финансовые проблемы, вопросы секретности и безопасности операций, реализация права собственности, взаимодействие сетей и вовлечение новых участников»Кобелев, О.А. Электронная коммерция. - М.: издательско-торговая корпорация Дашков и Ко, 2006. - С. 25-28. .

Действительно, указанные проблемы связаны с трудностями решения проблем из реального мира в виртуальном. Например, как понять, что контрагент по ту сторону монитора действительно существует? С какого момента считать электронный договор заключенным, а денежные средства -- полученными? Как обеспечить безопасность документооборота и коммерческой тайны в условиях всеобщей доступности любой информации в Интернете? Эти и многие другие вопросы требуют скорейшего разрешения, в том числе, на законодательном уровне.

Весьма обширное исследование электронной коммерции провели В.В. Дик и М.Г. Лужецкий в одноименной монографии. Во-первых, они выделили принципы функционирования экономики в Интернете. Это принципы:

«полноты - ценность товара обуславливается масштабами его предложения. Чем шире предложение, тем ценнее товар;

переломных точек - по достижении определенного уровня развитие экономики в Сети больше не требует дополнительных стимулов, а происходит самостоятельно;

обратного ценообразования - чем лучше товар, тем ниже цена. Как следствие, самые ценные товары и услуги -- бесплатные;

переоценки ценностей - замещение материальных ценностей системой знаний и информацией. Данный принцип есть следствие перехода к постиндустриальному обществу»Дик, В.В.. Лужецкий, М.Г. Электронная коммерция. - М.: Московская финансово-промышленная академия, 2005. - С. 12-19., и другие.

Во-вторых, исследователи выделили «принципы построения систем электронной коммерции, а именно внепространственность, вневременность и охраноспособность»Дик, В.В.. Лужецкий, М.Г. Указ. соч. С. 19-24.. Эти принципы означают, что системы электронной коммерции существуют независимо от времени и места, при этом создавая новую, виртуальную реальность, которая требует нормативно-правовой урегулированности.

Наконец, авторы сформулировали преимущества и ограничения электронной коммерции, которые следует учитывать в процессе совершенствования законодательства.

Среди преимуществ В.В. Дик и М.Г. Лужецкий выделяют:

низкие материально-технические затраты на организацию деятельности: отсутствует необходимость платить арендную плату, страховые взносы, инвестировать в инфраструктуру виртуального предприятия;